第十章 债务人财产与管理人

1、第十章 债务人财产与管理人 2015.4.27 第一节 债务人财产 第二节 破产费用与共益债务 第三节 管理人制度 第一节第一节 债务人财产债务人财产 破产程序的主要目的是分配破产财产以满足破产 债权，因此债务人财产是破产程序进行的物质基础。 一、债务人财产的概念 债务人财产，是指在破产程序中被纳入破产管理、 为债务人所拥有的财产。 “破产财产”是清算主义 立法的概念，“债务人财产”是再建主义立法的概 念。 债务人财产在破产宣告后称为破产财产。 二、债务人财产的范围二、债务人财产的范围 （一）时间范围 1.固定主义：在破产程序开始时所拥有的财产。 2.膨胀主义：破产程序开始时所拥有的财产，破

2、产程序开始后至程序程序终结前新取得的财产，破 产财产的范围在破产宣告后仍有膨胀扩大。-我国 （二）地域范围 1.属人主义：跨国公司在国内外的全部财产。- 我国 2.属地主义：仅包括跨国公司在国内的财产。 具体包括：具体包括： （1）有形财产、无形财产、货币和有价证券、投 资权益和债权； （2）不论境内或境外的财产； （3）已设置担保物权的财产。 （4）程序开始后债务人财产的增值。 （5）程序开始后收回的财产。如追回的欠款，追 回的被侵占财产，接受返还的财产等。 （6）债务人的出资人补缴的出资。 三、与破产财产相关的权利三、与破产财产相关的权利 在破产程序中产生的与破产财产相关的权利主要 有：破

3、产撤销权、取回权、别除权、破产抵销权。 1、破产撤销权和无效行为 是指管理人对债务人在破产程序开始前的法定期 限内进行的欺诈逃债或损害公平清偿的行为请求法 院予以撤销并追回财产的权利。 可撤销行为的类型可撤销行为的类型 可撤销行为的类型： 无偿转让财产的；以明显不合理的价格进行交易的； 放弃债权的； 对未到期的债务提前清偿的； 对没有财产担保的债务提供财产担保的； 债务人对个别债权人进行清偿（指对无财产担保债权人 的个别清偿）。 该法规定，人民法院受理破产申请前六个月内，债务人即 企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务 或者明显缺乏清偿能力的情形，仍对个别债权人进行清偿的， 管理

4、人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务 人财产受益的除外。 无效行为的类型无效行为的类型 “涉及债务人财产的下列行为无效： 为逃避债务而隐匿、转移财产， 虚构债务或者承认不真实债务。 管理人撤销权的行使管理人撤销权的行使 可撤销行为的时间：前5种为破产程序开始前1年， 个别清偿行为在破产程序开始前6个月。 破产无效行为无论何时发现，管理人均应追回财 产。33条 撤销权的前提条件：债务人具备破产的实质条件； 撤销权的行使人：破产管理人。 赔偿责任：债务人的上述行为损害债权人利益的， 债务人的法定代表人和其他直接责任人员依法承担 赔偿责任。 债权人的破产撤销权债权人的破产撤销权 在破产清

5、算程序终结后两年内，债权人可以行使破 产撤销权或针对债务人的无效行为而追回财产。在 此期间内追回的财产，应用于对全体债权人分配。 清算程序终结两年之后，债权人发现因无效行为而 应追回的财产，或行使民法、合同法上的撤销权应 追回的财产时，仍可行使相应权利追回财产，但追 回的财产不再用于对全体债权人清偿，而是用于对 追回财产的债权人个别清偿。 2 2、管理人的追回权、管理人的追回权 （1）人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚 未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人 缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。 （2）人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清 偿债务或者提供为债权人接受的担保，

6、取回质物、 留置物。 （3）债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权 从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理 人应当追回。 3 3、债权人的取回权、债权人的取回权 一般取回权：人民法院受理破产申请后，债务人占有的不 属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。 但是，本法另有规定的除外（是指在重整程序中行使取回 权，应当符合事先约定的条件）。 特别取回权：人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖 标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未 付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但 是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。 一般取回权的特征一般取回权的特征

7、 一般取回权是以物权为基础的请求权，是对特定物 的返还请求权。 如加工承揽人破产时，定作人取回定作物；承运人 破产时，托运人取回托运货物；承租人破产时，出 租人收回出租物；保管人破产时，寄存人或存货人 取回寄存物或仓储物等。 债权人的取回权图解债权人的取回权图解 债权人 取回权 一般取回权 （物权请求权） 特别取回权 物在，则取回，付对价（如加工费） 物灭，则取回权消灭，申报债权 买卖合同，取回运输途中的货物。 但管理人可以支付全部价款，请求出卖人交 付标的物。 法院受理 破产后 向管理人 表示即发 生效力 不受原约定条件、期限的限制，也不受破产程不受原约定条件、期限的限制，也不受破产程 序限

8、制，在无争议时无须通过诉讼程序。序限制，在无争议时无须通过诉讼程序。 4 4、别除权、别除权 是指指债权人不依破产程序，而由破产财产中的特定财产指债权人不依破产程序，而由破产财产中的特定财产 单独优先受偿的权利。单独优先受偿的权利。 法律特征：法律特征： （1 1）别除权以担保权为基础权利；）别除权以担保权为基础权利； （2 2）别除权以实现债权为目的；）别除权以实现债权为目的； （3 3）别除权以破产人的特定财产为标的物；）别除权以破产人的特定财产为标的物； （4 4）别除权行使不参加集体清偿程序；）别除权行使不参加集体清偿程序； （5 5）别除权标的物在破产宣告后，不计入破产财产。）别除权

