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1、百度文库-让每个人平等地提升自我第四编债权第十八章债与债法概述一、考核要点(一)债的概念与特征1债的概念。2债的特征。3 债的要素。4债权的特征。(二)债法的概念和特征1债法的特征。2 债法在民法中的地位。(三)债的分类1法定之债与意定之债。根据债的发生原因及债的内容是否以当事人的意志 决定,可分为法定之债和意定之债。2 特定物之债与种类物之债。3. 单一之债与多数人之债。根据债的主体双方的人数,可分为单一之债和多 数人之债。单一之债是指债的双方主体都仅为一人的债。 多数人之债是指债的双 方主体均为二人以上或者其中一方主体为二人以上的债。区分的法律意义在于:两者当事人之间的权利、义务关系不同。
2、4. 按份之债与连带之债。5. 简单之债与选择之债。6. 主债与从债。7. 财物之债与劳务之债。根据债务人的义务是提供财物还是提供劳务,可分 为财物之债和劳务之债。财物之债是指债务人须给付金钱或实物的债。劳务之债 是指债务人须提供劳务的债。区分的法律意义在于:当债务人不履行债务时,财物之债可适用强制履行方 式,劳务之债则不宜适用强制执行方式。二、自测试题及题解(一)单项选择题1. 甲从乙商场购买的商品质量不合格,甲要求该商场进行修理。甲与该商场 之间存在的债 是()。A .法定之债B.简单之债C. 选择之债D .多数人之债2. 特定物之债与种类物之债是以()为划分标准的。A .债的主体B.债的
3、内容C. 债的标的D .债的标的物3. 区分财物之债与劳务之债的法律意义在于()。A .财物之债是不特定的,而劳务之债是特定的B. 财物之债转移所有权,而劳务之债转移使用权C. 财物之债不履行时,可以金钱赔偿,而劳务之债不能D. 财物之债可强制执行,而劳务之债一般不能强制执行4. 下列属于意定之债的是()。A 侵权损害之债 B.不当得利之债C.无因管理之债 D 合同之债5下列不属于债的要素的是()。A 债的主体B 债的内容C.债的标的物D .债的标的6.下列说法中不正确的是()。A 民法上的债就是指民间所称的债B. 传统民法中的债包括合同、侵权损害、不当得利和无因管理C. 所有的债都必须具备三
4、个要素D. 债的客体不一定是实物/ 7.连带债务的债权人()。、A. 只能向债务人中的一人或数人同时或先后请求其履行全部债务B. 只能向全体债务人请求其履行全部债务C. 只能向债务人中的一人或数人请求其履行部分债务D. 可以向债务人中的一人或数人同时或先后请求其履行全部或部分债 务8. 从民事法律关系的主体上看,债的主体()。A. 双方都是不特定的B. 债权人是特定的,债务人是不特定的C. 债权人是不特定的,债务人是特定的D. 双方都是特定的9. 合伙关系中,合伙对第三人负有债务时,()。A. 各合伙人对外负连带之债,对内是按份之债B. 各合伙人对外是按份之债,对内是连带之债C. 对外、对内承
5、担何种责任由合伙章程规定D. 对外、对内均承担连带之债10.根据债的标的有无选择性,债可以分为()。 A.按份之债和特定之债。B. 单一之债和多数人之债C. 特定之债和种类之债D. 简单之债和选择之债(二)多项选择题1. 作为债的标的的给付的具体方式包括:()。A .支付金钱B。交付财物C.提供劳务D .提交成果E. 不作为2. 甲、乙共同出资,合伙购买丙的一辆汽车。双方签订的买卖合同约定 丙将其汽车以10万元的价格卖给甲、乙。该合同所产生的债属于 ()。A .单一之债B .简单之债C.按份之债D .连带之债E. 多数人之债3. 下列关于债权的描述正确的是()。A .债权人不能直接支配债权所负
6、载的权利52B. 债权人不能直接支配债务人的行为C 债权人只能向债务人主张权利,而不能向债务人以外的任何人主张权D. 所有债权都可以任意设定E. 债权一般具有期限性,但也可以设定无期限的债权4. 北京甲厂和北京乙厂都需要柴油,两厂与锦州丙燃料公司签订了一 份合同,约定锦州燃料公司在1个月内供给9号柴油1000吨,每吨价格为1600 元。在柴油运到后,甲厂与乙厂再按 4: 6分配。该合同之债属于()。A.多数人之债B.按份之债C.选择之债D .种类之债E.连带之债5. 下列哪些分类是债的分类()A. 特定物之债和种类物之债B. 附条件之债与无条件之债C. 财物之债与劳务之债D. 物质之债与行为之
7、债E. 简单之债与复杂之债6. 债权是债权人享受的权利,包括()等项权利。A.相对权B .请求权C.支配权D .受领权E.形成权7. ()的债务人或债权人肯定都为二人以上的多数人A.多数人之债B.按份之债C.连带之债D .简单之债E.选择之债8. 选择之债因下列(),变为简单之债。A. 可供选择的标的只余下一种可以履行B. 当事人一方提出变更C. 有选择权的一方行使了选择权D. 没有选择权的一方只同意以数种标的中的一种履行,有选择权的一方同意E. 方当事人变成单数9. 可以作为债的主体的有()A .公民B.法人C. 国家D .合伙组织E.农村承包经营户10. 甲向乙借了 100元钱,双方约定乙
