第6部分 法律 (1)

1、第6部分 法律 第31章第32章第33章第34章第35章合计 2010年/2741023 2011年1575523 2012年3544723 第31章 法律对经济关系的调整 1 “调整经济的法律”和“经济法” 是两个不同的概念。前者是一国所有调整经济关系的法律 规范的总和。后者是一个法律部门。 2 调整社会主义市场经济的法律体系 民商法 民商法主要调整市场力量发挥作用的经济领域。 市场作为商品经济运行的载体，在体系上必须具备的首要条件，是市 场主体即商品生产者、经营者能作为独立的、能动的主体进入市场。 人类要进行物质资料的生产，首先要完成人与生产资料的结合。 所谓市场，在抽象意义上表现为各种交

2、易关系的总和。 民事责任制度。 经济法 调 整 对 象 经济管理关系 是一种经济关系，区别于行政指导关系； 以市场经济体制为基础； 对国民经济进行全局性、整体性调控； 可以分化出各种具体的宏观经济管理关系； 市场管理关系 维护公平竞争关系； 产品质量管理关系； 消费者权益保护关系； 组织管理性的流 转和协作关系 国家通过政府机构或设立企业、委托代理人直接参 与经济活动或经济关系； 平等的国家机关或财政主体之间的经济协作关系； 习题1 下列法律原则中，属于经济法基本原则的是（ ） A 合同自由原则 B 一物一权原则 C 有限干预原则 D 诚实信用原则 习题2 在当代中国，法律对经济关系的调整模式

3、是（ ） A 民商法主导模式 B 行政法主导模式 C 经济法主导模式 D民商法、经济法主导，其他部门法辅助模式 习题3 在经济法调整对象中，市场管理关系的内容包括（ ） A 合同法律关系； B 维护公平竞争关系； C 消费者权益保护关系； D 物权法律关系； E 产品质量管理关系 第32章 物权法律制度 1 物权概述 物权是权利人在法定范围内直接支配一定的物，并排斥他人干涉的权利。 物 权债 权 绝对权（对世权）：义务主体是权利人之外 的不特定的一切人。 相对权（对人权）：发生在债权人和债务人 之间的关系。 支配权：不必依赖他人的帮助就能行使其权 利，不需要征得他人同意。 请求权：债权必须有相

4、对的义务人给予协助 方可顺利实现。 法定主义：物权的种类和基本内容由法律规 定，设定必须公示。 约定主义：债权只是在特定的当事人之间存 在的，主要由当事人自由确定，不需要公示 客体一般为特定的物，有形的物，行为、智 力成果和人身利益均不能成为客体。 客体是行为。 具有追及效力原则上不具有追及效力 物权具有优先效力： 对外优先：当物权与债权并存时，物权优 于债权，特例是“买卖不破租赁”。 对内优先：同一标的物上存在两个或两个 以上内容或性质相同的物权时，成立在先的 物权优先于成立在后的物权。 债权不具有对内优先的效力、债权人在依法 受偿时都是平等的。 物权法的基本原则 物权法定原则物权种类法定；

5、 物权内容法定； 物权效力法定； 物权的变更规则法定； 物权保护方法法定 一物一权原则一个特定的标的物上只有一个所有权； 同一物上不得设有两个以上相互矛盾和冲突的物权； 物权公示原则物权的公示方法必须由法律规定； 物权公示的效力必须由法律规定（动产交付；不动产登记） 物权种类 分类标准具体分类举 例 权利人行使权 利的范围 自物权所有权 他物权用益物权、担保物权 设立目的 用益物权建设用地使用权、土地承包经营权、宅基地使用权、地役权 担保物权抵押权、质权、留置权 有无从属性 主物权所有权、地上权、永佃权、采矿权、取水权 从物权抵押权、质权、留置权、地役权 是否基于当事 人的意思 法定物权留置权

6、 意定物权质权 存续有无期限有期限 物权 抵押权、质权、留置权 无期限 物权 所有权 2 所有权 所有权的概念和法律特征 所有权是指所有人对自己的不动产或动产依法享有的占有、使用、收益和处分 的权利。 法律特征：独占性、全面性、单一性、存续性、弹力性 所有权的取得与消灭 所有 权的 取得 原始取得 因物权首次产生而获得所有权生产、孳息 因为公法方式获得所有权国有化、没收 其他直接根据法律规定确定所有权归属的 方式 先占、添附、善意 取得、拾得遗失物 继受取得通过一定的法律行为或基于法定的事实从原所有人处取得所有权： 因一定的法律行为而取得所有权，如买卖合同、赠与等； 因法律行为以外的事实而取得

7、所有权，如继承遗产； 因其他合法原因取得所有权，如通过合股集资的方式形成所有 权 所有 权的 消灭 相对消灭因物权主体的原因而消灭，如转让所有权； 绝对消灭因所有权客体的原因而消灭，如物品被烧毁 共有 按份共有按份共有人对共有财产享有一定的应有部分。按份共有人依据其 应有部分，对共有物的全部享有使用收益权。按份共有人中的共有人不需经过其 他共有人的同意而出卖自己的应有部分。在同等条件下，其他共有人有优先购买 权。处分按份共有的不动产或动产以及对共有的不动产或动产作重大修缮的，应 当经占份额2/3以上的按份共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。 共同共有以共同共有人之间存在共同关系为前提。共同

