国际经济贸易争议解决

1、2021/3/101 2021/3/102 第一节第一节 国际经济贸易争议解决概国际经济贸易争议解决概 述述 一、国际经济贸易争议的概念和特征 1、概念 外国投资者在东道国进行国际投资过程中发生 的各类经济争议。 2、特征： 争议主体东道国、外国投资者、本国国民； 法律事实的发生有争议事实； 适用法律依据各国国际私法的一般原则； 争议解决方式司法方法、非司法方法 2021/3/103 二、国际经济争议的解决方式 1、司法方法：国际经济诉讼; 2、非司法方法： 即通过法院以外的方式解决争议的方法，如协 商;调解;国际经济仲裁。 从传统上看，这种方法又称选择性解决争议的 方法即ADR解决方式，前提

2、是当事人之间达成了 通过ADR解决争议的协议。 ADR实践中的两种看法： 一种，除诉讼以外的其他各种方法的总称，包 括仲裁。 第二种，不包括诉讼和仲裁方式。 2021/3/104 三、国际经济贸易争议解决适用的法律 1、实体法：依各国国际私法（准据法） 来确定。 2、程序法：依诉讼地法院程序法 2021/3/105 第二节 选择性解决争议的方法 一、概念 ADR所替代的是除司法诉讼和仲裁以外的解 决争议的各种方法的总称。 二、主要表现形式 1、当事人自主协商谈判 2、共同选择第三者调解 3、模拟法庭 2021/3/106 三、法律特征 1、当事人之间达成自愿的解决争议的方法； 2、通过ADR达

3、成的解决争议的方案无法律上的强 制执行力； 3、ADR既可单独使用，也可是郁郁诉讼程序和仲 裁程序中。 四、ADR在中国的应用 1987年北京调解中心成立 20世纪70年代末，联合调解。 2021/3/107 第三节 国际民事诉讼 一、国际商事争议诉讼案件管辖权一、国际商事争议诉讼案件管辖权 1 1、确立原则、确立原则 属人管辖、属地管辖、协议管辖、属人管辖、属地管辖、协议管辖、 专属管辖专属管辖 2 2、平行诉讼、平行诉讼 双方当事人分别就合同争议在不双方当事人分别就合同争议在不 同国家法院起诉并被受理。同国家法院起诉并被受理。 解决方法：选择第三方法院的条款避免解决方法：选择第三方法院的条

4、款避免 通过国际公约解决通过国际公约解决 采用双边司法协助条约采用双边司法协助条约 2021/3/108 二、国际商事案件的诉讼程序二、国际商事案件的诉讼程序 大陆法系：审问式大陆法系：审问式 英美法系：对抗式英美法系：对抗式 三、解决争议适用的法律规则三、解决争议适用的法律规则 当事人共同选择适用的法律当事人共同选择适用的法律 当事人为选择或选择不明，依国际私法的冲突当事人为选择或选择不明，依国际私法的冲突 法规则规定法规则规定 四、外国法院判决的承认与执行四、外国法院判决的承认与执行 依国际公约、国际礼让，互相承认与执行对依国际公约、国际礼让，互相承认与执行对 方法院的判决。方法院的判决。

5、 2021/3/109 五、我国法院涉外案件的处理 1、管辖：专属管辖、协议管辖、级别管辖 2、适用法律： 专属管辖我国法律 当事人选择适用法律，选择不明或为选择则 适用密切联系原则选择适用法律；选择适用法 律不得违背我国法律基本原则和社会公共利益。 3、对外国法院判决的承认与执行 依我国缔结或参加的国际条约规定； 按照互惠原则； 不得违反我国法律基本原则、国家主权安 全、公共利益。 2021/3/1010 第四节 国际商事仲裁 一、国际商事仲裁概述一、国际商事仲裁概述 1 1、概念、概念 凡是仲裁协议一方或双方为外国人、无国籍人凡是仲裁协议一方或双方为外国人、无国籍人 或其他外国企业或是他，

6、或者当事人住所或营或其他外国企业或是他，或者当事人住所或营 业地处不同国家，或仲裁地点位于境外，或仲业地处不同国家，或仲裁地点位于境外，或仲 裁涉及的法律事实发生于国外，或争议标的位裁涉及的法律事实发生于国外，或争议标的位 于境外者，均可视为国际商事仲裁。于境外者，均可视为国际商事仲裁。 特征：特征： 自由解决争议的方法；具有较大的灵活性；自由解决争议的方法；具有较大的灵活性； 仲裁裁决具有判决相同的效力。仲裁裁决具有判决相同的效力。 2021/3/1011 2、国际商事仲裁的种类 依主体法律地位不同，分不同国家国民间商事仲裁 与国家与他国国民间的商事仲裁 依仲裁机构特点，分临时仲裁机构和常设

