国际私法ppt第18章

1、1 第十八章国际商事和解与调解 国际商事和解是解决国际商事争议的最初 方法。国际商事调解也是一种解决国际商事争 议的常用方法。本章要掌握的重点是： 国际商事和解的原则 国际商事和解协议的效力 国际商事调解的原则 国际商事调解的进行 2 第十八章国际商事和解与调解 第一节国际商事和解 第二节国际商事调解 3 第一节 国际商事和解 一、 国际商事和解的概念 二、 国际商事和解的优越性和局限性 三、 国际商事和解的原则 四、 国际商事和解协议的效力 五、 在线和解 4 一、 国际商事和解的概念 n国际商事和解国际商事和解(international commercial negotiation)，又

2、称为国际商事协商或谈判，又称为国际商事协商或谈判， 是国际商事关系的当事人在自愿互谅的基是国际商事关系的当事人在自愿互谅的基 础上，按照有关法律规定和合同约定或者础上，按照有关法律规定和合同约定或者 公平原则，直接进行磋商，自行达成协议，公平原则，直接进行磋商，自行达成协议， 从而解决争议的一种方式。从而解决争议的一种方式。 5 二、 国际商事和解的优越性和局限性 (一一)国际商事和解的优越性国际商事和解的优越性 n1.自愿基础上进行的，一般能自愿遵守和解自愿基础上进行的，一般能自愿遵守和解 协议；协议； n2.在友好氛围中进行，不伤和气；在友好氛围中进行，不伤和气； n3.不需要经过严格的法

3、律程序，节省时间和不需要经过严格的法律程序，节省时间和 费用；费用； n4.不必严格按照实体法规定作出决定，在不不必严格按照实体法规定作出决定，在不 违反法律基本原则的前提下，当事人可以根违反法律基本原则的前提下，当事人可以根 据实际情况灵活解决争议；据实际情况灵活解决争议； n5.没有第三者参与，有利于保护商业秘密。没有第三者参与，有利于保护商业秘密。 6 (二二)国际商事和解方式的局限性国际商事和解方式的局限性 n1.当事人并无达成协议的义务，有时争议会拖当事人并无达成协议的义务，有时争议会拖 延甚久而无法解决；延甚久而无法解决； n2. 谈判往往取决于当事人各自讨价还价的力谈判往往取决于

4、当事人各自讨价还价的力 量，在当事人实力不对等的情况下，增加达量，在当事人实力不对等的情况下，增加达 成协议的困难。成协议的困难。 n3.在当事人对争议有严重分歧时，双方常常很在当事人对争议有严重分歧时，双方常常很 难通过和解解决争议。难通过和解解决争议。 n4.当事人自行达成的和解协议一般无法律上的当事人自行达成的和解协议一般无法律上的 强制执行力。强制执行力。 二、 国际商事和解的优越性和局限性 7 三、 国际商事和解的原则 n国际商事和解应遵循如下原则： 1.1.自愿原则和解的前提 2. . 平等原则和解的基础 3. . 合法原则和解的基本要求 4. .和解一致原则和解的内核 5. .公

5、平合理原则和解的最高目标 8 四、 国际商事和解协议的效力 n（一）一般理论和实践（一）一般理论和实践 n各有关当事人通过和解达成的国际商事和解协议，基于和各有关当事人通过和解达成的国际商事和解协议，基于和 解方式的不同而具有相应的法律约束力：解方式的不同而具有相应的法律约束力： 1. .在诉讼或仲裁外达成的和解：当事人和解的行为是一种在诉讼或仲裁外达成的和解：当事人和解的行为是一种 民事法律行为，当事人之间达成的解决争议的协议对当事民事法律行为，当事人之间达成的解决争议的协议对当事 人具有合同上的约束力。人具有合同上的约束力。 2. .在诉讼或仲裁中的和解：当事人和解的行为既是一般民在诉讼或

6、仲裁中的和解：当事人和解的行为既是一般民 事法律行为，又是一种民事诉讼法律行为。所以，当事人事法律行为，又是一种民事诉讼法律行为。所以，当事人 之间达成的解决争议的协议，经当事人签名或盖章，并经之间达成的解决争议的协议，经当事人签名或盖章，并经 受诉法院或仲裁机构审查批准或有关法庭记入笔录以后，受诉法院或仲裁机构审查批准或有关法庭记入笔录以后， 除发生实体法上民事实体权利的得失的效力，还具有诉讼除发生实体法上民事实体权利的得失的效力，还具有诉讼 法律效力。法律效力。 9 四、 国际商事和解协议的效力 n（二）中国的规定（二）中国的规定 n1.诉讼中的和解诉讼中的和解 n中国中国民事诉讼法民事诉

