经济法课件：第六章 合同法律制度

1、第六章第六章 合同法律制度合同法律制度第一节第一节 合同法概述合同法概述n一、合同的概念和特征一、合同的概念和特征n合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更和终止民事权利义务关系的协议， n合同法是调整平等民事主体利用合同进行财产流转或交易而产生的社会关系的法律规范的总和。n特征：合同必须是双方或多方当事人意思表示一致；n是合法的民事行为；n合同依法成立时，即具有法律效力n适用范围： “婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。” n合同的分类：买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠与合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合同；承揽合同；建设工程合同；运输合同；技术合同

2、；保管合同；仓储合同；委托合同；行纪合同；居间合同。二、合同法的基本原则二、合同法的基本原则n（一）平等原则、公平原则n（二）自愿原则（意思自治原则）n（三）诚实信用原则n（四）合法原则第二节第二节 合同的订立合同的订立n当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托人订立代理合同。n一、合同的形式和内容一、合同的形式和内容n当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。n法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，

3、应当采用书面形式。n合同条款的内容：n（1）当事人的名称或者姓名和住所；n（2）标的。标的是合同权利义务指向的对象；n（3）数量；n（4）质量；n（5）价款或报酬；n（6）履行期限、地点和方式；n（7）违约责任；n（8）解决争议的方法。二、要约和承诺二、要约和承诺n（一）要约n1、概念：要约又称为发盘、出盘、发价或报价等。要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作的意思表示。即希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的人称为要约人，接受要约的人则称为受要约人、相对人和承诺人。n2、要约的主要构成要件：n（1）内容具体确定；n（2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。n（通常向特

4、定对象提出，在特定情况下也可以向不特定对象发出如悬赏广告p32、自动售货机等）。n3、要约的法律效力：n要约到达受要约人时生效。n采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。4、要约失效。所谓要约失效，是指要约丧失了法律拘束力、即不再对要约人和受要约人产生拘束。要约失效以后，受要约人也丧失了其承诺的能力，即使其向要约人表示了承诺，也不能导致合同的成立。有下列情形之一的，要约失效：n（1）拒绝要约的通知到达要约人；n（2）要约人依法撤销要约；n（3）承诺期限届满

5、，受要约人未作出承诺；n（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。n5要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。要约邀请不直接发生合同成立的法律后果。n商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。要约与要约邀请案例：n我公司急需建筑用河沙200吨，如果贵厂有河沙，请于见电报之日起二日内电报通知我公司，我公司将派技术员前往验货并购买。n4、要约的撤回和撤销。n（1）所谓要约的撤回是指要约人在发出要约以后，未达到受要约人之前，有权宣告取消要约。由于撤回是在要约到达受要约人之前作出的，因此在撤回时要约并没有生效，撤回要约也不会影响到受

6、要约人的利益。n只要要约撤回的通知先于或同时先于或同时与要约到达受要约人，便能产生撤回的效力。n（2）所谓要约的撤销，是指要约人在要约到达受要约人并生效以后，对方承诺前，将该项要约取消、从而使要约的效力归于消灭。要约是允许撤销的。n有下列情形之一的，要约不得撤销：n要约中规定了承诺期限或者以其他形式表明要约是不可撤销的；n受要约人有理由信赖要约是不可撤销的，并且已经为履行合同作了准备工作。 n单选：n甲公司于4月1日向乙公司发出订购一批实木沙发的要约，要求乙公司于4月8日前答复。4月2日乙公司收到该要约。4月3日，甲公司欲改向丙公司订购实木沙发，遂向乙公司发出撤销该要约的信件，该信件于4月4日