8、共有的形式包括夫 妻共同财产、家庭共有财产、遗产分割前的占有等。共同共有财产的处分应经全 体共有人的同意，但共有人之间另有约定的除外。 建筑物区分所有 专有部分专有权 业主不得违反法律、法规以及管理规约，将住宅改变为经营性用房。业主将 住宅改变为经营性用房的，除遵守法律、法规及管理规约外，应当经有利害关系 的业主同意。 共有部分共有权 业主不得以放弃权利为由不履行义务。业主对共有部分享有的共有和共同管 理的权利随着业主对专有部分所有权的转让而一并转让。 3 用益物权 用益物权是权利人对他人所有的财产依法享有的占有、使用和收益的权利。 其法律特征包括具有独立性的他物权、限制物权、具有使用目的、标

9、的物主要是 不动产。 几种具体的用益物权 建设用 地使用 权 主体是符合法定条件的公民和法人； 客体为国家所有的土地； 是从国家 土地所有权中分离出来的用益物权； 具有排他性，是一项独立的物权。 可以采用出让或划拨方式设立 土地承 包经营 权 承包经营合同是确认土地承包经营权的主要依据； 主体是公民或集体组织； 客体为全民所有的土地或集体所有的土地； 属于一种新型的用益物权 宅基地 使用权 不能因为对宅基地的占有和使用而取得宅基地的所有权； 主体是公民，且 主要是农村集体经济组织的成员；客体主要是集体所有的用于建造住宅及其附 属设施的土地；必须遵循法定的申请程序，经过有关部门的批准后方可取得；

10、 受国家法律的保护，非经法定程序，任何机关和个人不得任意剥夺公民依法取 得的宅基地使用权 地役权是利用他人的不动产的一种权利；是为了提高自己不动产的效益； 按照合同设立 4 担保物权 担保物权是为确保债务清偿的目的，在债务人或第三人所有的物或所属的权 利上设定的、以取得担保标的物的交换价值为实质内容的物权。其特征包括具有 价值权性、法定性、从属性、不可分性、物上代位性。 几种主要的担保物权 担保 物权 抵押权 质 权 留置权 动产质权权利质权 特 点 意定担保物权法定担保物权 不转移占有转 移 占 有 标的物权法 180条、184 条； 动产汇票、本票、支票、债券、存 款单、仓单、提单、可转让

11、的 基金份额、股权；可转让的注 册商标使用权、专利权、应收 账款等 与所担保债权存在一定的 牵连关系的动产 设立法定抵押权： 登记生效；意 定抵押权：自 订立书面抵押 合同后生效 自质物交付 给质权人时 生效 登记生效/交付生效当债务人不履行其债务时 债权人直接基于法律的规 定行使留置权。 习题1 根据物权法，下列财产中，可以作为抵押权标的的是（ ） A 土地所有权 B 学校的教育设施 C 被扣押的财产 D 建设用地使用权 习题2 根据物权法，除非按份共有的财产，应当经（ ）共有人同 意，共有人另有约定的除外。 A 全体 B 占份额1/2以上的； C 占人数2/3以上的； D 占份额2/3以上

12、的 习题3 根据物权法，业主将住宅改为经营性用房的，除遵守法律、 法规以及管理规约外，还应当经过（ ）同意。 A 有利害关系的业主 B 物业管理公司 C 业主委员会 D 小区全体业主 习题4 甲、乙、丙、丁4人按份共有一艘轮船，甲占该船70%份额。现甲 欲用该船抵押向银行申请贷款，若各共有人对此无约定，则甲的抵押行 为（ ） A 须经乙丙丁一致同意； B 无需经乙丙丁同意； C 须经乙丙丁中份额最大的一人同意； D 须经乙丙丁的两人同意 习题5 下列财产所有权的取得方式中，属于原始取得的有（ ） A 继承房产 B 财产收归国有 C 没收非法所得 D 生产产品 E 接受赠与 习题6 物权法的基本

13、原则包括（ ） A 诚实信用原则 B 物权法定原则 C 一物一权原则 D 物权公示原则 E 平等自愿原则 第33章 合同法律制度 1合同概述 合同特征： 当事人的法律地位平等；合同是在当事人自愿基础上进行的民事法律行 为；合同是双方或多方的民事法律行为；合同是关于民事权利义务关系 的协议。 合同分类 按当事人各方权利义务的分担方式这一标准，分为双务合同（如买卖合 同、租赁合同）和单务合同（借用合同）； 按成立是否以交付标的物为要件这一标准，分为诺成合同（大部分合同） 和实践合同（如保管合同、借用合同）； 按法律上是否规定一定的名称这一标准，分为有名合同和无名合同； 按成立是否需要特定的形式这一