8、可以还钱,也可以120斤大米折抵, 但应在30日内还清。这一债的关系属()。A .单一之债B .多数人之债C.选择之债D .简单之债E.连带之债(三)简答题1. 简述债的要素。2. 简述债权的特征。3 简述特定物之债与种类物之债的区分标准及其法律意义。4. 试述按份之债与连带之债的区分标准及其法律意义。5. 简述简单之债与选择之债的区分标准及其法律意义。6. 简述主债与从债的区分标准及其法律意义。(四)论述题1 .试述债的概念和特征。2. 试述债法的特征及其在民法中的地位。(五)案例分析题甲厂因急需柴油,与乙厂签订了一份买卖合同。双方商定,乙方在一个月内 筹集0号或10号柴油10吨供给甲厂,每
9、吨单价为1200元。合同生效后,甲方 按照合同约定支付了 2000元定金。乙厂也在合同生效后的第25天,依约定向某 厂发运了 0号柴油10吨。因当时气温下降,0号柴油无法投入使用,故甲厂要 求乙厂改供10号柴油,或者退货。乙厂认为其所供 0号柴油符合国家质量标准 和合同规定,既不应换货,也无货可换;同时要求甲厂依约支付货款,不能退货。问:(1)本案合同所生之债为简单之债还是选择之债 ?(2)本案乙厂的做法是否适当?甲厂要求乙厂换货或退货的理由是否成立 ?为 什么?参考答案(一)单项选择题1. B2. D3.D4.D5. C6. A7. D8.D9.A10. D(二)多项选择题1. ABCT)E
10、2. BDE3.ABC4. ABD5.AC6.BD7. ABC8.ACD9.ABCDE10. AC(三)简答题1. 简述债的要素。答:债的要素包括:债的主体、债的内容和债的客体。(1)债的主体是指参与债的法律关系的当事人,包括权利主体和义务主体,即债权人和债务人。(2)债的内容是债权人享有的权利和债务人负担的义务的总和,即债权和债务。债权和债务相互对应、相互依存、相互联系,统一地构成债的内容。没有无债权的债务, 也没有无债务的债权。(3)债的客体也称债的标的,是指债权人的权利和债务人 的义务共同指向的对象,是特定的行为,即给付。给付须合法、确定、适格。债 的客体或标的不同于债的标的物。2. 简
11、述债权的特征。答:债权是债的内容的核心,是重要的民事权利,具有如下特征:(1)债权是请求权。债权人不能直接支配债权所负载的利益,也不能直接支 配债务人的行为,而只能请求债务人履行债务以实现其利益。债权是相对权。在债的关系中,债权人只能向债务人主张权利,而不能 向债务人以外的任何人主张权利,债的效力仅及于特定的相对人即债务人,其他 人均不对债权人负有义务,所以,债权是只对特定相对人发生效力的权利, 具有 相对性。(3)债权的设定具有任意性。债权的任意性是指当事人在不违反法律的强制 性规定和公序良俗的前提下,可以依自己的自由意志,任意设定债权。当然,债 权的任意设定仅就合同之债而言,法定之债的债权
12、设定不具有任意性。(4) 债权具有期限性。债权只在一定的期限内有效存在,而不能永久存续, 清偿、免除、提存、混同、抵销、破产清算等行为或法律规定的原因均可导致债 的关系的消灭,进而消灭债权。3 简述特定物之债与种类物之债的区分标准及其法律意义。答:根据债的标的物属性的不同,可分为特定物之债和种类物之债。特定物 之债是指以特定物为标的物的债,种类物之债是指以种类物为标的物的债。区分的法律意义在于:其一,特定物之债的履行,债务人负有交付特定标的 物的义务,债权人也只能请求债务人交付该标的物, 双方均不得变更。若标的物 灭失,则发生债的履行不能。种类物之债通常不存在履行不能的情况, 除非债务 人所有
13、的种类物全部灭失,此种情况下由债务人承担履行不能的责任。 其二,在 法律规定或当事人有特别约定的情况下,特定物之债的标的物所有权可自债成立 之时转移,标的物意外灭失的风险亦随之转移。 种类物之债的标的物所有权只能 自交付之时起转移,其意外灭失的风险也将自交付之日起转移。4.简述按份之债与连带之债的区分标准及其法律意义。答:多数人之债根据各方各自享有的权利或承担的义务以及相互间的关系, 可分为按份之债和连带之债。按份之债是指债的一方主体为多数人, 各自按照一 定的份额享有权利或承担义务的债。连带之债是指债的主体一方为多数人,多数 人一方当事人之间有连带关系的债。区分的法律意义在于:其一,按份之债
14、的多数债权人或债务人的债权或债务 各自是独立的,相互间没有连带关系;而连带之债的债权人或债务人的权利或义 务是连带的。其二,按份之债中,任一债权人接受了其应受份额的履行或者任一 债务人履行了自己应负担份额的义务后,与其他债权人或债务人均不发生任何权 利、义务关系。连带之债的连带债权人的任何一人接受全部履行,或者连带债务人的任何一人清偿了全部债务后,虽然原债归于消灭,但连带债权人或连带债务 人之间会产生新的按份之债。5 .简述简单之债与选择之债的区分标准及其法律意义。答:根据债的标的有无选择性,可分为简单之债与选择之债。简单之债是指 债的标的是单一的,当事人只能以该种标的履行并没有选择余地的债。