7、到达乙公司。4月5日，甲公司收到乙公司的回复，乙公司表示暂无实木沙发，问甲公司是否愿意选购布艺沙发。根据合同法律制度的规定，甲公司要约失效的时间是（ ）。nA.4月3日 B.4月4日 C. 4月5日 D.4月8日c单选：n甲于3月1日向乙发出一要约，后反悔欲撤回，遂于3月3日发出撤回通知。要约于3月5日至乙处，但乙外出未能拆阅，撤回通知于3月6日到达乙处，乙于3月7日反回家中。则此要约（）。nA. 有效，因为要约已先于撤回通知到达乙 nB.有效，因为要约发出后不得撤回nC. 失效，因为撤回通知和要约同时到达乙nD.失效，因为要约已经被撤销（二）承诺n1、概念：所谓承诺，是指受要约人同意要约的意

8、思表示，承诺的法律效力在于一经承诺并送达于要约人，合同便告成立。n2、构成要件：n（1）承诺必须由受要约人向要约人作出；n（2）承诺必须在规定的期限内达到要约人；n（3）承诺的内容必须与要约的内容一致；n（4）承诺的方式必须符合要约的要求。n3、承诺的效力：n（1）生效时间：承诺生效时间以到达到达要约人时确定。n（2）效力：承诺的效果在于使合同成立，即一旦承诺生效，合同便宣告成立。单选：n甲公司向乙公司发出要约，乙公司于2月15日发出承诺信函，2月18日承诺信函寄至甲公司，但甲公司的相关采购负责人3月1日才知悉该函内容，遂于3月2日致函告知乙公司收到承诺，该承诺的生效时间是（）。nA. 2月1

9、5日 B. 2月18日nC. 3月1日 D. 3月2日n4、承诺的撤回：n所谓承诺撤回，是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。根据 “承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人”n受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。n承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等

10、的变更，是对要约内容的实质性变更。n承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。n当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。n当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。n当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。n法律、行政法规规定或者当事人约定法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，

11、对书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。（注重实践）方接受的，该合同成立。（注重实践）五、格式合同n（一）概念：格式条款是指合同当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。包含有格式条款的合同为格式合同，又称为标准合同。n（二）格式合同的特征n、要约对象的广泛性或持续性；n、格式合同承诺内容的确定性；n、格式合同的高效性和低成本性；n、格式合同当事人双方经济地位的不平衡性；n、格式合同条款具有事先确定性和普遍性。n（三）格式条款提供者的义务n合同法第条第款规定：“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合

12、理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。（四）格式合同的效力n、具有下列五种情形之一的，该格式合同无效；n（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；n（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；n（3）以合法形式掩盖非法目的；n（4）损害社会公共利益；n（5）违反法律、行政法规的强制性规定。n、具有以下二种情形的免责条款无效：n（1）造成对方人身伤害的；n（2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。n、格式条款免除提供格式条款一方责任，加重对方责任，排除对方主要权利的条款无效。n工头以工头以“救命钱救命钱”胁迫摔伤工人签免责协议胁迫摔伤工人签

13、免责协议n 京华时报讯 农民工王某摔伤后，雇工者齐某利用王某急需手术医治的机会，强迫王某签订协议，以免除自己的责任。昨天记者获悉，王某起诉后，昌平法院以显失公平为由撤销了该协议书。n王某是受雇于齐某的一名山东籍农民工，在施工过程中，他不慎从脚手架上掉下摔伤。住院期间，王某与齐某签订了一份协议书，协议约定了这次事故的发生原因是王某酒后操作失误所致，并约定由王某自己承担事故的主要责任。n同时，协议还约定作为雇主的齐某，鉴于王某的受伤情况，愿意主动承担80%的赔偿，但王某须凭医院开具的正式发票，且支出费用的相关票据全部由齐某保管。此外，协议中还特别约定出院后，王某因受伤不能自理、无劳动能力、精神损失