7、讼法第第51条规定：双方当事人可以条规定：双方当事人可以 自行和解。但该法并没有关于诉讼和解的具体规定。自行和解。但该法并没有关于诉讼和解的具体规定。 n2004年最高人民法院年最高人民法院关于人民法院民事调解工作关于人民法院民事调解工作 若干问题的规定若干问题的规定第第4条规定：当事人在和解过程中条规定：当事人在和解过程中 申请人民法院对和解活动进行协调的，人民法院可申请人民法院对和解活动进行协调的，人民法院可 以委派审判辅助人员或者邀请、委托有关单位和个以委派审判辅助人员或者邀请、委托有关单位和个 人从事协调活动。人从事协调活动。 n最高人民法院最高人民法院2007年年关于进一步发挥诉讼调

8、解在关于进一步发挥诉讼调解在 构建社会主义和谐社会中积极作用的若干意见构建社会主义和谐社会中积极作用的若干意见第第 14条规定，当事人达成和解协议或者调解协议后申条规定，当事人达成和解协议或者调解协议后申 请人民法院制作调解书的，人民法院应当依法对调请人民法院制作调解书的，人民法院应当依法对调 解协议或者和解协议进行审查。其第解协议或者和解协议进行审查。其第16条规定，人条规定，人 民法院对和解协议、调解协议审查确认后制作的调民法院对和解协议、调解协议审查确认后制作的调 解书，应当由办案法官署名，并加盖人民法院印章。解书，应当由办案法官署名，并加盖人民法院印章。 10 四、 国际商事和解协议的

9、效力 n2015年最高人民法院年最高人民法院关于适用民事诉讼法的关于适用民事诉讼法的 解释解释第第148条规定：当事人自行和解或者调解达成条规定：当事人自行和解或者调解达成 协议后，请求人民法院按照和解协议或者调解协议协议后，请求人民法院按照和解协议或者调解协议 的内容制作判决书的，人民法院不予准许。的内容制作判决书的，人民法院不予准许。 民事民事 诉讼法诉讼法第第17条规定：调解书经双方当事人签收后，条规定：调解书经双方当事人签收后， 即具有法律效力。即具有法律效力。 n2015年最高人民法院年最高人民法院关于适用民事诉讼法的关于适用民事诉讼法的 解释解释第第289条规定：对公益诉讼案件，当

10、事人可以条规定：对公益诉讼案件，当事人可以 和解，人民法院可以调解。当事人达成和解或者调和解，人民法院可以调解。当事人达成和解或者调 解协议后，人民法院应当将和解或者调解协议进行解协议后，人民法院应当将和解或者调解协议进行 公告。公告期满后，人民法院经审查，和解或者调公告。公告期满后，人民法院经审查，和解或者调 解协议不违反社会公共利益的，应当出具调解书；解协议不违反社会公共利益的，应当出具调解书； 和解或者调解协议违反社会公共利益的，不予出具和解或者调解协议违反社会公共利益的，不予出具 调解书，继续对案件进行审理并依法作出裁判。调解书，继续对案件进行审理并依法作出裁判。 11 四、 国际商事

11、和解协议的效力 n其第其第339条规定：条规定：当事人在第二审程序中达成当事人在第二审程序中达成 和解协议的，人民法院可以根据当事人的请和解协议的，人民法院可以根据当事人的请 求，对双方达成的和解协议进行审查并制作求，对双方达成的和解协议进行审查并制作 调解书送达当事人；因和解而申请撤诉，经调解书送达当事人；因和解而申请撤诉，经 审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。 n其第其第467条规定：一方当事人不履行或者不完条规定：一方当事人不履行或者不完 全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，全履行在执行中双方自愿达成的和解协议， 对方当事人申请执行原生效法律文

12、书的，人对方当事人申请执行原生效法律文书的，人 民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的 部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的， 人民法院不予恢复执行。人民法院不予恢复执行。 12 四、 国际商事和解协议的效力 n2.仲裁中的和解仲裁中的和解 n中国中国仲裁法仲裁法第第49条规定：条规定：“当事人申请仲裁当事人申请仲裁 后，可以自行和解。达成和解协议的，可以请求后，可以自行和解。达成和解协议的，可以请求 仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲 裁申请。裁申请。”其第其第50条