14、标准，分为要式合同和不要式合同； 按照合同之间的主从关系，分为主合同（借款合同）和从合同（担保合 同）。 2 合同的效力 合同的生效要件： 主体合格；内容合法；意思表示真实；形式合法； 违反合同生效要件的合同 分类情 形后 果 无效 合同 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家 利益的； 恶意串通、损害国家、集体或第三人 利益的；以合法形式掩盖非法目的的；损害 社会公共利益； 违反法律、性质法规的强制性 规定； 从合同成立时开始就没有法律约束力； 部分无效，不影响其他部分效力的，其 他部分仍然有效；合同被确认无效不影 响合同中独立存在的争端解决条款的效力； 效力 待定 合同 合同的主体不具有

15、相应的民事行为能力； 因无权代理而订立的合同； 无权处分他人财产而订立的合同； 限制民事行为能力人订立的合同，经法 定代理人追认后，该合同有效，但限制行 为能力人纯或利益的合同或与其年龄、智 力、精神状况相适应的合同，不必经法定 代理人追认；被代理人追认后生效； 经权利人追认或无处分权的人订立合同后 取得处分权利的，该合同有效； 可变 更、 可撤 销合 同 因重大误解订立的；在订立合同时显失公平 的；一方以欺诈、胁迫的手段或趁人之危，使 对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损 坏方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销。 当事人请求变更的，人民法院或仲裁机构不得撤 销。 一经撤销，合同关系消

16、灭，效力追溯至 合同成立时；合同变化后，合同关系仍 然存在，只是内容发生变化，变更的效力 追溯到合同成立时。 3 合同的订立、履行和终止 合同的订立 要约 要件：要约必须是特定人的意思表示；要约是以订立合同为目的的意思表示； 要约是向要约人希望与其缔结合同的相对人发出的意思表示；要约内容必须 具体确定。 生效：要约到达受要约人时生效。 撤回：撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或与要约同时到达受要 约人。 撤销：撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。例 外：要约人规定了承诺期限或以其他形式表明要约不可撤销；受要约人有理 由认为要约是不可撤销的，并已为履行合同做了准备工作

17、。 承诺 要件：承诺只能由受要约人向要约人做出；承诺必须在有效期内做出；承诺 的内容必须与要约的内容一致（最实质性的要件） 生效：承诺通知到达要约人时生效。 撤回：撤回通知应在承诺到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人。 缔约过失责任 当事人订立合同过程中，有下列情形之一，给对方造成损失的，应承担赔偿 责任：假借订立合同，恶意进行磋商；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提 供虚假情况；其他违背诚实信用原则的行为。 合同的履行 全面履行原则履行主体、标的、期限、地点和方式适当。 诚实信用原则当事人在履行合同时，应积极履行通知、协助、报密义务。 双务合同履行中的抗辩权 抗辩权抗辩权行使方行使方具

18、体情形具体情形 同时履行 抗辩权 双方当事人均可 行使 当事人互负债务，没有先后履行顺序； 双方互负的债务均已届清偿期； 同时履行抗辩权的行使需相对人有不履行或履行不 符合约定的行为 不安抗辩权先履行义务的一 方当事人有权行 使 应当先履行债务的当事人，有确凿证据证明对方有下 列情形之一的，可以中止履行： 经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金以逃避 债务； 丧失商业信誉； 有丧失或可能丧失债务履行能力的其他情形 当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任 先履行 抗辩权 后履行义务的一 方当事人有权行 使 当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履 行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。

19、先履行一方 履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应 的履行要求。 4 合同的担保与保全 合同的担保 法律特征：明确的目的性、自愿性、平等性、从属性 形式 保证 保证是合同当事人以外的第三人担保合同一方当事人（债务人）履行合同 义务的担保方式； 保证人必须是具有代位清偿能力的法人、其他组织或公民。国家机关、幼 儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体以及企业法人的分支机构、 职能部门均不得作为保证人； 保证一般分为一般保证和连带责任保证两种。 定金 定金具有证约效力、预先给付和抵消的效力、担保效力； 定金合同是实践合同； 定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%； 违约

20、金与定金存在差别，不能并用，只能选择其一适用。 合同的保全 代位权 条件：债权人对债务人的债权合法；债务人享有债权，且该债权非专属于 债务人自身；债务人怠于行使其到期债权；因债务人怠于行使到期债权，对 债权人造成损害。 撤销权 债务人有处分财产的行为；债务人处分财产的行为危害债权；债务人处 分财产的行为发生在债权成立之后，债务人以不合理的低价转让财产并侵害 债权，债权人证明受让人知情的。 习题1 关于要约的说法，错误的是（ ） A 要约到达受要约人时生效； B 要约是以订立合同为目的的意思表示 C 要约的内容不限具体确定； D 要约可以撤回但不能撤销 习题2 民事合同可以分为诺成合同与实践合同