14、、误工生活、护理等与齐某无关，全由王某自己负责，齐某支付王某费用后，不承担王某任何其他人身伤害赔偿费用，王某同意放弃上述赔偿费用，且王某同意以后治疗费用由自己承担，与齐某无关。n王某诉称，术前，齐某是以支付手术费救命为由胁迫他签字，王某曾多次拒绝，但最后实在疼痛难忍才签了字。后齐某想和王某一起为这份协议做公证，但王某一直没有同意。现齐某对王某的伤情不管不问，王某家庭极度困难，只靠妻子一人打工维持生计。无奈之下，王某起诉至法院，要求撤销这份协议书。n齐某辩称，王某违反工地规定，当天喝了大量的白酒，导致干活的时候处于醉酒状态，因此导致摔伤。摔伤后，自己将他送至医院，且承担了所有的医疗费，并支付了原

15、告大量生活费。原告王某出院之后，也是由齐某亲自开车将王某送回山东老家。协议是双方经过协商后才签订的，不存在威胁、显失公平的情形。n法院经审理认为，在订立合同时显失公平，当事人一方有权请求人民法院予以撤销。本案中，齐某在王某手术尚未进行，伤情并未明确的情况下签此协议，且协议的内容免除了齐某的大部分赔偿责任，协议显失公平。法院最终判决撤销了这份协议书。肉联厂让职工签生死状:在厂内被炸死厂方不负责 n2012年5月某日，河南安阳市汤阴县瓦岗肉联厂的职工就被厂方要求在一份合同上签字，合同上写着，“厂区因生产需要储存易燃易爆原料，如果发生爆炸造成职工伤亡，厂方概不承担责任。” 原因是十几米远的地方修建铁

16、路，引起震动，怕引起爆炸。（五）格式条款争议的处理n在兼顾双方利益的基础上规定了一项特殊的解释原则：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常的理解予以解释”，对格式条款有两种以上解释的，有两个规则：1、应当作出不利于提供格式条款一方的解释。（哈市老人气死案例）n2、格式条款文本和非格式条款文本不一致的，应采用非格式条款。六、缔约过失责任n指一方当事人在订立合同过程中，因为过错给对方当事人造成损失时应当承担的责任。n当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：n（1）假借订立合同，恶意进行磋商；n（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；n（3）

17、有其他违背诚实信用原则的行为。n是一种信赖利益损失。应以合同成立的可得利益为限。n（1）在合同不成立或虽已成立但被宣告为无效或被撤销的情况下，一方因缔约过失给对方造成的直接损失，包括缔约费用（邮电费）、差旅费、准备履行所支出的费用、基于以上发生的利息支出；间接损失，指丧失了与第三人另订合同的机会所产生的损失（必须是基于信赖利益而产生的损失）。n（2）在订立合同时未尽通知、说明、协助、照顾、保护义务而使对方遭受损害时的赔偿损失。n（3）当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立无论合同是否成立（暗含合同未成立、未生效及合同无效），不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘

18、密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。第三节第三节 合同的效力合同的效力n（一）合同生效的概念和内容n1、概念：所谓合同生效，是指已经成立的合同在当事人之间产生了一定的法律拘束力，也就是通常所说的法律效力。n依法成立的合同，原则上自成立时生效。n法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。n法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，但记手续不影响合同的效力，但合同标的所有权合同标的所有权及其物权不能转移。及其物权不能转移。n当事人对

19、合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。n当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。n当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。（二）合同的生效要件1、行为人具有相应的民事行为能力。行为人必须具备正确理解自己的行为性质和后果、独立地表达自己的意思的能力。n2、意思表示真实。是指表意人的表示行为应当真实地反映其内心的效果意思。n3、不违反法律和社会公共利益。是指合同不得违反法律的强行性规定。n4、合同必须具备法律所要求的

20、形式。 （三）无效合同n1、概念：指合同虽然已经成立，但因其在内容和形式上违反了法律、行政法规的强制性规定和社会公共利益，从订立时起就没有效力从订立时起就没有效力，不受法律保护。n2、无效合同的范围：n（1）欺诈一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；n（2）恶意串通、损害国家、集体或第三者利益的；n（3）以合法形式掩盖非法目的；n（4）损害社会公共利益；n（5）违反法律、行政法规的强行性规定的。（四）效力待定的合同n1、概念：指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，因此其效力能否发生，尚未确定，一般须经有权人表示承认才能生效。n2、范围：主要是指主体不合格而订立的合同。

