第十章 国际商事争议的解决

1、第十章第十章 国际商事争议的解决国际商事争议的解决 第一节第一节 概概 述述 l一、国际商事争议的概念和特点一、国际商事争议的概念和特点 l二、国际商事争议解决的方法二、国际商事争议解决的方法 1、协商、协商 2、调解、调解 3、仲裁、仲裁 4、诉讼、诉讼 l劝阻诉讼吧。尽可能地说服你的邻居达成劝阻诉讼吧。尽可能地说服你的邻居达成 和解。向他们指出，那些名义上的胜诉者和解。向他们指出，那些名义上的胜诉者 实际上往往是真正的输家实际上往往是真正的输家-损失了诉讼费、损失了诉讼费、 浪费了时间。律师作为和平的缔造者，将浪费了时间。律师作为和平的缔造者，将 拥有更大的机会作个好人。拥有更大的机会作个

2、好人。 亚伯拉罕亚伯拉罕林林 肯肯 l选择性（代替性）争议解决方式选择性（代替性）争议解决方式 法院附属仲裁：一种以法院为主持机构但与诉讼程序截法院附属仲裁：一种以法院为主持机构但与诉讼程序截 然不同的诉讼外纠纷解决程序。然不同的诉讼外纠纷解决程序。 简易陪审审判：属调解型争议解决机制，其特点在于由简易陪审审判：属调解型争议解决机制，其特点在于由 法院主持，律师向陪审团陈述对案件的看法，陪审团据法院主持，律师向陪审团陈述对案件的看法，陪审团据 此作出建议性裁决，当事人根据情况接受裁决或以之为此作出建议性裁决，当事人根据情况接受裁决或以之为 和解的基础。和解的基础。 棒球仲裁：解决职业联赛中运动

3、员转会费争议的机制。棒球仲裁：解决职业联赛中运动员转会费争议的机制。 微型审判：模拟诉讼形式的调解。微型审判：模拟诉讼形式的调解。 第二节第二节 国际商事仲裁国际商事仲裁 一、国际商事仲裁概述一、国际商事仲裁概述 l（一）仲裁（一）仲裁 国际商事争议的解决主要有：协商、调解、仲裁和诉讼四国际商事争议的解决主要有：协商、调解、仲裁和诉讼四 种方法。种方法。 仲裁（仲裁（arbitration），也叫做公断，是合同当事人通过协），也叫做公断，是合同当事人通过协 议将争议提交第三者，由其对争议的是非曲直进行评判，议将争议提交第三者，由其对争议的是非曲直进行评判， 并作出解决争议的办法。由此作出的裁决

4、对双方当事人并作出解决争议的办法。由此作出的裁决对双方当事人 均有约束力。均有约束力。 下列纠纷依法不能申请仲裁：下列纠纷依法不能申请仲裁： （1）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷 （2）依法应当由行政机关处理的行政争议、劳动争议）依法应当由行政机关处理的行政争议、劳动争议 l（二）国际商事仲裁（二）国际商事仲裁 l1、概念、概念 l2、特征、特征 （1）管辖权的非强制性）管辖权的非强制性 （2）自主性（当事人可自主选择仲裁机构、地点、仲裁）自主性（当事人可自主选择仲裁机构、地点、仲裁 员、仲裁程序和裁决时适用的法律）员、仲裁程序和裁决时适用的法律） （3）灵

5、活性、快速性）灵活性、快速性 （4）一裁终局）一裁终局 （5）保密性）保密性 3、国际商事仲裁常设机构、国际商事仲裁常设机构 二、国际仲裁协议二、国际仲裁协议 l（一）国际仲裁协议的类型（一）国际仲裁协议的类型 l1、仲裁条款、仲裁条款 l2、仲裁协议书、仲裁协议书 l3、其他文件中包含的仲裁协议、其他文件中包含的仲裁协议 l（二）仲裁协议的有效要件（二）仲裁协议的有效要件 l形式要件：书面形式要件：书面 l实质要件：实质要件： 1、当事人必须具有订立仲裁协议的行为能力。、当事人必须具有订立仲裁协议的行为能力。 2、当事人订立仲裁协议的意思表示必须是真实的。、当事人订立仲裁协议的意思表示必须是