21、。下列合同中，属于实践合同的 是（ ） A 买卖合同 B 委托合同 C 技术合同 D 定金合同 习题3 根据合同法，关于债权转让的说法，错误的是（ ） A 具有人身性质的债权不能转让； B 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外； C 双方订立合同时约定不得转让的权利不能转让； D 债权人转让权利，应经过债务人同意 习题4 下列合同中，属于可撤销可变更合同的是（ ） A 一方趁人之危迫使对方签订的合同； B 恶意串通损害国家利益的合同； C 重大误解的合同； D 显失公平的合同； E 无权处分他人财产的合同； 合同5 关于合同定金的说法，正确的有( ) A 定金具有担保效力； B

22、收受定金的一方不履行债务的，应当双倍 返还定金； C 定金合同自实际交付定金之日起生效 ； D 定金的数额由当事人约定，但不得超过合同标的额的50%； E 当事人既约定定金又约定违约金的，未违约一方可以同时要求赔偿定 金和违约金 习题6 从合同的法律性质分析，赠与合同属于（ ） A 单务合同 B 有名合同 C 要式合同 D 从合同 E 单方合同 习题7 关于债权人的代位权的说法，正确的是（ ） A 债权人必须以债务人的名义行使代位权； B 债权人代位权必须通过诉讼程序行使； C 债权人代位权的行使必须取得债务人的同意； D 代位权行使的费用必须由债权人承担 5 合同的转让、变更和解除 合同的转

23、让 合同的变更 法定要件：存在合法有效的合同关系；合同内容的变更（不包括合同主 体的变更）；应依据法律规定或当事人约定进行。 发生场合：经当事人双方协商一致；因重大误解订立合同的，有重大误 解的一方当事人可以通过行使变更权变更合同；因情势变更而使合同继续履行 显失公平的，当事人可以请求变更合同。 合同权利 的转让 不可转让的情形：根据合同性质不得转让；按照当事人约定不得转让；根据 法律规定不得转让； 债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生 效力。债权人转让债务的通知不得撤销，但经受让人同意的除外； 合同义务 的转让 债务人将合同的义务全部或部分转让给第三人的，应当经债

24、权人同意。 合同权利 义务的概 括转让 意定概括转让：当事人一方经对方同意，可将自己在合同中的权利和义务 一并转让给第三人。 法定概括转让：当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或其他组织行使 合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有 约定的除外，由分立后的法人或其他组织对合同的权利和义务享有连带债权， 承担连带义务。 合同的解除 6违约责任 协议解除当事人协商一致，可以解除合同。 基于 解除 权的 解除 约定 解除 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成立时，解除权人 可以解除合同。 法定 解除 有下列情形之一的，当事人可以解除合同： 因不可抗力致使不

25、能实现合同目的； 在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不 履行主要债务； 当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； 当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的； 法律规定的其他情形。 概念、 特征 当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合规定的，应当承担继续履行、 采取补救措施或 赔偿损失等违约责任；违约责任只在合同当事人之间产生。 构成 要件 违约行为 预期违约（合同有效成立后履行届满前的违约行为） 实际违约（合同履行期限届满后发生的违约） 主观过错严格责任 承 担 违 约 责 任 的 方 式 继续 履行 当事人一方不履行合同义务或

26、履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履 行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。 支付 违约 金 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金， 也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的 损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分 高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以减少。 违约 损害 赔偿 当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合规定的，在履行义务或采 取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。当事人已被不履行合 同义务或履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相 当于因违约所造

27、成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违 反合同一方订立合同时预见到或应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 免 责 事 由 不可 抗力 因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或全部免除责任， 但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。 不可抗力是指不能预见、不可避免并不能克服的客观情况。 受害 人的 过错 当事人都违反合同的，应当各自承担相应的责任。当事人一方违约后，对方 应当采取措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就 扩大的损失要求赔偿。 免责 条款 合同中的下列免责条款无效： 造成对方人身伤害的； 因故意或重大过失造成

28、对方财产损失的。 习题8 关于违约责任的说法，错误的是（ ） A 违约责任属于财产责任； B 不可抗力是免除违约方违约责任的重要原因和事由； C 当事人一方因第三人的原因造成违约的，不必向对方承担违约责任； D 违约可以分为履约期到来后的违约和预期违约 习题9 根据合同法，当事人可以解除合同的情形有（ ） A 因不可抗力致使不能实现合同目的； B 债权债务同归于一人； C 在履行合同期限届满钦，当事人一方明确表示或以自己的行为表明 不履行主要债务； D 当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的； E 当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目 的 第34章 公司

29、法律制度 1 公司法和公司概述 2 公司设立与公司法基本制度（2014修改） 公司的设立条件 设立有限责任公司，应具备的条件： 股东资格和人数。除国有独资公司外，自然人和法人都可以成为股东， 有限责任公司由50个以下股东出资设立。 有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额； 股东共同制定公司章程； 有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构； 有公司住所； 概念公司是依照公司法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。 特征公司是以营利为目的的经济组织；公司具备法人资格；公司以章程为存 在和活动的根据； 种类我国公司法规定的公司形式有限责任公司、股份有限公司 出资形式：股东可以用货币出资