15、 选择之债 是指债的标的为两项以上,当事人可以选择其中一项来履行的债。区分的法律意义在于:其一,如为简单之债,债务人仅依法律的直接规定或 当事人的约定所确定的内容为给付,即具有给付内容的确定性和不可选择性; 如 为选择之债,则当事人可享有选择权,给付内容须待选择后才能确定;其二,选 择之债的选择权属于形成权,当事人一经行使选择权,该债便成为确定内容的简 单之债。6 .简述主债与从债的区分标准及其法律意义。答:根据两个债之间的关系,可分为主债与从债。主债是指能够独立存在, 不以他债为前提的债。从债是不能独立存在,而必须以主债的存在为前提的债。区分的法律意义在于:其一,主债是从债的存在依据,没有主
16、债就不会存在 从债;其二,从债的效力决定于主债的效力,主债不成立,从债也不成立,主债 被撤销或被宣告无效时,从债也随之失去效力;其三,主债消灭,从债也随之消 灭。(四 )论述题1 .试述债的概念和特征答:(1)债的概念。债是按照合同的约定或者依照法律的规定,在当事人之 间产生的特定的权利和义务关系。 在债的关系中,一方享有请求他方为一定行为 或不为一定行为的权利,而他方则负有满足该项请求的义务。 享有权利的一方称 债权人,负有义务的一方称债务人。(2)债的特征。债作为特定当事人之间的民事法律关系,其特征可表述为如 下几个方面: 债是一种财产法律关系。民事法律关系可分为人身关系与财产关系两大 类
17、,债的关系属于财产关系,债权属于财产权。换言之,债是具有直接的经济利 益内容的法律关系。同时,债反映的财产关系是动态的财产关系。 债是特定的当事人之间的法律关系。债的当事人即债的主体包括债权人和 债务人,前者享有权利,后者承担义务,主体双方都是特定的。债权人的权利原 则上只对债务人发生效力,而债务人也仅对债权人负担义务。换言之,在债的关 系中,债权人和债务人都是特定的。所以民法理论上将债称为相对的法律关系,将债权称为对人权和相对权。 债是以特定行为(给付)为客体的法律关系。债的客体是指债权债务共同 指向的对象,也称为债的标的。因为债的本质是债权人得请求债务人为特定行为, 所以债的客体就是债权人
18、得请求债务人实施的行为,行为就是债权债务的载体。 作为债的客体的行为在民法理论上称为“给付”。2 试述债法的特征及其在民法中的地位。答:(1)债法是指调整债权债务关系的法律规范的总称。有形式意义的债法 和实质意义的债法之分。债法的特征如下: 债法是财产法。债法是关于财产关系的法,是民事主体处理财产关系的行 为准则。债法的调整对象为债权债务关系,而债权债务关系属于财产领域的关系, 债权属于财产权。 债法是关于财产交换关系的法。财产关系包括静态的财产归属与支配关系 和表现为动态的财产交换关系与流转关系,债法是调整动态的财产交换与流转关 系的法。 债法具有任意性。民事主体之间财产的交换与流转,主要涉
19、及私法主体本 身的利益,即特定主体之间的权利义务,与他人利益和社会利益并不具有直接的 关联,故债法上的规定多为任意性规定, 少有强制性规定,当事人对任意性规定 可依约定而排除其适用。 债法具有统一性。由于财产的交易与流转规律主要取决于社会财富本身的 特性,并不必然与一国的政治形态、经济发展水平、民族文化等有直接的关系, 其共性远多于特性,所以财产交易规则在国际上较早地开始了统一化的进程,而 许多重大民商事国际条约与公约的制定,又强化了这一国际统一化。(2)债法在民法中的地位。民法是调整人身关系和财产关系的法律,包括人 身权法和财产权法,而财产权法包括物权法和债权法,所以债法是民法中的一个 重要
20、组成部分。在财产法上,物权法主要调整物的归属与支配关系, 建立物的得 丧变更规则,旨在维护财产的“静的安全”,债法则主要调整物的流通与交易关 系,建立物的交换规则,旨在维护物的“动的安全”。没有交易规则,没有债法, 财产便无法流通,社会财富便无法发挥其应有之价值,社会经济秩序就会处于无 序状态,经济关系与生产力便会停滞不前, 民法就形同虚设。故债法在民法中居 于十分重要的地位。(五)案例分析题答:(1)本案合同所生之债是选择之债。所谓选择之债是有选择权的当事人得 从两个以上的标的中选择其一来履行的债。 本案中,债务人乙厂可以选择0号或 10号柴油供给甲厂,因此,属于选择之债。(2)本案乙厂的做
