公司破产清算的法律责任.doc

1、公司破产清算的法律责任 ?当事人提起诉讼或仲裁， 人民法院或仲裁机构因找不到当 事人 而无法送达诉讼文书，有的案件当事人虽已应诉，审理工作 也已在 进行，但却发现当事人不能出示合法有效的企业法人，经 工商部门 查询的结果那么是该当事人的早被撤消， 或该企业法人早 被注销登记， 其原因那么是企业未通过年检或根本未办理年检手 续。而更为荒唐的 是，公司在法律上虽不存在，但该公司的财产 却依然存在，甚至该 公司的经营活动还在进行。然而，由于该当 事人的主体资格已经丧 失，公司债权人无法对其提起诉讼，已经 提起的诉讼也不得不裁定 终止。这也许是工商部门始料不及的结 果，但确实是客观发生的事 实，其不合

2、理性和荒唐性显而易见。问题的症结就在公司清算上。 公司清算是依法定程序清理 公司 债权债务、处理公司剩余财产并最终终止公司法律人格的法 律制度。 法定清算程序应该说是相当完美的制度设计，其直接目 的就是终止 公司的法律人格。在公司法上，清算是终止公司人格 必经的法律程 序，如同注册是公司取得法律人格的必经程序一 样，任何公司非经 清算、未对其债务作出清偿并对其现存的法律 关系和法律事务作出 合法的了结之前，是不可能终止的。就此而 言，公司的终止是比公 司成立要复杂得多、严格得多的法律程序 , 甚至有的公司因各种原因 要历经几年的时间才能完成公司的清 算，实现公司的终止。当然， 终止公司的法律人

3、格作为清算的目 的，只能是形式上的，在实质意 义上，清算的目的应是对公司债 权人利益、公司股东利益和社会经 济秩序的保护，仅仅为了终止 公司的法律人格，大可不必通过复杂 的清算程序。但是，终止公 司人格 Z 后，债权人的债权能否得到清偿，公司股东对公司享有 的股东权益能否得到实现，社会经济秩序 是否能得到维护，却是 法律最应关注的问题，公司清算制度的根本 目的和价值正在于 此。如果经过法定的清算程序， 债权人肯定会得到债务人注销 的通 知，并对主张或放弃自己的权利作出表示。如果经过这样的 程序， 公司的财产在清偿其债务 Z 前就不会随意分配或流失，也 更不可能 出现公司不存而财产犹在的奇特现象

4、。然而，工商部门 撤消营业执 照和注销公司的行政处分措施却使公司的终止成为 最简单的方式， 成为免予清算程序并逃避债务清偿的最便利的手 段。本要给违反管 理规定的公司以行政的处分和制裁，但结果却 适得其反，正中逃债 公司的下怀，一些深喑此道的商人甚至有意 借此而摆脱了经营不善 的公司的负担，逃避了债务的追索。公司的营业执照是工商部门签发的公司注册登记的法定证 书， 公司自成立时起取得法人资格，而公司的成立那么以取得营业 执照为 其标志。营业执照就其字义而言，本来应指企业获得营业 许可、具 有营业资格的证书。 在我国， 工商管理部门颁发的营业 执照有两种， 一是向企业法人颁发的?企业法人营业执照

5、?，二 是向非法人企业 和企业法人的分支机构颁发的?营业执照?。 ?企 业法人营业执照? 除说明企业的营业资格外，同时也说明其法人 的资格，它是两种资 格集于一体的执照。而?营业执照?那么只表 明企业的营业资格，并 不直接涉及企业的法人资格问题。因此， 公司营业执照是公司合法 存在的身份证明，是诉讼活动屮证明其 主体资格和当事人身份的主 要证据。公司是否具有法人资格的直接表现形式就是是否拥有合法的营业执照撤消营业执照是公司登记管理屮十分重要的行政处分措 施，对 于情节十分严重的违法行为，通常都规定了此种处分责任。 例如， ?国家工商行政管理局关于企业登记管理假设干问题的执行 意见?第 九条规定

6、：登记主管机关对不予通过年检的企业，应 当依法通知， 并及时作出行政处分，直至撤消营业执照。撤消 公司营业执照的法 律后果如何，其取消的究竟是企业的营业资 格，还是连同其法人资 格一并取消 ?就立法、执法和司法的本意 而言，撤消营业执照的目的 在于停止企业的营业，不允许其继续 新的经营活动，而不是禁止企 业进行清算活动，而要进行清算， 企业的法人资格就是必要的主体 条件。因此，撤消营业执照的后 果应是取消企业的营业资格，而不 应同时将其法人资格一并取 消，法人资格的取消必以公司清算完结 并办理注销登记为条件。 然而，由于公司营业执照将其营业资格与 法人资格集于一体，在 撤消营业执照的同时，也就

7、将这两种资格一 并取消了。同时，在 执法和司法环节，甚至在相关的公司登记规定 屮，也存在着对这 一问题的明显误解。比方，上述?执行意见?第 十条即明文规定 : 企业被撤消营业执照的，其法人资格或经营资格终 止。这些正 是财产尚存、公司不在、诉讼受阻的根本原因。目前，解决这一问题较为现实而可行的应对方案应是对吊 销营 业执照作变通的执法和司法解释，即撤消营业执照只是取消 企业的 营业资格，其法人资格依然存在，只有在企业注销 Z 后， 其法人资 格才丧失。司法机关不应因公司被撤消营业执照而否认 其诉讼主体 的资格，被撤消营业执照的公司完全可以作为合格的 原告和被告。 同时，亦应说明，这种被撤消执照

8、的公司属于清算 中的法人，类同 于设立中的公司法人，具有特定范围内的权利能 力和行为能力，在 清算期间，可以进行与清算事务相关和必要的 民事行为。而清算组 那么是清算屮的公司法定代表机关，具有对内 执行清算事务、对外代 表公司的权利和职责，其地位类似于正常 经营中的法定代表人。因 此，在清算活动中，清算组可以也应该 是以公司的名义，并以公司 为民事活动和诉讼活动的主体。目前 实践屮，清算组不以公司名义 而以自己的名义进行民事活动和诉 讼活动的做法，与清算屮的公司 与其清算组 Z 间的法律关系并不 吻合。在判断、认定公司的主体资格问题上，还应特别明晰公司 注销 与公司终止、公司注销与撤消营业执照的关系。公司注销是 工商部 门办理公司终止的登记程序，公司的成立和终止都必须办 理相应的 工商登记并以此作为生效的要件和标志，公司的成立以 设立登记为 要件，公司的终止那么以注销登记为要件。与此同时， 在实体上，注 销登记又必须具备公司法人的终止要件，而惟一的 终止要件就是清 算。撤消公司营业执照，作为工商部门的行政措 施，并不说明公司 已经