21、n（1）限制限制民事行为能力人独立订立的与其年龄、智力、精神健康状况不相适应的合同n限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。n相对人可以催告催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知通知的方式作出。n（2）无权代理无权代理人订立的合同n行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。n相对人可以催告被代理人在

22、一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。n（3）法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。n（4）无处分权无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。n甲乙签订了房屋买卖合同，未办理登记手续，乙旋即将转让给丁。（五）、可变更、可撤销的合同n1、概念：是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已经生效的合同归于无效。n下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更

23、或者撤销：n（一）因重大误解订立的；纯棉布料85n（二）在订立合同时显失公平的。89n一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。n当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。2.撤销权消灭的情形：n有下列情形之一的，撤销权消灭：n（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；n（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。无效合同的法律后果n无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。n合同无

24、效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。n合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。n追缴：当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。第四节第四节 合同的履行合同的履行n合同的履行是指合同债务人全面地、正确地履行合同所约定或者法律规定的义务，使合同债权人的权利得到完全的实现。n一、合同履行的原则和方式一、合同履行的原则和方式n（一）合同履行的原则n1、全面履行原则：是指当

25、事人应按照合同规定的标的及质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点，以适当的方式，全面履行合同义务的原则。约定全面、正确的履行债务，故又称全面履行或正确履行原则。n2、诚实信用原则指当事人履行合同时根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。主要体现为协作履行原则和经济合理的原则。（二）合同履行的方式n1合同履行的一般方式n合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。n当事人就有关合同内容约定不明确，依照上述规定仍不能确定的，适用下列规定：n（1）质量要求不明确的，按

26、照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。n（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市订立合同时履行地的市场价格履行；场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。n单选：n甲乙两公司的住所地分别位于北京和海口。甲向乙购买一批海南产香蕉，3个月后交货。但合同对于履行地以及价款均无明确约定，双方也未能就有关内容达成补充协议，依据合同其他条款及交易习惯也无法确定。根据合同法律制度的规定，下列关于合同履行价格中的表述中，正确的是（ ）。nA 按合同订立时海口的市场价格履行nB按合同订立时北京的市场价格履行nC按合同履行

27、时海口的市场价格履行nD按合同履行时北京的市场价格履行（3）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。n执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时

28、，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。2合同履行的特殊方式n指在特殊情况下当事人依法或者经协商以合同约定方式外的其他方式履行合同的方式。包括：n（1）代为履行 指由合同以外的第三人代替合同当事人履行合同。与合同转让不同，代为履行并未变更合同的权利义务主体，只是改变了履行主体，分两种情况。当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。n当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。单选：n甲公司与乙公司订立货物买卖合同，约定出卖人甲公司将货物送至丙公司，经丙公

29、司验收合格后，乙公司应付清货款。甲公司在送货前发现丙公司已濒于破产，遂未按时送货。根据合同法律制度的规定，下列各项中，正确的是( )A甲公司应向乙公司承担违约责任B甲公司应向丙公司承担违约责任C甲公司应向乙公司、丙公司分别承担违约责任D甲公司不承担违约责任n（2）提前履行 债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。n（3）部分履行债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。n债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。n(4) 变更履行 此处仅指变更履行方式方式和变更履行价格价格。变更

30、履行方式是指债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行中止履行或者将标的物提存提存。债权人因此不得主张债务人违约。变更履行价格指执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。多选：债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以（ ）。A.中止履行中止履行 B.终止履行C.解除合同 D.将标的物提存二、合同履行中的抗

31、辩权二、合同履行中的抗辩权n指在双务合同中，一方当事人有依法对抗对方要求或否认对方要求的权利。n（一）同时履行抗辩权n1、概述：同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人在无先后履行顺序时，一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己的债务之权。n2、构成要件：n第一、须由同一双务合同互负债务；n第二、须双方互负的债务均已届清偿期；n第三、须对方未履行债务或未正确履行债务；n第四、须合同中未约定履行顺序。n（二）先履行抗辩权n指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求。先履行一方履行债务不符合债的本旨的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。（三）不安抗辩权n