30、，也可以用实物、知识产权、土地使用权 等可以用货币估价并可以依法转让的非货币资产作价出资；但是、法律、 行政法规规定不得作为出资的财产除外；（2014公司法无需设立验 资。） 设立股份有限公司应具备下列条件： 发起人符合法定人数； 有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或募集的实收股本总额， 法律、法规以及国务院决定对股份有限公司注册资本实缴、注册资本最低 限额另有规定的，从其规定； 股份发行、筹办事项符合法律规定； 发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会铜鼓； 有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构； 有公司住所； 公司名称制度 公司名称，是指公司章程记载，并经商事登

31、记机关核准注册的，表彰公司 商事主体特征的，在公司的生产经营活动中用以与其他商事主体相互区别的 固定称谓，是公司作为独立商事主体的名号。 公司名称经预先核准后，预先核准的公司名称保留6个月。在保留期内， 不得以预先核准的公司名称从事营业，不得转让预先核准的公司名称。保留 期限届满，不办理公司设立登记的，其名称自动失效。 按照公司法设立的有限责任公司，必须在公司名称中注明表明有限责任 公司或有限公司字样。 公司住所制度 公司以其主要办事机构所在地为住所。设有分支机构的，以总公司的所在地 为住所。公司住所的确定和变更以登记为要件，不经登记的公司住所，不得对抗 第三人。 公司章程制度 公司章程是指公

32、司必须具备的由发起设立公司的投资者制定的，并对公司、 股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行 为的自治原则。我国公司法规定，订立公司章程是设立公司的条件之一。 公司章程的修改权限专属公司的股东大会。修改公司章程需特别程序，有限 责任公司股东会议作出修改公司章程的决议，必须经代表2/3以上的表决权的股 东通过。股份有限公司股东大会作出修改公司章程的决议，必须经出席会议的股 东所持表决权的2/3以上通过。 3 公司治理结构 股东、股东的权利和义务 股东和股东身份的取得 股东可以通过直接方式向公司出资而成立公司股东，也可以通过间接方式以 出资或其他法定事由从公司其他股

33、东处继受取得股东身份而成为公司员工。 股东身份确认的标准 一般认为，确认股东资格的标准主要有公司章程、股东出资、出资证明书、 股东名册、公司登记机关对股东的登记以及实际享有的股东权利等。 股东权利和义务 股东权利： 出席股东会会议和对公司重大决策问题行使表决权； 选举权和被选举权； 股息红利分配请求权； 股份转让权； 临时股东会的召集请求权和提案权； 公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计 报告的查阅和复制权； 公司会计账簿查阅权； 公司增资的优先认购权； 公司剩余财产的分配请求权； 特殊情况下要求公司收购其股权的请求权； 强制解散公司的权利持有公司全部股东表决权1

34、0%以上的股东，可以请求 人民法院解散公司； 对公司经营的建议与质询权； 向人民法院提出诉讼的权利； 股东义务： 缴纳所认缴的出资； 公司设立登记后，不得抽回出资； 公司章程规定的其他义务，即遵守公司章程，履行公司章程规定的业务。 股东大会 有限责任公司股东会或股份有限公司股东大会由全体股东组成，性质上是公 司的权力机构，决定有关公司的一切重大事项。 董事、董事会及经理 董事会是由全体董事组成的公司的业务执行机关，享有业务执行权和日常经 营的决策权。 有限责任公司股 东大会议事规则 股东会会议作出决议采用“资本多数决”原则。股东会会议作出修改 公司章程、增减注册资本的决议、以及公司合并、分立、

35、解散或变更 公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。 股份有限公司股 东大会议事规则 股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过； 股东大会作出修改公司章程、增减注册资本的决议，以及公司合并、 分立、解散或变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决 权的2/3以上通过。 内 容职 权 有限 责任 公司 设董 事会 董事成员为3-13人； 股东人数较少或规模 较小的有限责任公司， 可以设1名执行董事， 不设董事会。 召集股东会会议，并向股东会报告工作； 执行股东会的决议； 决定公司的经营计划和投资方案； 制定公司的年度财务预算方案、决算方案； 制定公司增减注册

36、资本以及发行公司债券的方案； 制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案； 制定公司合并、分立、解散或变更公司形式的方案； 决定公司内部管理机构的设置； 决定聘任或解聘公司经理及其报酬事项，并经经理的 提名决定聘任或解聘公司副经理、财务负责人及其报酬 事项； 制度公司的基本管理制度 股份 有限 公司 设董 事会 董事会成员为5-19人； 董事会成员中可以有 职工代表。董事会中的 职工代表由公司职工通 过职工代表大会或其他 形式民主选举产生 经理由董事会聘任或解聘； 经理对董事会负责 主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议； 组织实施公司年度经营计划和投资方案； 拟定公司内部管理机构设置方案；

37、 制定公司的具体规章； 提请聘任或解聘公司副经理、财务负责人； 制定公司的基本管理制度； 决定聘任或解聘除应由董事会决定聘任或解聘以外的 负责管理人员； 董事授予的其他职权 监事、监事会 董事、监事及高管人员的资格和义务 任职资格 有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高管 无民事行为能力或限制民事行为能力； 因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或破坏社会主义市场经济秩序，被判处 刑罚，执行期满未逾5年，或因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年； 担任破产清算的公司、企业的董事或厂长、经理，对该公司、企业的破产负 有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年； 内 容职 权 监 事

