公司运营培训教材

1、第 三 章公 司 运 营l掌握公司设立的一些基本原则、条件l了解公司设立的程序l掌握公司合并、分立、组织变更、公司重整、公司终止的含义与内容l了解公司合并、分立、公司终止的程序l3.1 公 司 的 设 立 审批原则审批原则：指设立公司必须由国家行政主管部门按法定程序对设立申请逐一进行审判，经批准后方可向公司登记机关申请设立登记。利：可根据经济发展和宏观调控需要严格选择设立公司。弊：程序复杂；耗时；滋生腐败 核准原则核准原则：指设立公司只要具备法定的条件，向公司登记部门提交法律规定的文件即可设立，无须国家行政管理部门审批。利：对设立申请一视同仁；手续简单；节省费用弊：审查不严格自由原则自由原则：

2、自由设立，无任何限制。欧洲中世纪大量采用，后少有。特许原则特许原则：元首、议会通过特种法律予以许可并授予特许证或专利证。封建色彩浓厚。到自由资本主义时期较少采用。l 3.1.2 公司设立条件l公司章程的制定者、签名盖章于公司章程。发起人负责公司的组建和筹备工作，不论公司成立与否其身份不变，承担公司成立前的法定责任。l人数有限责任公司为2-50；股份有限公司采取发起设立时发起人不少于5人，且要求一半以上在中国境内（国企改建的除外）；对于采取募集设立的则无规定。l权利：作为相对必要事项列入公司章程中，否则无效。一般包括：la非货币出资权；lb自认优先股或后配股权；lc优先分配股息和红利权；ld优先

3、认购公司新股的权利；le剩余价值优先分配权；lf请求公司支付相应报酬权；lg请求公司偿还其预付的设立费用权。l我国公司法只对a、g有明确规定la申请设立公司lb制定公司章程lc认购公司股份并缴资ld向社会公开募集股份le主持召开创立大会lf股份转让限制l涵义：广义的资本包括自有资本+借贷资本狭义的资本只包括自有资本。l资本三原则资本确定原则：指公司成立时必须按章程中所确定的资本额认购股份。目前有三种制度，为法定资本制、授权资本制、折衷资本制。 资本维持原则：指公司必须拥有与其所确定的资本额相当的实有资本。 资本不变原则：指资本额一经确定后，除依照法定的程序，公司的资本总额不得任意变动。l法定资

4、本制：指公司章程中所确定的公司资本总额在公司设立时必须全部由发起人或认股人认购完毕并一次缴足。大陆法系国家通常采用。l优点：公司资本充实可靠，使公司债权人有可靠的保障。l缺点：公司资本缺乏弹性，需要巨额资本的大公司设立受到限制。l授权资本制：资本总额在公司设立时不必由股东全部认足、缴清，其余未认购部分待公司成立后，由股东大会授权董事会根据公司的生产经营状况随时发行。英美法系国家通常采用。l特点：公司资本分授权资本和发行资本。前者在公司章程中必须载明，表示公司有权通过发行股份所募集资本的最高限额，是一种名义资本；后者才是公司的真实资本。l优点：资本在设立是不必一次到位便于公司设立和资金结构调整；

5、l缺点：公司成立时及成立后的一段时间内资本名不符实，可能对债权人造成损害。l折衷资本制：公司设立时股东虽然可不必一次缴清公司章程中确定的资本总额，但必须将公司股份认购完毕或按法律规定的数额和期限缴清首次发行的股份数额，同时可授权董事会在认为必要时发行其余的股份。大陆法系国家采用。l与授权资本制的区别在于：l一是法律明确规定首次发行或实际缴纳的股份必须占拟发行股份总数的相应比例l二是法律明确规定其余股份的发行期限。l公司设立阶段要求股东以非货币出资形式的出资在公司登记时全部交付公司，并对其作价严格审查防止高估；l公司开业后通过固定资产的折旧制度不断补充公司经营活动中所消耗的资本；l限制公司不合理

6、地处置资本如折价发行股票、用公司资本分红、收购自己公司的股份等；l规定公司公积金制度和股息分配制度，要求公司有盈余时必须先弥补亏损或提取储备及今后才能向股东分配利润。l注册资本：指公司章程中规定并经公司登记机关核准确认的股东认缴或实际缴纳的资本总额或股份总额。l发行资本：指公司份其发行股份时，在注册资本限额之内已经发行的股份数额（资本额）l实缴资本：指公司通过发行股份实际受到的资本。l实有资本：指公司资产减去负债后实际可支配的财产，也称净资产、所有者权益，在股东出资的基础上，包括股东对公司的投入资本以及形成的资本公积金、盈余公积金、和未分配利润等。l对独资、合伙企业的出资一般无限制，因其承担无