32、1、概述：指双务合同成立后，应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方不能履行义务，或者有不能履行合同义务的可能时，在对方没有履行或者提供担保之前，有权中止履行合同义务。n2、构成要件：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。n当事人依照前述规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可

33、以解除合同。 单选：n甲乙订立货物买卖合同，约定甲应于2009年9月1日向乙方交付货物，乙应于9月8日向甲支付货款。8月底，甲发现乙经营状况严重恶化，并有证据证明；则在9月1日时，甲可以采取的措施是（）。nA须按约定交付货物，但可以请求乙提供相应担保B须交付货物，但可以仅仅先交付部分货物nC须按约定交付货物，如乙不付款可追究其违约责任D有权拒绝交货，除非乙提供相应担保n对于一方当事人已经履行全部交付义务，虽然约定的价款期限尚未到期，但其诉请付款方支付未到期价款的，如果有确切证据证明付款方明确表示不履行给付价款义务，或者付款方被吊销营业执照、被注销、被有关部门撤销、处于歇业状态，或者付款方转移财

34、产、抽逃资金以逃避债务，或者付款方丧失商业信誉，以及付款方以自己的行为表明不履行给付价款义务的其他情形的，除非付款方已经提供适当的担保，人民法院可以根据合同法第六十八条第一款、第六十九条、第九十四条第（二）项、第一百零八条、第一百六十七条等规定精神，判令付款期限已到期或者加速到期。三、合同的保全三、合同的保全n指法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，允许债权人对债务人或第三人的行为行使代位权或撤销权，以保护其债权。n债是特定当事人之间的法律关系，原则上不能对第三人发生效力。按照债的法律效力，债务人须以其全部财产履行其债务。债权人代位权及撤销权，是债的一般担保措施，即称为债的

35、保全。因为债权人的这两项权利是债权人对于债务人以外的人所及的一种法律的效力，所以又被称为债的对外效力。(一)代位权n因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。n代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人胜诉的，由次债务人负担。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。n代位权的行使一般须通过诉讼程序进行。提起诉讼的管辖地为被告所在地人民法院。以次债务人为被告，债务人为第三人。n专属于债务人自身的债权是指基于抚养关系、扶养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置

36、费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权。多选：n债权人甲认为债务人乙怠于行使其债权给自己造成损害，欲提起代位诉讼，下列各项债权中，不得提起代位权诉讼的有（）。nA安置费给付请求权nB劳动报酬请求权nC丙欠乙的货款nD因继承关系产生的给付请求权(二）撤销权n因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让（-70%）（高价受让+30%）财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。n撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。n撤销权自债权人知道

37、或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。多选：n甲公司欠乙公司30万元一直无力偿还，现丙公司欠甲公司20万元，已到期，但甲公司明示放弃对丙的债权，该行为给乙债权的实现造成伤害，对甲公司的这一行为，乙公司采取的下列措施符合规定的是（）。nA请求法院撤销甲放弃债权的行为，撤销权的行使范围是20万元nB通知丙公司撤销甲放弃债权的行为，撤销权的行使范围是30万元nC乙因此支付的必要费用由甲公司负担nD乙因此支付的必要费用由乙公司自行负担第五节第五节 合同的变更、转让和终止合同的变更、转让和终止一、合同的变更一、合同的变更n指合同成立后、履行完

38、毕前由双方当事人依法对原合同的内容所进行的修改。（保险公司对500元以下的损失免赔，银行年费）n特点；以原合同有效为前提；须以双方协议的方式进行，单方无权变更；n当事人协商一致，可以变更合同。n法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。n当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。n合同变更的后果：合同变更仅对未履行部分生效，已履行部分不受影响。合同变更原则上只向将来发生效力，对已按原合同所作的履行无溯及力。 二、合同的转让n指在不改变合同内容的前提下，当事人一方依法将其合同的权利义务全部或部分转让给第三人的法律行为。n（一）债权转让n债权人可以将合同的权利全部或