38、 会 监事会是公司经营活动的监督机构； 有限责任公司设监事会，其成员不得少 于3人；股东人数较少和规模较小的有限 责任公司，可设1-2名监事，不设监事会； 监事会中职工代表的比例不得低于1/3， 具体比例由公司章程规定； 董事、高管人员不得兼任监事 检查公司财务；对董事、高管执行公 司职务的行为进行监督、对违反法律、行 政法规、公司章程或股东会决议的董事、 高管提出罢免的建议；当董事、高管的 行为损害公司利益时，要求董事、高管人 员予以纠正；提议召开临时股东会会议， 在董事会不履行本法规定的召集和主持股 东会会议职责时召集和主持股东会会议； 向股东会会议提出议案；对董事、高 管提出诉讼 担任因

39、违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有 个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年； 个人所负数额较大的债务到期未清偿。 忠实业务和勤勉义务 董事、监事、高管人员不得利用职权收受贿赂或其他非法收入，不得侵占公 司的财产。董事、高管人员不得有下列行为，如果违反下列规定所得的收入应当 归公司所有： 挪用公司资金； 将公司资金以其个人名义或其他个人名义开立账户存储； 违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或董事会同意，将公司资金借 贷给他人或以公司财产为他人提供担保； 违反公司章程的规定或未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或进 行交易； 未经股东会或股东大

40、会同意，利用职务便利为自己或他人谋取属于公司的商 业机会，自营或为他人经营与所任职公司同类的业务； 收受他人与公司交易的佣金归为己有； 擅自披露公司秘密； 违反对公司忠诚义务的其他行为。 上市公司治理结构的特别规定 上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。 上市公司设立独立董事制度； 关联董事的回报制度：上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有 关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权； 该董事会会议有过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须 经无关联关系董事过半数通过；出席董事会的无关关系董事人数不足3人的，应 将该事项提交上市

41、公司股东大会审议。 上市公司的特别决议事项。上市公司在一年内购买、出售重大资产或担保 金额超过公司资产总额的30%，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东 所持表决权的2/3以上通过； 上市公司的财务披露义务：上市公司须依照法律、行政法规的规定，公开 其财务状况、经营成果集重大诉讼，在每会计年度内半年公布一份财务会计报告 4 公司的股份（权）转让和股份公司的股份发行 有限责任公司的股权转让 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或部分股权。有限责任公司股 东可以将其所持公司股权转让给股东以外的第三人，但须符合公司法规定的条件 ： 其他股东的同意权及其行使。股东向股东以外的人转让股权，应当

42、经其他 股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股 东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不 同意的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 其他股东的优先购买权。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他 股东有优先购买权。两个以上股东主张 行使优先购买权的，协商确定各自的购买 比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合 理的价格收购其股权：公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利 ，并且符合本法规定的分配利润条件的；公司

43、合并、分立、转让主要财产的； 公司章程规定的营业期限届满或章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通 过决议修改章程使公司存续的。 股份有限公司的股份发行和转让 股份发行 股份采取股票的形式。股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。股份的 发行，实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。 股份转让 发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让。公司公开发 行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转 让。公司董事、监事、高管应当向公司申报所持有的本公司股份及其变动情况， 在任职期间每年转让的股份不得超过其所持本公司股份总额的25%；所持本公司 股

44、份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得 转让其所持有的本公司股份。 公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： 减少公司注册资本； 与持有本公司股份的其他公司合并； 将股份奖励给本公司职工； 股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份 的。 5公司的合并、分立、解散和清算 公司合并 吸收合并一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散； 新设合并两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，各合并方解散。 公司分立 公司分立，是指一个公司不经过清算，分为两个或两个以上的公司的法律行 为。公司分立，其财产相应的分割。 公司的解散

45、公司因下列原因解散： 公司章程规定的营业期限届满或公司章程规定的其他解散事由出现； 股东会或股东大会决议解散； 因公司合并或分立需要解散； 依法被吊销营业执照、责令关闭或被撤销； 公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其 他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人 民法院解散公司； 公司的清算 公司清算是指公司解散或被宣告破产后，依照一定程序了结公司事务，收 回债权、清偿债务并分配财产，最终使公司终止的程序。 清算组织。清算组织也称清算机构，是清算事务的执行人。 清算组织的职权 清算组织在清算期间行使下列职权： 清理公司财产，分别编制资产负债

46、表和财产清单； 通知、公告债权人； 处理与清算有关的公司未了结的业务； 清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款，清理债权、债务，处理公司清偿 债务后的剩余财产，代表公司参与民事诉讼活动。 清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债 权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算 组申报债权。 习题1 根据公司法，股份有限公司的经理由（ ）决定聘任或解聘。 A 监事会 B 股东大会 C 董事会 D 职工代表大会 习题2 具有证明有限责任公司股东地位、确认有限责任公司股东投资数额效力的 法律文件是（ ） A 股东名册 B 公司章程 C 股东会会