7、仲裁机构 依当事人人数，分双方仲裁和多方仲裁 3、调整国际商事仲裁的法律规则 国际立法纽约公约 国内仲裁立法 我国仲裁法民事诉讼法 2021/3/1012 二、仲裁协议 1、仲裁协议指在合同中订立仲裁条款或以其它 书面形式在纠纷发生前后达成的提交仲裁解决 争议的协议.包括仲裁条款和仲裁协议书两种 形式. 特征：独立性（即主合同无效，仲裁条款仍有 效）; 仲裁机构行使管辖权的依据; 排除法院司法管辖权; 确定仲裁事项的范围 2、形式要求 合同中的仲裁条款、仲裁协议书 3、仲裁协议的效力和作用: 真实意思表示、当事人合法资格、 协议内容合法、协议形式合法。 2021/3/1013 三、仲裁机构及其

8、管辖权 仲裁庭组成：独任仲裁庭、 三位仲裁员组成的仲裁庭 仲裁庭的管辖权：仲裁庭有权对仲裁协议的有效 性及其管辖权作出决定。 四、仲裁程序一般规则 1、仲裁程序内容：仲裁申请仲裁案件的受 理与答辩仲裁庭的组成开庭审理裁决 (与申请撤消). 2、仲裁规则及其适用： 具有选择性，当事人可以选择特点的规则； 不得与应当适用的仲裁法相冲突。 2021/3/1014 3、仲裁裁决的效力 仲裁裁决具有法律的拘束力 4、仲裁裁决的撤销： 仲裁协议无效；仲裁程序不当；仲裁庭越权； 仲裁庭组成不当。 五、仲裁裁决的承认与执行 1、1958年关于承认和执行外国仲裁裁决公约 2、我国的规定:民事诉讼法的规定； 我国

9、对公约的保留 3、我国香港与内地之间执行仲裁裁决的 安排：1999“安排”. 2021/3/1015 第五节 世界贸易组织争端解 决机制 一、基本程序 1、磋商 WTO缔约方可以将贸易争端通知WTO争端解决 机构，与它方进行磋商。 被诉方在10日内给予答复； 30日内开始磋商； 磋商期间不超过60日。 以上任何一个期间超出，磋商程序即告停止。 2021/3/1016 2、斡旋、调停、调解 斡旋、调停、调解事借助第三人解决 贸易争端的方式，不是争端解决必经程 序。 2021/3/1017 3、仲裁 仲裁不是WTO争端解决机制中的必经 程序。当事人可以选择仲裁员通过仲裁 解决贸易争端。 2021/

10、3/1018 4、专家组程序 （1）设立专家组 设立专家组是争端解决机制的必经程序。 起诉方提出设立专家组，缔约方不是一 致反对，专家组应当成立。在争端解决 机构作出决议的30天内成立。 2021/3/1019 （2）专家组审理 专家组可以书面审理，也可以采取庭审 方式； 专家组审理期间不超过专家组组成后60 日，特殊情况下可展期至9个月，经起诉 方请求可以中止审理，整个审期不超过 12个月。 2021/3/1020 （3）专家组报告通过 专家组向争端解决机构提交报告； 在专家组报告散发60日内，争端解决机 构应当作出决议。 只要争端解决机构不是一致反对，报告 通过。 2021/3/1021

11、5、上诉程序 上诉程序是争端解决机制的必经程序。 争端解决机构设立7人常设上诉机构。 由三人组成具体的上诉机构。 上诉只涉及法律问题，第三方只能提 出书面陈述。 上诉审限一般为60天，最多不超过90 天。 上诉机构报告只要不是机构一致反对， 即告通过。 2021/3/1022 6、执行程序 败诉方应当在报告通过的30日内或合 理的期限内自动履行裁定。 关于履行期限可以协商。 2021/3/1023 7、补偿与减让中止 在20日内，各方可以就补偿实现达成协 议； 其后胜诉方可以向WTO请求中止减让 或其他义务； 中止减让请求应当在30日内通过。 胜诉方报复应当在收到损失的范围内。 2021/3/