6、真实的。 3、仲裁协议的内容必须合法。、仲裁协议的内容必须合法。 l（三）仲裁协议的内容（三）仲裁协议的内容 l（四）仲裁协议的法律效力（四）仲裁协议的法律效力 l1、对当事人的效力、对当事人的效力 l2、对仲裁机构和仲裁员的效力、对仲裁机构和仲裁员的效力 l3、对法院的效力、对法院的效力 l4、对主合同的效力、对主合同的效力 三、国际商事仲裁程序三、国际商事仲裁程序 l1、申请和受理、申请和受理 l2、组成仲裁庭、组成仲裁庭 （1）独任制）独任制 （2）合议制（）合议制（3名或名或3名以上仲裁员组成）名以上仲裁员组成） l3、答辩和反诉、答辩和反诉 l4、仲裁审理、仲裁审理 l5、仲裁裁决、

7、仲裁裁决 l6、仲裁裁决的承认与执行、仲裁裁决的承认与执行 第三节第三节 国际商事诉讼国际商事诉讼 一、国际商事诉讼的特点与基本原则一、国际商事诉讼的特点与基本原则 l（一）国际商事诉讼的概念及特点（一）国际商事诉讼的概念及特点 l1、概念、概念 诉讼指当事人不能通过协商、调解解决纠纷，而向法院起诉讼指当事人不能通过协商、调解解决纠纷，而向法院起 诉、应诉，请求法院通过审判程序解决纠纷的方式。诉、应诉，请求法院通过审判程序解决纠纷的方式。 国际商事诉讼指法院和其他诉讼参与人就国际商事争议依国际商事诉讼指法院和其他诉讼参与人就国际商事争议依 法进行诉讼的活动。法进行诉讼的活动。 l2、特点、特点

8、 （1）案件适用范围具有涉外性。）案件适用范围具有涉外性。 （2）审判机构、适用法律的复杂性。）审判机构、适用法律的复杂性。 （3）诉讼程序的涉外性。）诉讼程序的涉外性。 l（二）原则（二）原则 l1、国家主权原则、国家主权原则 l2、平等互惠原则、平等互惠原则 l3、国民待遇原则、国民待遇原则 l4、尊重国际条约和国际管理原则、尊重国际条约和国际管理原则 二、国际商事诉讼管辖权二、国际商事诉讼管辖权 l（一）国际商事纠纷案件管辖权的含义（一）国际商事纠纷案件管辖权的含义 指一国法院受理国际商事纠纷案件的权利和资格，即一国指一国法院受理国际商事纠纷案件的权利和资格，即一国 法院受理国际商事纠纷

9、案件的权限范围和法律依据。法院受理国际商事纠纷案件的权限范围和法律依据。 l（二）国际商事诉讼管辖权确定的一般原则（二）国际商事诉讼管辖权确定的一般原则 l1、属地管辖原则（地域管辖、领土管辖原则）、属地管辖原则（地域管辖、领土管辖原则） （1）被告住所、居所、临时所在地）被告住所、居所、临时所在地 （2）诉讼标的物所在地）诉讼标的物所在地 （3）被告财产所在地）被告财产所在地 （4）诉讼原因发生地：）诉讼原因发生地：A.合同成立地；合同成立地；B.义务履行地；义务履行地；C. 侵权行为地侵权行为地 l2、属人管辖、属人管辖以当事人的国籍为准以当事人的国籍为准 l3、协议管辖（合意管辖）、协议

10、管辖（合意管辖） l4、专属管辖、专属管辖 三、国际商事诉讼当事人三、国际商事诉讼当事人 l1、外国人诉讼行为能力、外国人诉讼行为能力 l外国人的诉讼权利能力和行为能力依照国际私法原则由外国人的诉讼权利能力和行为能力依照国际私法原则由 其属人法决定，但法院地法给予外国人什么样的民事诉其属人法决定，但法院地法给予外国人什么样的民事诉 讼权利，由法院地法决定。讼权利，由法院地法决定。 l2、外国人的诉讼地位、外国人的诉讼地位 四、国际司法协助四、国际司法协助 l（一）司法协助的含义（一）司法协助的含义 l（二）司法文书送达的途经（二）司法文书送达的途经 l1、外交途径、外交途径 l2、领事途径、领事途径 l3、法院途径、法院途径 l4、通过中央机关送达、通过中央机关送达 l5、个人送达、个人送达 l6、邮寄送达、邮寄送达 l7、公告送达、公告送达 l（三）我国关于司法协助的规定（三）