13、规定：条规定：“当事人达成和解协当事人达成和解协 议，撤回仲裁申请后反悔的，可以根据仲裁协议议，撤回仲裁申请后反悔的，可以根据仲裁协议 申请仲裁。申请仲裁。” n2006年最高人民法院年最高人民法院关于适用仲裁法若干关于适用仲裁法若干 问题的解释问题的解释第第28条规定，当事人请求不予执行条规定，当事人请求不予执行 仲裁调解书或者根据当事人之间的和解协议作出仲裁调解书或者根据当事人之间的和解协议作出 的仲裁裁决书的，人民法院不予支持。的仲裁裁决书的，人民法院不予支持。 13 五、 在线和解 n在线争议中应用较多的一种解决方法就是在线争议中应用较多的一种解决方法就是 在线和解，一般仅仅涉及一定数

14、额的金钱在线和解，一般仅仅涉及一定数额的金钱 支付问题。支付问题。 (一一) 萨博赛特萨博赛特(cybersettle)在线和解机制在线和解机制 (二二) 克力克塞特克力克塞特(clicknsettle)在线和解机在线和解机 制制 14 第二节 国际商事调解 一、 国际商事调解的概念 二、 国际商事调解的优越性和局限性 三、 国际商事调解的原则 四、 国际商事调解的类型 五、 国际商事调解的进行 六、 在线调解 15 一、 国际商事调解的概念 n国际商事调解国际商事调解(international commercial conciliation or mediation)，是国际商事关系的当事

15、人自愿将争议提交第三，是国际商事关系的当事人自愿将争议提交第三 者，并在第三者的主持下，查清事实，分清是非，明确责任，者，并在第三者的主持下，查清事实，分清是非，明确责任， 通过第三者的劝说引导，促使当事人在互谅互让的基础上达通过第三者的劝说引导，促使当事人在互谅互让的基础上达 成和解，从而解决争议的一种方法。成和解，从而解决争议的一种方法。 n国际商事调解与国际商事和解的主要相同之处国际商事调解与国际商事和解的主要相同之处: (1)两者都是在当事人自愿的基础上进行的；两者都是在当事人自愿的基础上进行的； (2)两者都需要通过当事人的和解来达成解决争议的协议。两者都需要通过当事人的和解来达成解

16、决争议的协议。 n两者的主要不同之处两者的主要不同之处: 调解是在第三者介入的情况下进行的，调解是在第三者介入的情况下进行的， 和解则没有第三者介入。和解则没有第三者介入。 n在一般情况下，如果调解成功，当事人将会签订协议。如果在一般情况下，如果调解成功，当事人将会签订协议。如果 协议上仅有当事人签字，该协议被称为和解书或和解协议。协议上仅有当事人签字，该协议被称为和解书或和解协议。 16 二、 国际商事调解的优越性和局限性 (一一)国际商事调解的优越性国际商事调解的优越性 1.调解可以快捷地解决争议；调解可以快捷地解决争议； 2.调解可以不伤当事人之间的友好合作关系；调解可以不伤当事人之间的

17、友好合作关系； 3.调解人的介入及其专业性增加了争议解决调解人的介入及其专业性增加了争议解决 的可能性；的可能性； 4.经受诉法院或仲裁机构审查批准或有关法经受诉法院或仲裁机构审查批准或有关法 庭制作并经双方签收的调解书对当事人有法庭制作并经双方签收的调解书对当事人有法 律上的强制执行力。律上的强制执行力。 17 (二二)国际商事调解的局限性国际商事调解的局限性 n1.如果争议所涉利益重大，当事人双方分歧严如果争议所涉利益重大，当事人双方分歧严 重，那么，调解常难取得成功；重，那么，调解常难取得成功； n2.在调解过程中，任何当事人一方可以随时提在调解过程中，任何当事人一方可以随时提 出终止调