47、议记录 D 公司会计账簿 习题3 关于公司股东的说法，正确的是（ ） A 只有自然人可以成为股东； B 外国自然人不能成为我国公司的股东； C 股东的个人财产与公司的财产相分离； D 股东必须是公司的法定代表人。 习题4 根据公司法，公司股东可以用（ ）作为出资入股 A 货币 B 实物 C 知识产权 D土地使用权 E 个人劳务 习题5 根据公司法，股份有限公司股东大会作出（ ）的决议时，必须经出 席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。 A 决定公司经营计划 B 增加或减少注册资本 C 决定公司投资方案 D 修改公司章程 E 更改公司形式 习题6 关于有限责任公司股权转让的说法，正确的有（ ）

48、 A 股东之间可以转让全部或部分股权； B 经股东同意转让的股权，在任何情况下，其他股东都享有优先购买权； C 公司章程对股权转让另有规定的，该规定无效； D 股东向股东以外的人转让股权的，应当经其他股东过半数同意； E 股东向股东以外的人转让股份的，股东应书面通知其他股东征求同意。 习题7 根据公司法，公司解散的原因有（ ） A 公司章程规定的营业期限届满； B 股东大会决议解散 C 依法被吊销营业执照 ； D 因公司合并需要解散 E 公司经营管理发生严重困难，持有公司全部股东表决权5%以上的股东 请求人民法院解散公司 第35章 其他法律制度 1 工业产权法律制度 工业产权的概念和特征 工业

49、产权是人们依法按照法律对应用于商品生产和流通中的创造发明和显著 标记等智力成果，在一定期限和地域内享有的专有权。工业产权与著作权统称为 知识产权，在我国工业产权主要是指专利权和商标权。 工业产权的特征：专有性；地域性；时间性 专利权 专利权的主体即专利权人，是指依法申请并取得专利权的单位和个人。包括 发明人或设计人的单位；发明人或设计人；受让人；外国人；共同发明人或 共同设计人 专利权的客体即专利保护的对象，包括发明；实用新型；外观设计 授予发明和实用新型专利的条件：新颖性；创造性；实用性 授予外观设计专利的条件：新颖性；实用性；富有美感；不得与他 人在先取得的合法权利相冲突 专利法不予保护的

50、对象包括：违反法律、社会公德或妨害公共利益的 发明创造；科学发现；智力活动的规则和方法；疾病的诊断和治疗方法； 动物和植物品种，但对于动物和植物品种的生产方法，可以依法授予专利权； 用原子核变换方法获得的物质。 专利权人的权利和义务 专利权人的权利：独占实施权；实施许可权；转让权；标示权； 专利权人有权以书面形式放弃其专利权 专利权人的义务：专利权人应从授予专利权的当年开始缴纳专利年费。 专利权的期限和终止 发明专利权的期限为20年，实用新型和外观设计专利权的期限为10年，均自 申请之日起计算。 专利权的终止有两种情况：期限届满终止为正常终止，期限届满以前终止为 提前终止。提前终止是由于专利权

51、人没有按期缴纳年费，或专利权人以书面形式 声明放弃专利权。专利权在期限届满前终止的，应由国务院专利行政部门登记和 公告。 专利的强制许可实施 我国专利法将强制许可分为三类： 自专利权被授予之日满3年后，具备实施条件的单位以合理的条件请求发 明或实用新型专利权人许可其专利，而未能在合理时间内获得这种许可时，专利 局根据该单位的申请，可给予实施该发明或实用新型专利的强制许可； 在国际出现紧急状态或非常情况时，或为了公共利益的目的，专利局可给 予实施发明专利或实用新型专利的强制许可； 一项取得专利权的发明或实用新型比前已经取得专利权的发明或实用新型 在技术上先进，其实施又有赖于前一发明或实用新型的实

52、施的，专利局可根据后 一专利权人的申请，可给予实施前一发明或实用新型的强制许可。 专利权的保护 专利侵权行为 在专利权有效期限内，未经专利权人许可，为了生产经营目的，侵害专利权 人的实施权和标记权的行为。 不视为侵犯专利权的行为： 使用或销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品的； 在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或已经做好制造、使用的 必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的； 专为科学研究和实验而使用有关专利的。 专利侵权行为的法律责任 专利权人发现侵权行为以后，可以请求专利管理机关处理。对于专利管理机 关的处理决定不服的，可以在收到通知之日起3个月内向人民法院起

53、诉。 专利权人发现侵权行为以后，可以直接向人民法院起诉。侵犯专利权的诉讼 时效是2年，自专利权人或利害关系人得知或应当得知侵权行为之日起计算。 为生产经营目的使用、许诺销售或销售不知道是未经专利权人许可而制造并 售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。 商标权 商标权的取得分为原始取得和继受取得。 内容和注册 商标权的内容 专用权；续展权注册商标的有效期为10年。到期可以续展，续展的次 数不限。注册商标的续展申请，应在商标有效期满前6个月内向商标局提出，因 故不能在规定的期限内提出，可给予6个月的宽展期。 转让权； 使用许可权；标示权 概念 原则 商标注册是指商标使用人将其