7、限责任。对有限责任制的公司出资则有规定。我国规定出资方式包括货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权，即有形与无形均可。美国则更宽泛，规定一切有形、无形的财产及公司可以享受利益如现金、付款证书、已提供的劳务、允诺提供劳务的合同或公司的其他证券，均可作为股东的出资，但对以未实现的利益作为出资有特别的管理办法。l多数国家对无形资产出资有限制，如要求仅限于发起人，无形资产限于可客观估价的技术或商标等，且不能超过总资本的一定比例。l我国规定：l有限责任公司：出资达到法定最低限额且一次缴足。l股份有限公司：发起设立要全部一次缴足；募集设立则35%由发起人认足，其余则公开发行股份募集。l规定公司的宗旨

8、、资本、组织结构、名称等对内对外事务的法律文件，是公司组织和行为的基本规范。l英美法系有两种文件，一是公司组织章程。登记批准后具有法律效力。一是公司活动细则。公司内部有效。l大陆法系则只有单一文件，包括上述两方面内容，需经登记机关核准登记。章程内容分“绝对记载事项”、“相对记载事项”。前者类似公司组织章程，必须载入，后者类似公司活动细则，载入与否自定，一旦载入则具有法律效力。l明确公司法人的基本情况和主要特征，确定公司权利范围；l确定股东与公司、股东与股东之间的权利、义务关系；l确定公司经营管理人员的职责和权限范围；l便于国家对公司依法进行管理和监督。l主要针对募集设立的股份有限公司而言，以防

9、止发起人利用设立公司谋私利。审查主要通过创立大会制度完成。创立大会指公司股份募足之后、成立之前的全体股东大会。需按法律规定的时间、程序、出席会议及表决人数的要求召开，决定一系列与公司有关的重大事项。l创立大会职权通过或修改公司章程、确定公司组织机构成员、审核公司设立过程重的财务开支（重点是设立费用及发起人非货币出资的估价是否合理）、不设立公司的决议。l发起设立l 发起制定公司章程股东出资（认购股份、缴纳股款）组织机构设置（选任董事、监事）设立登记（公告）l募集设立l 发起订立公司章程发起人认购股份申请发行股份公告说明书并制作认股书发行股份、公开募股催缴股款（30日内）召开创立大会（30日内）设

10、立登记公告。l股款未募足或未召开创立大会则设立失败，认股认可按其缴款数加算同期银行利息要求发起人返还。l发起l制订公司章程l发起人缴纳出资l申请设立登记l发起设立l 发起制定公司章程股东出资（认购股份、缴纳股款）组织机构设置（选任董事、监事）设立登记（公告）l募集设立l 发起订立公司章程发起人认购股份申请发行股份公告说明书并制作认股书发行股份、公开募股催缴股款（30日内）召开创立大会（30日内）设立登记公告。l股款未募足或未召开创立大会则设立失败，认股认可按其缴款数加算同期银行利息要求发起人返还。l3.2 公公 司司 合合 并并l参看教材参看教材P126-133、公司组织与公司组织与管理管理P

11、333-360部分部分l公司合并是指两个或两个以上的公司，依照法定程序合并成一个公司的法律行为。l基本目的是增强竞争力、扩大市场份额、确立其市场主导地位。具体：迅速进入新的产品和市场领域实现规模经济与协同效应；减少对手，统一分散的市场；分散风险；获得所需的技能、知识与资源；实现范围经济；财务效应；l新设合并consolidation：合并过程中参加合并的所有公司都消灭原有的法人资格，而后形成一个新生的法人实体的法律行为。l吸收合并merger：两个或两个以上公司合并过程中，其中一个公司因吸收了其他公司而成为存续公司，其他公司则在消灭了原有法人资格后归入前一个公司。存续公司获得其他公司的财产、债

12、权、债务。l收购（takeover）指一个公司通过购买另一个公司的部分或全部股权而实现对该公司的控制。l草签协议l股东会决议（2/3通过）l通知或公告债权人（决议后10日内信函通知债权人，30日内报纸上至少公告三次，债权人接到通知30日内、第一次公告起90日内有权要求公司清偿债务或提供担保）l办理登记手续（涉及解散登记、设立登记、变更登记）l1、鼓励当公司合并符合国家产业政策、能产生规模效益时，各国一般给予减免税优惠有的规定盈利公司兼并亏损公司的其所负担的债务可冲抵盈利减少税支。l2、限制公司法。保证合并各方平等自愿。反垄断法。约束合并行为及控制购并规模，推动适度垄断发展促成规模经济形成，同时