21、法适当。甲厂要求乙厂换货或退货的理由不成立。因为在 选择之债中,当事人双方可以约定选择权的归属, 没有约定的,由债务人行使选 择权。本案中,甲乙的合同中没有明确约定选择权的归属,故乙厂行使选择权确定履行标的的做法是正确的,且甲厂已经接受了乙厂的履行,故甲厂要求改变履 行标的或退货的请求无理。第十九章债的发生一、考核要点(一)债的发生概述1 债的发生的概念。债的发生,是指债权债务关系的产生,即一项特定的、 新的债权债务关系在当事人之间得以创设。 广义上的债的发生,既包括在原本无 任何债的关系的当事人之间设定一项新的债, 也包括一项已设定的债在新的当事 人之间进行移转,即由新的债的当事人替代原来的
22、当事人承受已经存在的债。狭义上的债的发生,仅指前一种情形。通常所称债的发生,系采狭义的概念。2债的发生的原因。债发生的原因也称债的发生根据,是指产生债的法律 事实。能够产生债的法律事实主要有:(1)合同;不当得利;无因管理; 侵权行为;(5)缔约过失。匚)无因管理1 无因管理的概念和性质。无因管理是指没有法定的或者约定的义务,为 避免他人利益受损失而进行管理或者服务的法律事实。2无因管理与合同的区别。3无因管理与不当得利的区别。两者的区别主要在于:(1)无因管理属于法律事实中的行为,管理人的意志内容有意义,而不当得利属于法律事实中的事件, 不论当事人的意志内容;(2)不当得利是无法律根据而得到
23、利益,而无因管理是 本人得到利益的法律根据,在法律适用上,无因管理排斥不当得利。4无因管理与侵权行为的区别。两者的区别主要在于: (1)无因管理是合法 的事实行为,而侵权行为属于不法的事实行为; (2)无因管理阻却违法性,而侵 权行为具有违法性,在适用上,无因管理排斥侵权行为。5 无因管理与代理。6 无因管理的成立要件。7无因管理的效力。(三 )不当得利1 不当得利的概念与性质。不当得利是指没有合法根据取得利益而使他人 受损失的事实。不当得利作为引起债发生的法律事实, 其性质属于法律事实中的事件,而非 行为。因为不当得利本质是一种客观发生的事件, 与当事人的意志无关,即受益 人取得不当利益的主
24、观状态如何,并不影响不当得利事实的成立。2 不当得利与侵权行为的区别。3 不当得利的成立条件。4不当得利的基本类型。以利益的取得是否基于给付行为,可将不当得利 分为:(1)基于给付产生的不当得利,包括给付的目的白始不存在、给付目 t的未 达到、给付的目的嗣后不存在等情形; 基于给付以外的原因产生的不当得利, 包括基于受益人自己的行为而发生的不当得利、基于受损人的行为而发生的不当 得利、基于第三人的行为而发生的不当得利、基于自然事件而发生的不当得利、 基于法律规定而发生的不当得利等情形。5 不当得利的效力。不当得利使受益人与受损人之间发生不当得利的债权 债务关系,受损人享有请求返还不当得利的权利
25、, 受益人负有返还不当得利的义 务。二、自测试题及题解(一)单项选择题1 下列事实中,能发生不当得利的是()。A债务人清偿还未到期的债务 B .给付因赌博而欠的钱 C.养子女给其 生父母的赡养费 D 顾客多付售货员的货款2 在下列情形中,属于无因管理的是()。A 在加工合同中,承揽人管理定作人提供的原材料B.买方无正当理由拒收卖方交付的货物,卖方对该货物进行管理C.甲拾得乙丢失的牛,在积极寻找失主的同 时,对该牛进行管理D.超市对进入超市的顾客的皮包进行管理3. 甲拾得乙遗失的钱包,内有人民币500元,甲欲交给公安失物招领部门,但在前往失物招领部门的公共汽车上,甲自己钱包和拾得钱包一起被盗,则
26、甲()。A .对拾得钱包被盗不承担责任B. 对拾得钱包被盗承担全部责任C. 对拾得钱包被盗承担部分责任D. 依公平原则,对乙给予适当补偿4. 甲厂与乙厂签订一份水泥买卖合同, 甲厂向乙厂购买水泥10吨,双方约定在乙厂所在地交货。在乙厂装货时,乙厂工作人员装了12吨,甲厂提货员也未发觉。在返回甲厂途中。汽车翻入河中,水泥全部灭失,甲厂应向乙厂支付()吨水泥的价款。A. 12 吨B. 10 吨C. 6吨D. 甲厂无须支付价款,标的物风险尚未转移5. 下列行为中构成不当得利的是()。A. 甲将其子乙交丙收养,后甲年迈,乙向甲每月给付赡养费200元B. 甲对乙负有债务,已过诉讼时效,甲不知而为清偿C.
27、 甲明知对乙没有债务而为清偿D. 某银行业务员因失误多支付给客户 1万元6. 甲将对乙的10万债权转让给丙,在乙获得让与通知前,乙将 10万元清 偿于甲,甲接受,则丙得()。A .向甲请求返还10万元B. 向乙请求给付10万元C. 请求甲、乙连带负责D. 请求甲通知乙给付7以下行为中,不构成无因管理的是()。A甲错把乙的事务当成丙的事务而为管理B. 甲的邻居乙家中失火,甲恐殃及自己,买一灭火器救火C 甲(14岁)将昏倒于路旁的老人送回家中D.甲不知其父的自行车系借自丙,其父病故后,将该车拿去修理8甲将走失山羊一只带回家中饲养。两月后以 40元卖给乙。在回家路上, 羊主人丙认出,向乙索还,二人争
