有限责任公司章程限制股权问题.doc

1、有限责任公司章程限制股权问题现行立法对章程自治的边界以及自治对人的效力等问题没有明确规定，应区别股权的内部转让和对外转让，分别设置限制性条件。公司法第 72条第 4 款授权有限责任公司章程对股权转让另行规定，但未对限制的内容、形式、范围以及该种限制与法定限制不一致或相冲突的情形下如何协调处理等问题进行规定。在司法实践中， 法院在处理此类争议时往往难以把握裁判尺度，由此导致的最直接后果是，使有限责任公司股权转让的效力处于一种不确定的状态，具有很大的法律风险，不利于保护公司、股东以及第三人的利益。一、公司章程对有限公司股权转让限制的理论基础(一) 公司法第 72 条之立法意旨关于有限责任公司股权转

2、让特别规定的性质问题，学界观点比较统一，认为此类规范属于公司法中关于公司组织机构的规则， 是公司内部的规范，只涉及股东和公司本身的利益，因而，应主要定性为任意性规范，出于尊重当事人意愿的考量， 公司法不应剥夺和过分限制当事人的自治权利。 美国学者艾森伯格也认为， 封闭公司股权转让限制的规则属于公司相关决策权的规则， 应当是以赋权型规则和补充型规则为主，而不应是强制型规则。从法律规范的性质上看，有限责任公司关于股权转让的限制性规定属于任意性规范，公司法第 72 条第 4 款对此也给予了肯定，股东可以通过讨价还价的方式对之进行选择以达到自己的目的， 可以在一定范围内通过公司章程对股权转让做出非同于

3、法律规定的限制。(二) 公司法第 72 条的逻辑结构公司法第 72 条 4 款分别规定了股东之间转让股权、 股东向第三人转让股权和股东优先购买权以及股权转让的另行规定。 从逻辑上来看，前三款的内容与第四款属于并列关系，对于前三款规定的事项，公司章程可以进行特别规定， 即公司章程对股权内部转让、 外部转让和优先购买权的行使等方面， 都可以做出不同于前三款规定的特别规定，甚至对于前三款没有规定的内容，如股权转让的对象、时间、价格等，也可以根据公司的实际情况加以规定。根据公司法理，在公司章程不违反法律强制性规范的前提下， 公司章程的规定优先于公司法适用，只有在公司章程没有明确对股权转让事项做出规定的

4、情况下，才默认适用公司法的规定。(三) 公司法基本原则与有限责任公司性质之间的平衡人合性是有限责任公司最显著的特点，公司自治和股权自由转让是现代公司法的基本原则， 保障公司和股东的合法权益是公司法的立法目的，有限责任公司股权转让如何体现这三者的平衡显得尤为重要。为了保障公司及其股东的长远利益和整体利益， 必须对股权自由转让原则加以改良， 对股权转让的行为进行限制。 公司自治通过公司章程来体现，所有股东都应当受到公司章程的约束， 但公司章程就难以体现小股东的意思， 最终影响部分股东的利益。 为了维护公司股东的利益，在尊重有限责任公司自治性的基础上， 还应对公司通过章程对股权转让做出特别规定加以一

5、定的限制。 有限责任公司股权转让限制的理论基础应是在尊重公司自治的基础上， 实现股权自由转让与维护有限责任公司人合性之间的平衡， 维护公司、转让股东和存续股东的利益。二、国外法律关于公司章程限制股权转让的规定美国公司立法授权规定了可供选择的限制条款， 包括：(1) 使股东首先有责任向公司或其他人提供获得受限制股份的机会 ; (2) 使公司或其他人获得受限制的股份 ; (3) 要求公司、任何类别股份持有人或其他人同意受限制股份的转让，只要此等要求非为明显地不合理;(4) 禁止向特定之人或特定类别之人转让受限制的股份， 只要此等要求非为明显地不合理。 美国公司立法概括承认了公司章程对股权转让限制性

6、条款的效力， 并且对限制的具体类型作了列举。法国商事公司法第 47 条规定，公司章程可以对股权的内部转让做出限制性规定，但这种限制性规定只能降低立法对于股权对外转让的限制条件，即降低多数标准或缩短限制的期限。 公司章程可以对股权内部转让进行限制， 但这种限制应不高于法律规定的股权对外转让的限制。韩国商法典第 556 条规定，“转让股份，以意思表示来进行，但是转让给他人时，受须经大会的特别决议之限制。 此限制，可以根据章程加重，而不得缓和。但是，社员之间相互转让时，可以在章程中另行规定”，亦即公司章程对股权外部转让的限制，应不低于法律规定的对股权对外转让的限制，体现了维护公司的人合性。可见，大陆

7、法系大部分国家的公司立法都原则性规定了公司章程可以对股权转让做出限制， 且将公司章程的这种限制分为对内部转让的限制和对外部转让的限制分别进行规定， 体现了公司自治和维护公司人合性的立法理念。三、有限责任公司章程限制股权转让规定的立法完善(一) 限制股权转让的自治边界一是不违反法律或者社会公共利益。股东制定公司章程应符合民事法律行为应当具备的条件， 其中之一即不能违反法律或者社会公共利益，具体体现在，公司章程对股权转让的限制性规定，不能违背法律原则、立法宗旨、社会公共利益和公序良俗，否则就应认定为无效。二是不能禁止股权转让。资产受益是股权的一项重要权能，其主要是通过公司存续期间股利分配、优先认购

8、新股、股权转让收益、公司解散时的剩余财产分配实现， 如不允许股权转让， 资产受益权能不完整，必将影响股权的财产价值。 公司章程虽不直接规定禁止股权转让，但通过其他条件和程序的设置，使股权转让实际不能实现，这属于变相禁止股权转让，也应认定为无效。三是股权转让的限制。与国外相比，我国公司法只是笼统规定“公司章程另有规定的，从其规定”。这样的规定没有看到内部转让和对外转让的本质区别，应区别开来， 分别加以规定。(二)限制股权转让规定的约束主体一般认为，公司章程对公司和全体股东均发生法律效力，但公司通过后续章程修改设定股权转让限制条件的约束主体问题，法律没有明确规定。从公司法第44 条第 2 款的规定

9、可以看出，公司章程的修改适用资本多数决原则， 不能体现全体股东的意志，极易导致个别股东通过自身优势地位侵害中小股东利益情况的出现，而“股权转让作为股东的一项基本的固有权利， 一旦章程对股东的固有权利做出处置则必须得到股东的同意，否则对该股东不产生法律效力。”在这种情况下，不能简单认定股权转让限制条件对股东是否有效，笔者认为，应借鉴美国特拉华州普通公司法第202 条的规定，公司章程对于股权转让限制性规定仅对章程制定后加入公司的股东或在修订该条规定时投赞成票的股东有效。 对在章程修改时投反对票的股东不产生约束力。(三) 限制股权转让条款的司法审查标准由于公司章程可以对股权转让进行限制，而章程的规定优先于公司法的规定适用。在面对纷繁复杂的股权转让 * 件时，对限制股权转让条款的效力认定将直接影响裁判结果， 因此，法院在审理此类案件时，必须先行对公司章程限制股权转让条款的效力进行司法审查。司法审查的标准应包含以下几个方面：主观上， 是否当事人真实意思表示， 是否存在欺诈、胁迫等情形 ; 客观上， 是否符合有限责任公司章程限制股权转让的自治边