9、标的物在破产宣告后，不计入破产财产。 别除权行使的时间：自破产宣告作出之日起，别除权人即别除权行使的时间：自破产宣告作出之日起，别除权人即 可行使别除权。可行使别除权。 5 5、抵销权、抵销权 破产抵销权，是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债 务的，无论债的种类和到期时间，得于清算分配前以破产债 权抵销其所负债务的权利。 破产抵销权行使的前提条件破产抵销权行使的前提条件 破产抵销权行使的应以债权申报为必要。未依法 申报的债权，其真实性、准确性未经过债权人会议 审查确认的，不能主张抵销。 破产抵销权限制的图解破产抵销权限制的图解 甲破产企业 乙债务人 丙债权人 甲破产企业 丙债权人 甲破产企

10、业 乙债务人 （1） （2） （3） 法律规定或者有破产申请一年前 所发生的（2）、（3）原因除外。 乙取得丙对甲的债 权不得主张抵销 丙已知甲破产对甲负担丙已知甲破产对甲负担 债务不得主张抵销债务不得主张抵销 乙已知甲破产取得对甲乙已知甲破产取得对甲 的债权的债权不得主张抵销不得主张抵销 第二节第二节 破产费用与共益债务破产费用与共益债务 一、破产费用 1.破产费用的含义 破产费用，是指为了债权人的共同利益，在人民 法院受理破产申请后，针对债务人财产所发生的费 用。 2.破产费用的范围： (1)破产案件的诉讼费用； (2)管理、变价和分配债务人财产的费用； (3)管理人执行职务的费用、报酬和

11、聘用工作人员 的费用。 3.破产费用的特点 （1）破产费用必须是在破产程序开始后发生的，破产程 序开始前发生的任何费用都不属于破产费用。 （2）破产费用必须是为破产事务的处理而发生的费用， 与破产事务的处理无关的费用不属于破产费用； （3）破产费用必须是在处理破产事务中为债权人的共同 利益而发生的费用，不是为债权人的共同利益而发生的费用， 如债权人为参加债权人会议而支付的差旅费就不属于破产费 用； （4）破产费用的支付不按破产程序中的清偿顺序清偿， 而是随时可用债务人的财产进行清偿，目的是为了破产程序 的顺利进行。 二、共益债务 1.共益债务的含义 共益费用，是指为了债权人的共同利益，在人民法

12、院受理 破产申请后，针对债务人财产所发生的债务。 2.共益债务的范围 (1)因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行 完毕的合同所产生的债务； (2)债务人财产受无因管理所产生的债务； (3)因债务人不当得利所产生的债务； (4)为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用 以及由此产生的其他债务； (5)管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务； (6)债务人财产致人损害所产生的债务。 3.3.共益债务的特点 （1）共益债务发生于人民法院受理破产申请后。 （2）共益债务是管理人在管理债务人财产过程中因债务 人和债务人财产而发生的债务。 （3）共益债务是管理人在管理债务人财产

13、过程中为全体 债权人的共同利益而发生的债务。 三、破产费用与共益债务的清偿 破产费用和共益债务的清偿，按照下列原则进行： 1、破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。 2、债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的， 先行清偿破产费用。 3、债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的， 按照比例清偿。 4、债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请 人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起15 日内裁定终结破产程序，并予以公告。 债务人财产虽不足以支付所有破产费用和共益费 用，但是破产案件的债权人、管理人、债务人的出 资人等愿意垫付相关费用的，经人民法院同意，破 产程传可以

14、继续进行。 这样可以避免因债务人财产不足，反而使债务人 或其董事、监事、经理等高级管理人员的转移财产、 逃避债务等违法行为逃脱法律制裁。 在债权人或债务人等提出破产清算申请时，即发 现破产人财产不足以支付破产费用，无财产可供分 配的，人民法院在确认其属实之后，应当受理破产 案件，并作出破产宣告，同时作出终结破产程序的 裁定，不应拒绝受理破产案件。 这样可使当事人的债务关系得以合法终结，是债 务人企业依法退出市场。 第三节第三节 管理人制度管理人制度 一、管理人的资格与指定 管理人是指法院受理破产申请后成立的，全面接管破产企 业负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配等事务， 并负责监管和解、

15、重整程序的专门机构。 管理人由人民法院指定。管理人可以由清算组、社会中介 机构担任。人民法院根指定具备相关专业知识并取得执业资 格的人员担任管理人。个人担任管理人的，应当参加执业责 任保险。 管理人经人民法院许可，可以聘用必要的工作人 员。 有下列情形之一的，不得担任管理人： （1）因故意犯罪受过刑事处罚； （2）曾被吊销相关专业执业证书； （3）与本案有利害关系； （4）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。 根据最高人民法院关于审理企业破产案件指定 管理人的规定的规定，为保证指定管理人工作的 顺利进行，实行管理人名册制度，即由有关人民法 院依照择优选入的原则编制管理人名册。 人民法院审理企

16、业破产案件，应当从管理人名册 中指定管理人。管理人没有正当理由不得辞去职务。 管理人辞去职务应当经人民法院许可。 管理人经人民法院许可，可以聘用必要的工作人 员。 二、管理人的更换 破产法第22条规定：“管理人由人民法院制 定。债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职 务或者有其他不能担任职务情形的，可以申请人民 法院予以更换。” 三、管理人的职责 管理人履行下列职责： （一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料； （二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告； （三）决定债务人的内部管理事务； （四）决定债务人的日常开支和其他必要开支； （五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止 债务人的营业； （六）管理和处分债务人的财产； （七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序； （八）提议召开债权人会议