28、执不下,告到法院。根据法律规定,()。A. 山羊归丙,甲退乙40元钱;丙付给甲两月饲养山羊费用B. 山羊归丙,丙付40元钱给乙C. 乙将山羊退还甲,并索还40元D. 乙将山羊退还甲,并索还 40元,甲给丙40元9. 陈宅不慎失火,幼子被困于室内,其父陈某从院内铁丝上揭取邻家晾晒 的毛毯浸湿后冲入屋内救出孩子, 毛毯被烧坏。邻居要求赔偿损失100元,陈某 以紧急避险为由拒赔。邻居起诉,法院应()。A. 判决陈某赔偿100元B. 驳回邻居请求C. 判决陈某和邻居各承担50元D. 判决陈某赔偿50元10. 甲捡到一条金项链并戴着出门,被失主乙认出,甲否认,拒不返还。乙 于是向人民法院提起诉讼,人民法
29、院应当按照 ()处理。A .合同之诉B.侵权之诉C. 不当得利之诉 D .无因管理之诉11. 甲、乙是邻居,一天,甲起床后发现天气很好,便将新收的谷子在院子里晾晒,后进城购物。午后下雨,乙怕甲家谷子被淋湿,便找人帮忙将谷子收起 来并用塑料布盖好。雨后天又放晴。甲进城后当晚住在亲戚家,忘记了谷子晾晒 一事。第二天甲回家打开塑料布发现谷子已经发霉,就找到乙,要求乙赔偿,乙 认为自己没有责任不同意赔偿,双方发生争执。下列说法正确的是()。A .乙的行为是无因管理,甲不能要求乙赔偿B. 甲应当支付乙帮助其收谷子的费用,无权要求乙赔偿损失C. 乙可以要求甲支付收谷子的费用,但乙也应赔偿甲的损失D. 甲的
30、损失应由甲自己承担,因是不可抗力造成的12. 甲和乙两个法人之间存在房屋租赁合同关系。 租赁合同期满后,承租人 仍然使用该房并照原合同如数交纳租金,出租人甲照收不误。此案中,原租赁合 同期满后,()。A .甲乙之间存在债权债务关系,但不存在租赁合同关系B. 甲乙双方存在不当得利关系C. 默示行为不构成甲乙之间租赁合同的原因D. 甲乙双方都以积极的默示表示原租赁合同除租期外的约定继续有效13. 无因管理是根据法律规定产生的债,无因管理人有权要求受益人给付()。A .报酬B .支出的一切费用C.收益中的合理份额 D .支出的必要费用14. 公民甲捡到了一头走失的母猪饲养起来, 并花钱配种生了一窝小
31、猪,后失主找到公民甲要猪,则()。A .失主无权要回他的猪B. 母猪还给失主,小猪甲留下C. 母猪、小猪全还给失主,失主付给甲饲养费和配种费D. 母猪、小猪全都归失主,失主付给甲饲养费,但不付配种费15. 无因管理的事务()。A .应该是有财产内容的事务B. 应是没有财产内容的事务C. 可以是有财产内容的事务,也可以是没有财产内容的事务D. 以上都不对16. 下列哪种情况下,无因管理人的管理是适当的 ()。A .以管理自己事务一样的方法管理B. 主观上认为其管理方法有利于本人C .客观上能避免本人利益受损失D. 公众认为其管理方法适当17. 甲发现一头牛在自家麦地里吃麦苗, 而将其牵回家中进行
32、喂养。乙发现 自家的牛在甲家而要求牵回。甲允,但提出了一些请求。甲的下列请求哪些不予 支持()。A .请求支付麦苗损失费B. 请求支付拾牛报酬C. 请求支付饲料费D. 请求支付误工损失费(二)多项选择题1. 下列属于债的发生原因的有()。,A. 某商场为吸引顾客,宣布在每月1日12-13时在该商场购物的顾客可以 抽取幸运奖B. 某甲与某孤儿院签订协议,收养了一个孤儿王某C .某乙未经他人允许擅自把他人的肖像用在自己企业生产的产品包装袋上D. 某丙拾到某公司的价值100万元的支票一张,拒不返还E. 乙举家在外经商,其邻居甲为防止乙房子被台风刮倒,未经乙同意而在 台风来临前自己花钱对乙房子进行加固
33、2. 不当得利的成立,必须具备下列条件()。A .一方取得利益B. 一方受到损害C. 取得利益和受损害间有因果关系D. 取得利益没有合法依据E. 取得利益拒不返还3. 因不当得利,在受损人与受益人之间产生如下效力()。A .受益人返还原物B. 受益人无法返还原物,则应折价返还C. 原物所生孳息,也应一并返还D. 原物不存在的,善意受益人也应赔偿E. 若受损人的损失大于受益人的受益,返还的范围一律应以受损人的损失 为准4 甲被车撞伤,昏迷于路旁,肇事司机驾车逃逸。乙路过此地,打了一辆 出租车将甲送往医院,支出医疗费若干元。在救助过程中,乙的名贵衣服被血渍 染脏,已不堪使用。则乙可以向甲主张哪些权
34、利 ?()A .出租车费用返还请求权B 医疗费返还请求权C. 衣服的损害赔偿请求权D. 报酬请求权E. 误工费请求权5. 甲将出国,将其价值1万元的传家古董托其好友乙保管。乙擅自将该古 董高价卖给丙,得价金1. 2万元,花去费用500元,甲回国后,发现古董已被 乙卖掉,甚是气愤,请问甲得对乙主张何种权利 ?()A .得主张违约责任B. 得主张乙构成无因管理,请求返还1. 2万元价金,但亦须支付乙 500 元费用C. 得主张乙构成不当得利,返还1. 2万元D. 得主张乙构成侵权,赔偿1. 2万元E. 得要求甲返还该古董6. 在无因管理之债中,管理人的义务主要包括 ()。A .适当管理的义务B.