12、1024 争端解决机制的特点 强制管辖 解决争端的统一性 解决争端强制时限 执行得到强化 发展有中国家优惠 2021/3/1025 讨论：WTO争议解决机制 一、WTO争议解决程序 1、磋商程序 收到磋商请求的一方应在10日 内进行磋商 2、司法程序 收到磋商请求的一方自收到请求 之日起10日内未答复，或此后30日内或双方约 定的期限内为进行磋商，或60日内通过磋商为 解决争议，提出申诉的一方有权请求DSB设立专 家小组解决争议 专家小组：3-5人，报告应在专家小组成立后6 个额月内提出。专家报告应在分发后60天内进 行评审通过。 除非某一缔约方声称提出上诉，或DSB一 致觉得不采纳此报告。

13、2021/3/1026 3、上诉程序 上诉机构报告应在30天内进行评审通过， 由 争议各方无条件接受，除非DSB一致觉得不采纳 此报告。 4、仲裁程序 败诉方在合理时间内对世贸规则不符措施纠 正情况下，胜诉方可以对其采取的中止减让或赔 偿等报复性措施所涉及的合理金额问题提交仲裁。 执行DSB已经通过的专家组或上诉机构裁定的 合理期限为，败诉方提出期限；争议双方在专家 组和上速腾报告通过后45天内共同约定期限； 仲裁员在92天内决定期限。 2021/3/1027 二、执行监督程序 DSB对专家组合上书机构报告的建议和裁定 的执行情况实行监督； 对于败诉成员在合理期限内对与WTO相关协 议或者规则

14、不符的法律或所实施的措施作出的 修正，修正后的法律或措施是否符合，DSB对 其履行监督职责。 2021/3/1028 三、WTO争议解决机制的特点 1、实行统一的争议解决机制； 2、建立专门的争议解决机构DSB； 3、采用自动通过的决策程序； 非经一致反对，报告即为通过。 4、增加对专家组和上诉机构建议和裁定执行的 监督程序。 2021/3/1029 1ADR是当事人之间自愿作出的解决他们之间 争议的安排，这种安排必须要有第三者的参与。 （） 2根据协议管辖原则，国际商事贸易中的当 事人在任何情况下都可以通过事先订立协议来 选择争议受理法院。（） 3按照各国有关的立法与实践以及国际私法 的一般

15、原则，一般允许当事人共同选择解决争 议应当适用的法律。（） 2021/3/1030 4根据国际法上关于主权国家及其管辖范围 的一般原则，一国法院作出的判决，仅在该 国境内有效，而外国法院在任何情况下都没 有承认与执行他国法院判决的义务。（） 5仲裁协议是使某一特定的仲裁机构取得对 协议项下的案件的管辖权的依据，同时也是 排除法院对该特定案件实施管辖的主要的抗 辩理由。（） 6在国际商事仲裁立法与实践上，法院和仲 裁庭均有权对某一特定仲裁协议的有效性作 出认定。（） 2021/3/1031 7当仲裁条款是主合同的一个条款时，如果 主合同为无效合同，该合同中的仲裁条款随之 无效。（） 8在国际商事

16、仲裁实践上，不存在由两名仲 裁员组成仲裁庭的情况，要么是一位仲裁员组 成的独任仲裁庭，要么是由三人或三人以上仲 裁员组成的仲裁庭。（） 9根据我国法律规定，具有8年法官经验的人 有资格成为仲裁员，包括现任法官。（） 2021/3/1032 第六节 一国与他国国民经济贸易 争议解决 2021/3/1033 2021/3/1034 2021/3/1035 2021/3/1036 2021/3/1037 （一）概述 世界银行倡导的解决国际投资争 议重要方式。 通过1965年通过的解决一国与 他国国民间投资争议的公约，成立解 决投资争议的国际中心，通过仲裁或调 解，解决缔约国与另一缔约国国民间的 投资

17、争议。 仲裁 2021/3/1038 （二）仲裁协议 1、概念 仲裁协议是指在当事人发生争议以前 或以后，当事人将争议提交第三人裁 决，并服从裁决的协议。 2021/3/1039 2、仲裁协议的作用 （1）授权仲裁机构对案件具有管辖权； （2）约束当事人不得寻求仲裁以外的争 端解决方式； （3）排除法院对案件的管辖权。 2021/3/1040 4. 仲裁协议的效力 （1）仲裁协议的独立性 退出条约以前的争议 取消投资协议的争议 （2）仲裁协议的排他性 仲裁无需用尽当地救济 排除外交保护 2021/3/1041 （三）仲裁程序 1. 指定仲裁员 2. 仲裁管辖权异议 3. 仲裁裁决作成 2021/3/1042 （四）仲裁法律适用 当事人意思自治； 根据冲突法适