13、防止或解除过度垄断对经济发展造成的不利影响。证券法。主要规范证券收购行为、保证收购过程的公开化和透明度。l巨型跨国公司之间合并l同行业企业间的合并l由过去注重“大而全”转向注重主体核心业务l西方发达国家对国际市场上形成垄断的企业兼并案采取各种方法和手段给予支持美国飞机制造业巨头波音与麦道；世界最大能源公司美国埃克森公司购并美国第二大石油天然气集团美孚公司2000年 8月，日本三大银行（光业、第一劝业和富士银行）谋求联盟，成为世界最大的银行集团9月，法国道达尔石油公司与埃尔夫石油公司宣布合并，成为世界第四大石油集团美国维亚通讯公司宣布收购哥伦比亚广播公司，这是美国传媒业历史上金额最大的一起购并；

14、10月，法国宇航马特拉公司与德国航空航天公司宣布合并，成为世界第三大航空和军工集团12月6 日，法国主要核电企业法马通公司和德国著名电气公司西门子将在民用核工业领域联合组建世界上最大的核工业企业。l据JP摩根公司(J.P. Morgan &valueBody& Co.)所做的最新调查，在2000年第一季度，收购方股价平均下挫3.1%，这一水平比起90年代任何时候都要低。第一季度中42%的购并计划得到的是负面反应，只有36%的购并计划在刚一宣布就取得强烈的正面反响。l麦肯锡公司调查显示：企业合并10年后，只有近1/4的公司重新赚回了合并及与此有关的费用。l如互联网服务提供商PSINet收购Met

15、amor Worldwide时。这一交易在PSINet股价下挫之前的3月22日估价为19亿美元。然而PSINet股价在交易宣布之前就从49.50美元急剧下跌到20美元以下。3月初，VeriSign公司宣布以200亿美元收购Network Solutions，自此股价下跌，到4月28日为止跌幅逾40%。在其他类股中，Tribune在宣布计划收购Times Mirror 的前一天开市就下挫，到4月28日，跌幅达25%。l有关购并的资料参见附录四有关购并的资料参见附录四l3.3 公公 司司 分分 立立l参看公司组织与管理 P333-360部分l公司分立指一个公司因生产经营需要或其他方面的原因而分开设

16、立为两个以上公司的法律行为。l缩小公司规模l减少风险l提高管理效率l派生分立一公司将其部分财产和业务分离出去另设一个或者数个新公司，但原公司继续存在。l新设分立一公司将其全部财产和业务分别归入两个或两个以上的新设公司中，原公司解散。l分拆：指已上市公司将其业务从母公司独立出来单独上市的行为。 l草签协议l股东会决议（2/3通过）l通知或公告债权人（决议后10日内信函通知债权人，30日内报纸上至少公告三次，债权人接到通知30日内、第一次公告起90日内有权要求公司清偿债务或提供担保）l办理登记手续（涉及解散登记、设立登记、变更登记）l3.4 公 司 组 织 变 更l参看公司组织与管理P341-40

17、4内容l组织变更即公司形式的变更，指公司依法变成另外一种企业形式。目的是不经过解散、清算程序，无需停业，不中断法人资格的情况下，根据需要变更登记来改变公司类型。l3.5 公 司 重 整l公司重整即对有重建价值的股份有限公司，在起因财务困难暂停营业或有停业危险时，经利害关系人申请由法院予以裁定整顿使之复兴的制度。目的在于帮助公司摆脱困境，避免因破产给股东、债权人乃至社会经济秩序的安定造成损失或消极行为。 l申请（申请人可以是持股6个月以上占10%以上的股东、占债权10%以上的债权人、代表公司的董事会）l法院裁定重整。保全处分：对公司采取的诸如财产冻结、限制公司业务、禁止偿债举债、禁止记名股票转让

18、、中止公司破产等特别措施。一般三个月。选任重整监督人、重整人l重整进行。由重整人负责公司业务经营、财产处理和处分，对特定行为要经重整监督人许可。最高权力机关是重整关系人会议，由股东和债权人组成。l重整结束。A终止。B完成。l3.6 公司的终止l指依法成立的公司因公司章程或法律规定的事由出现致使公司法人资格消灭的法律行为。l原因原因：公司章程规定的营业期限届满；公司章程规定的其他事由出现如公司宗旨完成或不能完成；股东会决议解散；公司合并或分立时；因违法行为被责令关闭。l自愿解散即在没有外界强制的情况下自己决定解散公司，如上述解散的前四种情况。l强制解散即因与法律规定或有关机关的命令而被迫解散，包

19、括：依法撤销如欺骗性登记、无正当理由停业6月以上、未办年检等；营业许可被撤销如特殊行业；公司破产；政府依法命令解散如产业结构调整造成。除合并、分立造成的解散外均需进行清算。l涵义指公司不能清偿到期债务时，由法院宣告破产并强制进行破产清算，以公平偿还全体债权人的债务，公司进行破产清算后终止；或在法院监督下，由公司和债权人达成和解协议，同意不对公司进行破产清算，而是通过整顿公司、改善经营状况的方式让公司延期偿还债务，避免公司倒闭的法律制度。l意义：通过消灭公司主体资格抑制公司经营失败的消极影响。促进新陈代谢和资源的有效配置，调节企业结构。表明司法机关对公司主体资格的否定性评价。 l债权人。指公司到