35、及时通知本人的义务C. 管理终止时向本人报告的义务D. 将因管理所得财物交还本人的义务E. 结算义务7. 张某父子俩生活。1996年夏秋之交,张某父子出远洋打鱼,需要 1个月后才能回家。气象预报该地近期将有强台风。张家的邻居赵某见张家无人,房子 又年久失修,难以承受台风袭击,遂花钱请人对张家的房子进行了加固, 共花费 500元。但台风过后,张家的房子还是倒塌了。赵某 ()。A .所做的行为是无因管理B. 所做的行为是受托行为C. 有权请求张家父子偿还所支付的费用D. 无权请求张家父子偿还所支付的费用E. 可以要求张家父子支付误工费8. 根据不当得利之债的构成要件,下列事实中,构成不当得利之债的
36、事实 有()。A. 甲基于房屋租赁合同应向乙支付租金 8000元,但甲向乙支付了双份租 金,实际支付16000元B. 邮局错将甲的邮包发给乙C. 甲赠送给乙5000元,后来甲反悔要求乙返还.此时乙已将这 5000元用 宀完D. 因风灾甲的300只羊混入乙的羊群中E. 因发大水甲鱼塘里的鱼混入乙鱼塘9. 下列情形中不属于无因管理的是()。A. 甲担心邻居家的自行车丢失而将该车推入自己家中B. 乙担心行人滑倒主动清扫公路上的积雪C. 客运公司的司乘人员代管旅客行李D. 将他人的牛误认为自己的牛进行饲养E甲身为医生,在路上碰见危急病人,坐出租车将其送到自己所在医院10. 能够产生债权债务的法律事实有
37、()。A .合同B .无因管理C. 不当得利D .侵权行为E. 缔约过失11. 甲、乙毗邻而居,乙得病需钱治疗,甲便给乙送去3000元并对乙说: “你先用着,以后再说。”乙接受,并表示谢意。3年后,甲、乙因口角闹翻,甲要求乙返还3000元,乙拒绝。双方为此发生纠纷。现问:下列表述哪些是正 确的?() oA .甲与乙之间构成不当得利关系B. 甲与乙之间构成赠与关系C. 甲与乙之间构成借贷关系D. 甲与乙之间构成借贷关系,但甲因时效届满而丧失请求法院强制乙返还 借款的权利E. 甲与乙之间不构成借贷关系(三)简答题1. 简述无因管理的性质。2. 简述无因管理与合同的区别。3. 简述无因管理与无权代理
38、的区别。4. 简述无因管理的成立要件。5. 简述不当得利与侵权行为的区另 Jo6. 简述不当得利的成立条件。(四)论述题1. 试述无因管理的效力。2. 试比较无因管理与不当得利之间的异同。3 .试比较不当得利中受益人为善意时的利益返还与受益人为恶意时的利益 返还的区别。(五)案例分析题1. 公民王某承包村里的鱼塘,经过精心饲养经营,收成看好,就在鱼要大量 出塘上市之际,王某不幸溺塘而死,而其两个儿子都在外地打工,无力照管鱼塘。 王某的同村好友李某便主动担负起照管鱼塘的任务,并组织人员将鱼打捞上市出卖,获得收益4万元,其中,应向村里上缴1万元,李某组织人员打捞及卖鱼所 花费的劳务费及其他必要费用
39、共计 2000元。现李某要求王某的继承人支付2000 元费用,并要求平分所剩2. 8万元款项。问:(1)公民李某的行为属于什么性质?(2)李某的要求是否合法?2. 张某以放牧为生,某日突然发现自己的牛群里多了一头大黄公牛,周围 的人也无人询问牛。张某遂将此牛放在自己的牛群里一起放养。 几天后该牛失足 掉到山谷里摔死了。张某卖牛得款 1200元。张某卖完牛肉就与邻居王某说,其 暂时代为保管卖牛肉款。但回家后张某改变主张,用买牛所得钱款为自己的妻子 购买了一条项链。但失主李某终于找到了张某,要求张某返还卖牛肉款。张某先 分辩牛是自己的,后又认为牛又不是他偷的,也不是捡的,是牛自己跑来的,合理合法,
40、拒不返还。李某只好诉到法院,要求张某返还卖牛肉款1200元。问:(1)张某卖牛肉的行为是什么性质的行为?(2)张某拒不返还卖牛肉款的行为是什么性质的行为 ?(3)李某的诉讼请求是否应当支持?3某晚11时许,甲回家时,发现离家门不远处放着一辆自行车。甲将该车 带回家放置自家车棚内,准备第二天送去派出所招领。次日早晨,甲起床后发现 自行车被盗,即向派出所报案。此时,自行车主乙跟踪找自行车,得知甲将该车 带回家而被盗,遂要求甲赔偿其损失。问:(1)甲的行为是否构成无因管理?为什么?(2)甲是否应赔偿乙的损失?4甲服装厂和乙百货公司签订服装买卖合同。合同约定由甲服装厂出售5万件服装给乙百货公司,由乙百
41、货公司于11月5日之前到甲服装厂提货。11月4日,乙百货公司派员工前往甲服装厂提货,该服装是500件一包。在装货时,由于装卸工人的失误共装了 105包,双方人员当时均未察觉。货车回商场途中因 雾气太重致与一辆运油车相撞起火, 车上服装全部被烧毁。双方就5包货物的损 失承担发生纠纷。问:(1)本案中,百货公司与服装厂是否形成不当得利之债?为什么?,(2)5包货物的损失后果由谁承担?为什么?参考答案(一)单项选择题1.D2. C3. A4. B5.D6.A7. D8. A9. A10.B11.C12.D13.D 14. C15. C16.B17.B(二)多项选择题1. ACDE2. ABCD 3.