39、者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：n（1）根据合同性质不得转让；如出版、赠与、委托、雇用合同等。n（2）按照当事人约定不得转让；n（3）依照法律规定不得转让。n程序：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。n债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。n债权转让的效力：债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。n债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。n债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。（

40、二）债务转让n条件：债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。n债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。n债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。n法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。n（三）合同的概括转让n当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。（合并、分立的情形）单选：n甲公司欠乙公司500万元货款未付。丙公司是甲公司的母公司。甲公司与丙公司订立协议，约定将甲公司欠乙公司的该笔债务转移给丙公司承担。下列关于甲公司和丙公司之间债务

41、承担协议效力的表述中，正确的是( )。A经乙公司同意才能生效B通知乙公司即可生效C直接生效D直接生效，且甲公司和丙公司对乙公司承担连带清偿责任第六节合同的权利义务终止第六节合同的权利义务终止一、合同权利义务终止的原因一、合同权利义务终止的原因n（1）债务已经按照约定履行；n（2）合同解除；n（3）债务相互抵销；n（4）债务人依法将标的物提存；n（5）债权人免除债务；n（6）债权债务同归于一人；n（7）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。n后合同义务合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。二、合同的解除二、合同的解除n1.约定解除：当事人协商协

42、商一致，可以解除合同。当事人可以约定约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成立时，解除权人可以解除合同。n2.法定法定解除：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能实现合同目的；（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；170食品机械（3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（5）法律规定的其他情形。n法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。n法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内

43、不行使的，该权利消灭。n当事人一方依照法律规定主张解除合同的，应当通知通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。n法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。n合同解除的后果后果合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。三、合同的抵销三、合同的抵销n当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。n当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到

44、达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限抵销不得附条件或者附期限。n当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商协商一致，也可以抵销。四、提存四、提存有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：n（一）债权人无正当理由拒绝受领；n（二）债权人下落不明；n（三）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；n（四）法律规定的其他情形。n标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。n标的物提存后，除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。n标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标

45、的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。n债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。n债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年五年内内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。n免除免除债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利义务部分或者全部终止。n混同混同债权和债务同归于一人的，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。第七节违约责任第七节违约责任一、违约责任概述一、违约责任概述n1、概念：违约责任，是合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时，依法产生的法律责任。n

46、当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。n2、分类：n（1）预期违约：预期违约亦称先期违约，包括明示违约和默示违约两种。预期违约表现为未来将不履行合同义务，而不是实际违反合同义务。当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。n（2）实际违约 ：A.拒绝履行； B.不适当履行；C.迟延履行；D.其他违约行为 二、违约责任的归责原则二、违约责任的归责原则n概念：归责原则是确定行为人的民事责任的根据和准则 n1、严格责任原则为主n2、过错责任原则为辅n1、严格责任原则：又称无

47、过错责任，是指违约发生以后，确定违约当事人的责任，应主要考虑违约的后果是否因违约的行为造成，并不考虑违约方的故意和过失。也就是说，违约方不履行合同义务，不管其主观上是否有过错均应承担违约责任。目前我国关于合同法中违约责任的归责原则采用的是严格责任原则。n2、过错责任原则：是指一方当事人不履行或不适当履行合同义务时，应以该当事人主观过错作为确定违约责任构成的依据。没有过错即不应当承担违约责任。三、违约责任的承担方式三、违约责任的承担方式1继续履行，又称强制履行，指在违约方不履行合同时，由法院强制违约方继续履行合同债务的违约责任方式。n当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬

48、。n当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：n（1）法律上或者事实上不能履行；n（2）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；n（3）债权人在合理期限内未要求履行。（2）采取补救措施：根据合同法第111条规定：“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条 的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。” （3）赔偿损失，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。n当事