54、使用的商标按照法律规定的条件和程序，向商标管 理机关提出注册申请，以取得商标专用权的行为。在我国，商标注册采用自愿注 册和强制注册相结合，以自愿注册为主的制度。 条件必须具有合法资格；需具备法律规定的构成要素，商标设计必须具备显著特 征，便于识别；不包含明确禁止使用的图形和文字。 申请 方法 商标注册申请采用“一类商品、一个商标、一份申请”的原则。同一申请人在 不同类别的商品上使用同一商标的，应当按商品分类表分别提出注册申请；对 于注册商标，如果需要扩大使用到同类其他商品上，应当另行提出注册申请； 审查 核准 对初步审定的商标，自公告之日起3个月内，任何人均可以提出异议 优先 权 商标注册申请

55、人自其商标在国外第一次 提出商标注册申请之日起6个月内，又 在中国就相同商标提出商标注册申请的，可以享有优先权； 商标在中国政府主办或承认的国际博览会展出的商品上首次使用的，自该商品 展出之日起6个月内，该商标的注册申请人可享有优先权。 商标权的保护 注册商标侵权行为： 未经商标注册人的许可，在同一种商品或类似商品上使用与其注册商标相同 或相似的商标的； 销售侵犯注册商标专用权的商品的； 伪造、擅自制造他人注册商标标识或销售伪造、擅自制造的注册商标标识的 未经商标注册同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的； 给他人的注册商标专用权造成其他损害的； 商标的合理使用 对商标侵权行为的

56、法律制裁 习题1 下列作品中，著作权法不予保护的是（ ） A 建筑作品 B 工程设计图 C 民间文学艺术作品 D 事实新闻 习题2 授予发明专利权的条件不包括（ ） A 新颖性 B 富有美感 C 创造性 D 实用性 习题 3 根据商标法，禁止作为商标注册但可以作为非注册商标或其他标志 使用的有（ ） A 仅有本商品的通用名称和图形、型号的标志； B 仅仅直接表示商品质量的标志； C 中国国旗 D “新红月”标志 E 缺乏显著特征的标志 习题4 关于注册商标的说法，正确的有（ ） A 注册商标的有效期为10年，自申请之日起计算； B 商标注册人对注册商标享有专用权； C 注册商标使用许可合同应当

57、报商标局备案； D 注册商标的有效期满，注册商标自动注销； E 注册商标不得转让 劳动合同法律制度 劳动合同法概述 2007年颁布、2012年修订的中华人民共和国劳动法 劳动合同的类型 根据用人单位与劳动者在劳动合同中是否约定劳动合同终止时间，可以将劳 动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期 限的劳动合同三种类型。 劳动合同的订立 劳动合同的订立应当遵循如下原则：合法、公平、平等自愿、诚实信用 劳动合同自签订之日生效，但双方当事人约定须公正方可生效的合同，其生 效时间始于公证之日。 劳动合同的解除 劳动合同解除的类型 类型内 容 协商 解除 用人单位提出解除动议

58、的，用人单位依法向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿。 劳动 者单 方解 除 预告解除劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同； 劳动者在试用期内提前3日通知用人单位，可以解除劳动合同； 即时解除在用人单位有危及劳动者人身自由和人身安全的情况下，劳动者有权 立即解除劳动合同 用用 人人 单单 位位 单单 方方 解解 除除 过 错 性 解 除 劳动者有过错，用人单位可以解除劳动合同，包括以下情形：在试用期被证 明不符合录用条件的；严重违反用人单位的规则制定的；严重失职，营私 舞弊，给用人单位造成重大损害的；同时与其他用人单位建立劳动关系，对 完成本单位的工作任务造成严重影响，或经用

59、人单位提出，拒不改正的；因 劳动者过错致使劳动合同无效的；被依法追究刑事责任的； 非 过 错 性 解 除 劳动者无过错，但由于主客观原因致使劳动合同无法履行，用人单位提前30日 以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者1个月工资后可以解除劳动合同， 包括：劳动者患病或非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也 不能从事由用人单位另行安排的工作的；劳动者不能胜任工作，经培训或调 整工作岗位，仍不能胜任工作的；劳动合同订立时所依据的客观情况发生重 大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动 内容达成协议的 经 济 性 裁 员 有下列情形之一的，需要裁减人员20人以上

60、或裁减不足20人但占企业职工总 数10%以上的，用人单位提前30日向工会或全体职工说明情况，听取工会或职 工意见后，裁减人员方案向劳动行政部门报告，可以裁减人员： 依照企业破产法规定进行重整的；生产经营发生严重困难的；企业转产、 重大技术革新或经营方式调整，经变更劳动合同后仍需裁减人员的；其他因 劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化致使合同无法履行的； 优先留用者： 与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；与本单位订立无固定期限 劳动合同的；家庭无其他就业人员，有需要抚养的老人或未成年人的 用人单位裁员后，在6个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在 同等条件下优先招用被裁