42、 ABC4. ABCE 5. AD6. ABCDE7. AC8 . ABDE9. BCD10. ABCDE 11. CD(三)简答题1. 简述无因管理的性质。答:作为债的发生根据的法律事实,无因管理属于合法的事实行为:无因管理与人的意志有关,不属于事件,而属于行为;(2)无因管理的管理人并不是以发生一定民事法律后果为目的而实施管理行为,并不以行为人的意思表示为要素,故无因管理不属于表意行为,而属于事实行为;(3)无因管理是一种合法行为,法律确立无因管理制度的直接目的, 是赋予无因管理行为合法性,实质上是 法律赋予没有根据而管理他人事务的某些行为阻却违法性。2. 简述无因管理与合同的区别。答:两
43、者的区别主要在于:(1)合同是表意行为,以意思表示为要素,须有 各方的意思表示的一致才能成立,并且当事人应有相应的民事行为能力。 而无因 管理是单方实施的事实行为,不以意思表示为要素;(2)合同当事人依据合同享有权利和义务,而无因管理以管理人无约定或者法定的管理义务为前提,若当事人依合同约定有管理他人事务的义务,其管理也就不会构成无因管理。3. 简述无因管理与无权代理的区别。答:无因管理也不同于无权代理:(1)无权代理中的行为人是以本人的名义 进行活动的,而在无因管理中的管理人并不必以本人的名义实施管理行为;(2)无权代理行为属于民事行为,行为人须有相应的民事行为能力,而无因管理行为 属于事实
44、行为,不要求管理人具有完全民事行为能力;(3)无权代理发生本人的追认,经本人追认的无权代理为有效代理, 对本人发生法律效力,未经本人追认 的无权代理为无效代理,对本人不发生法律效力,而无因管理不发生本人的追认, 本人是否接受无因管理的后果不影响无因管理的效力;(4)无权代理人实施行为的后果可能是有利于本人的,也可能是不利于本人的,行为人是否有为本人利益 实施行为的意思并不是其成立要件,而无因管理中管理行为的后果从根本上说应 是有利于本人的,管理人有为本人利益管理的意思是其成立条件。4 简述无因管理的成立要件。答:无因管理的成立须具备以下三个条件:(1) 管理他人事务。管理他人事务是无因管理成立
45、的前提条件,包括对他人 的事务的管理行为,也包括对他人提供服务;事务可以是有关财产性的,也可以 是非财产性的;管理的事务可以是事实行为,也可以是法律行为,实施法律行为 时,管理人可以以自己的名义,也可以以本人的名义。但是,管理下列事务,一 般不发生无因管理:(1)违法的或者违背社会公德的行为;(2)不足以发生民事法 律后果的纯粹道义上的、宗教上的或者其他一般性的生活事务;(3)单纯的不作为行为;(4)依照法律规定须由本人实施或者须经本人授权才能实施的行为。(2) 有为他人利益而管理的意思。管理人须有为他人利益而管理的意思,这是 无因管理成立的主观要件。管理人是否具有为他人利益而为管理的意思,应
46、由管理人负举证责任。管理人主观上同时既有为他人的目的又有为自己的动机,客观上自己也同时受益的,仍可成立无因管理。但如管理人纯粹为自己的利益而管理 他人的事务,即使本人从其管理中受有利益,也不能构成无因管理。管理人将他 人的事务作为自己的事务进行管理的,如符合不当得利的要件,可成立不当得利; 如构成对他人事务的不法干涉和侵犯,则构成侵权行为。(3)没有法定或约定的义务。“无因”是指无法律上的原因,也就是无法律上 的义务而为他人管理事务。法律上的义务包括法定义务和约定义务。 管理人有无 管理他人事务的义务,应依管理人着手管理时的客观事实而定, 而不能以管理人 主观的判断为标准。5简述不当得利与侵权
47、行为的区别。答:侵权行为也是社会中发生的一种不正常现象,并且侵权行为也会给受害人造成损失。但侵权行为是单方实施的一种不合法的与人的意志有关的事实行 为。法律规范侵权行为的目的,是要预防侵权行为的发生,制裁不法行为人。而 法律规范不当得利并不是为了制裁不当得利人,而是纠正不正常的财产利益移 转,使之恢复到正常状态。6 简述不当得利的成立条件。答:不当得利的构成条件包括以下四个方面:(1) 须一方受有利益。所谓一方受有利益,是指一方当事人因一定的事实结 果而使其得到一定的财产利益。受有财产利益也就是财产总量的增加,包括财产 的积极增加和消极增加。(2) 须他方受有损失。这里的损失,是指因一定的事实
48、结果使财产利益的总 额减少,既包括积极损失,也包括消极损失。(3) 须一方受利益与他方受损失间有因果关系。所谓受利益与受损失间有因 果关系,是指他方的损失是因一方受益造成的, 一方受益是他方受损的原因,受 益与受损二者之间有变动的关联性。须无合法根据。没有合法根据,是不当得利构成的实质性条件。不是直接 根据法律或者根据民事法律行为取得利益的,其取得利益就是没有合法根据的, 亦即没有法律上的原因,该得利即为不正当的。(四) 论述题1 试述无因管理的效力。答:无因管理成立后,在管理人与本人之间产生债权债务关系, 即无因管理 之债。(1) 管理人的义务。包括:适当管理的义务。不违反本人的意思,以有利