20、期债务、现存债务、财产债务的债权人。属非自愿破产。l债务人。属自愿破产。l法院接到申请后应于7日内决定是否受理，并在受理案件的10日内通知债务人并发出公告，债权人应在法定期限内申报债权等。由债权人提出申请的，债务人应在受到法院通知后15日内向法院提交会计报表、债务清册等证据资料，若有担保应于5日内转告有关当事人；法院在收到债务清册后10日内通知并公告债权人。l是法院受理破产案件后组成的破产机构，是表达全体债权人意志、维护债权人共同利益的临时自治团体，以决议、监督等形式履行职权，本身并不是执行机构。其中普通债权人具有表决权。l第一次债权人会议由法院负责召开，而后可由会议主席、清算组、持债达一定比

21、例的债权人召集。会议职权包括审查有关债权的证明材料、讨论通过和解协议草案、讨论通过破产财产的处理和分配方案。l当公司不能清偿到期债务而又未与债权人会议达成和解协议的；整顿期满未能实现整顿目标而终结整顿程序；整顿期间不执行和解协议、财务状况继续恶化等致使整顿终结宣告破产。l指破产宣告后由法院选任清算人对破产财产进行保管、清理、估价、变卖和分配的专门活动。l1、破产清算组也称破产管理人，是进入破产清算程序后成立的临时性机构，负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配工作。期间对内执行清算事务、对外代表公司。于破产宣告后15日内成立，由法院指定，向法院负责并报告工作，列席债权人会议并接受其询问监督。

22、l2、破产债权指以依法向法院申报，有权从破产财产中按破产清算程序获得清偿的债权，包括破产宣告前成立的无财产担保债权和放弃优先受偿权的有财产担保债权。对未到期债权视为已到期债权减去未到期利息，有财产担保债权数额超过担保物价款的未受偿部分视为破产债权。l破产财产指破产公司全部财产中应按破产清算程序分配给债权人的财产，包括宣告破产是属于破产公司的全部财产；破产宣告后至终结前取得的全部财产；应由破产公司形式的财产权利；破产公司提供担保超出债务额部分；法院依法追回被破产公司非法处理的财产。l破产费用指在破产程序中为破产债权人的共同利益而支付的费用，应从破产财产中优先拨付。包括破产财产的管理、变卖、分配所

23、需的费用，清算组所聘人员及公司留守人员的费用等。l破产财产不足以支付破产费用时，法院应宣告公司破产程序终结。l1、破产费用（随时拨付）l2、破产公司拖欠职工的工资和劳保费用l3、所欠税款l4、破产债权l终结原因债务人如期履行和解协议由债权人会议提请法院终结破产程序破产财产分配完毕由清算组提请法院终结破产程序破产财产不足以支付破产费用由清算组提请法院终结破产程序。l后两种情况下破产公司要进行注销登记。l指在破产程序进行过程中至破产宣告之前，债务人与债权人会议达成和解协议，同意债务人通过整顿公司的方式最终偿还其所欠债务的法律制度。l1、和解协议生效后的法律效果破产程序中止。此时和解协议成立后形成的

24、债权不受和解协议约束可单独受偿。债务人应按和解协议清偿债务。和解协议无强制执行的法律效力。若债务人不履行和解协议，债权人只能请求法院终结整顿、宣告债务人破产，而不能请求法院强制债务人执行和解协议。l整顿期限不得超过2年。整顿期间债务人应执行和解协议并定期向债文会议报告整顿情况。l整顿结束：债务人如期履行和解协议，法院终止破产程序并予以公告；整顿无法进行而终结，经债权人申请或法院宣告直接裁定整顿终结宣告破产，包括不执行和解协议、财务状况继续恶化、债务人隐匿或私分或无偿出让财产等；债务人不能如期履行和解协议，法院宣告破产，重新申报债权。l公司解散、破产后对其现存的债权债务关系进行全面清理，并分配剩余财产的制度。l目的有二：一是确认公司解散时剩余财产的价值，因而要收归对外债权，清偿对外债务；二是按股东出资比例或持股比例向股东分配剩余财产。l普通清算指依据公司法有关清算的规定所进行的清算。公司自愿解散时自动进入普通清算程序，通常无不能清偿到期债务的障碍，基本特点是公司自行清算为主，债权人不直接参与，法院除特殊情况也不介入。l特别清算指依据有关特别清算的法律规定所进行的清算，发生在两种情况：一是公司自愿解散时不能自行组织清算组（