49、 于本人的方法为适当管理,是管理人的基本义务。所谓不违反本人的意思,是指 管理人的管理与本人的意思或本人的真实利益不相悖。本人的意思包括明示的或 可推知的意思。本人的意思与其根本利益不一致的管理人则应依其根本利益而为 管理。所谓有利于本人的方法,是指管理人对事务管理的方式、手段、管理的结果有利于本人,而不损害本人的利益。管理人未尽适当管理义务的,发生债务不 履行的法律后果,应当依法承担相应的民事责任,管理人证明其无过错的除外。 通知义务。管理人在开始管理后,应将开始管理的事实通知本人,但以能够通 知和有必要通知为限。报告与结算义务。管理人于开始管理后应及时将管理的 有关情况报告给本人,但以管理
50、人能够报告为限。管理关系终止时,管理人应向 本人报告事务管理的始末并将管理所取得的各种利益转移于本人。(2) 本人的义务。包括:偿还必要费用。包括在管理或者服务中直接支出的费用,以及在该活动中受到的实际损失。支出的费用应为必要费用。管理人 为管理事务而受有损害时,本人应当给予补偿。该损害的发生应与管理事务的行 为有因果关系,且应以实际损失为限。清偿必要债务。管理人在事务管理中以 自己的名义为管理事务负担债务时, 有权要求本人直接向债权人清偿。但该债务 仅以为事务管理所必要者为限。2试比较无因管理与不当得利之间的异同。答:无因管理与不当得利的相同之处: 二者都是债的发生的原因,都是法律 事实;无
51、因管理和不当得利产生的债都属于法定之债。无因管理与不当得利的不同之处:(1) 二者的性质不同。作为债的发生根据的法律事实,无因管理属于合法的 事实行为;而不当得利属于法律事实中的事件,而非行为。(2) 二者的成立条件不同。无因管理的成立条件如下:管理他人事务、有为 他人利益而管理的意思、没有法定或约定的义务;而不当得利的成立条件如下: 须一方受有利益、须他方受有损失、须一方受利益与他方受损失间有因果关系、 须无合法根据。(3) 二者的效力不同。无因管理在管理人与本人之间产生无因管理之债,就 管理人而言包括适当管理、通知、报告与结算等义务,就本人而言包括偿还必要 费用、补偿管理人为管理事务而受的
52、损害、 清偿必要债务等义务。而不当得利在 受益人与受损人之间发生不当得利之债,受损人享有请求返还不当得利的权利, 受益人负有返还不当得利的义务。不当得利返还请求权可以与所有物返还请求权、侵权损害赔偿请求权、违约损害赔偿请求权等发生竞合。不当得利返还请求 权的标的为受有利益的一方所取得的不当利益。受益人返还的不当利益,可以是 原物、原物所生的孳息、原物的价金、使用原物所取得的利益,也可以是其他利 益。不当得利返还请求权的标的范围, 也就是受益人返还义务的范围。 受益人所 负返还义务的范围依其受利益是否善意而不同。3 .试比较不当得利中受益人为善意时的利益返还与受益人为恶意时的利益 返还的区别。答
53、:不当得利返还请求权的标的及范围。 不当得利返还请求权的标的为受有 利益的一方所取得的不当利益。 受益人返还的不当利益,可以是原物、原物所生 的孳息、原物的价金、使用原物所取得的利益,也可以是其他利益。不当得利返还请求权的标的范围,也就是受益人返还义务的范围。受益人所 负返还义务的范围依其受利益是否善意而不同:受益人为善意时的利益返还。受益人为善意,即受益人不知情,是指受 益人于取得利益时不知道自己取得利益无合法的根据。于此情形,若受损人的损失大于受益人取得的利益,则受益人返还的利益仅以现存利益为限。利益已不存 在时,受益人不负返还义务。所谓现存利益,是指受益人受到返还请求时享有的 利益,而不
54、以原物的固有形态为限。若受益人受有的利益大于受损人的损失时, 受益人返还的利益范围以受损人受到的损失为准。(2)受益人为恶意时的利益返还。受益人为恶意,又称受益人知情,是指受益 人于受有利益时知道其取得利益是没有合法根据的。与此情形,受益人应当返还其所取得的全部利益,即使其利益已不存在,也应负责返还。若受益人所得到的 利益少于受损人的损失,受益人除返还其所得到的全部实际利。 益外,还须就其 损失与得利的差额另外加以赔偿。这实质上是受益人的返还义务与赔偿义务的结 合。(3) 受益人受益时为善意而其后为恶意的利益返还。受益人于取得利益时是 善意的,而嗣后为恶意时,受益人所返还的利益范围应以恶意开始
55、时的利益范围 为准。(五) 案例分析题1. 答:(1)李某的行为属于无因管理。无因管理是没有法定或者约定的义务, 为避免他人利益受损失而进行管理或服务的行为。 在本案中,李某在王某死后其 鱼塘无人照管的情况下,为了王某的利益,主动为其管理,应认定为无因管理。(2)李某要求支付2000元费用应予支持,平分2.8万元余款的要求不予支持。 因为根据民法通则的有关规定,李某为王某的继承人提供无因管理,有权要 求受益人偿付由此而支出的必要费用,即2000元。而平分2. 8万元余款的要求没有法律依据,不应支持。2. 答:(1)张某卖牛肉的行为属于无因管理。本案中,张某见自己牛群里多 出一头牛后,替为放养,在牛摔死之后又将牛肉卖掉,并对自己的邻居说其将暂 时代为保管卖牛肉款,意即在牛的主人到来之时,他将返还所得利益,是为替牛 主人代管事务的无因管理行为。(2)张某拒不返还卖牛肉款的行为是侵权行为。侵权行为是不法侵害他人合法 权益的行为。本案中,张某拒绝返还卖牛肉款,侵害了牛的主人的财产权益,构 成侵权,应承担相应的法律责任。(
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