18、解；出终止调解； n3.在调解书生效前，任何一方可以反悔，这也在调解书生效前，任何一方可以反悔，这也 常常使调解前功尽弃，浪费各方时间。常常使调解前功尽弃，浪费各方时间。 二、 国际商事调解的优越性和局限性 18 三、 国际商事调解的原则 n在采用国际商事调解方式解决国际民事争议在采用国际商事调解方式解决国际民事争议 的过程中，应遵循自愿原则、平等原则、合的过程中，应遵循自愿原则、平等原则、合 法原则、和解一致和公平合理原则。法原则、和解一致和公平合理原则。 n对于调解人而言，调解还应贯彻查明事实、对于调解人而言，调解还应贯彻查明事实、 分清是非原则。分清是非原则。 19 四、 国际商事调解的

19、类型 (一一) 民间调解民间调解 n民间调解，是指由争议当事人选任的非官方的无调民间调解，是指由争议当事人选任的非官方的无调 解职能的第三者就当事人之间的争议所进行的调解。解职能的第三者就当事人之间的争议所进行的调解。 民间调解不同于其他类型的调解的主要之处在于调民间调解不同于其他类型的调解的主要之处在于调 解人不是负有调解职能的人，而是由当事人临时选解人不是负有调解职能的人，而是由当事人临时选 任的。任的。 n民间调解人既可以是组织，也可以是个人。经民间民间调解人既可以是组织，也可以是个人。经民间 调解，当事人就争议的解决达成协议时，应制作协调解，当事人就争议的解决达成协议时，应制作协 议书

20、，由当事人在协议书上签署。对国际民事纠纷议书，由当事人在协议书上签署。对国际民事纠纷 通过民间调解所达成的协议，我国法律并未确认其通过民间调解所达成的协议，我国法律并未确认其 效力，因此没有强制执行力，只能由当事人自愿履效力，因此没有强制执行力，只能由当事人自愿履 行。行。 20 (二二) 行政调解行政调解 n按照我国法律规定，行政调解是国家行政机关依照法按照我国法律规定，行政调解是国家行政机关依照法 律规定，在其行使行政管理的职权范围内，对特定的律规定，在其行使行政管理的职权范围内，对特定的 民事纠纷及轻微刑事案件进行的调解。民事纠纷及轻微刑事案件进行的调解。 n调解的范围包括民事纠纷、经济

21、纠纷和轻微的刑事纠调解的范围包括民事纠纷、经济纠纷和轻微的刑事纠 纷。纷。 n在我国，行政调解所达成的协议不具有法律上的强制在我国，行政调解所达成的协议不具有法律上的强制 执行的效力。执行的效力。2002年最高人民法院年最高人民法院关于审理涉及关于审理涉及 人民调解协议的民事案件的若干规定人民调解协议的民事案件的若干规定已经赋予人民已经赋予人民 调解的法律效力调解的法律效力即具有合同的效力。我们认为，即具有合同的效力。我们认为， 也应当赋予行政调解与人民调解具有同等的法律效力。也应当赋予行政调解与人民调解具有同等的法律效力。 四、 国际商事调解的类型 21 (三三) 调解机构调解调解机构调解

22、n指由专职的调解机构就当事人之间的争议所进行的调解。指由专职的调解机构就当事人之间的争议所进行的调解。 在中国，通过民间调解机构调解达成的协议，没有强制在中国，通过民间调解机构调解达成的协议，没有强制 执行力，只能由当事人自愿履行。执行力，只能由当事人自愿履行。 n1.人民调解人民调解 n根据我国根据我国2010年年人民调解法人民调解法，人民调解是指人民调，人民调解是指人民调 解委员会通过说服、疏导等方法，促使当事人在平等协解委员会通过说服、疏导等方法，促使当事人在平等协 商基础上自愿达成调解协议，解决民间纠纷的活动。商基础上自愿达成调解协议，解决民间纠纷的活动。 n2002年司法部年司法部人

23、民调解工作若干规定人民调解工作若干规定第第20条规定，条规定， 人民调解委员会调解的民间纠纷，包括发生在公民与公人民调解委员会调解的民间纠纷，包括发生在公民与公 民之间、公民与法人和其他社会组织之间涉及民事权利民之间、公民与法人和其他社会组织之间涉及民事权利 义务争议的各种纠纷。义务争议的各种纠纷。 四、 国际商事调解的类型 22 (三三) 调解机构调解调解机构调解 n人民调解法人民调解法第第31条规定，经人民调解委员条规定，经人民调解委员 会调解达成的调解协议，具有法律约束力，当会调解达成的调解协议，具有法律约束力，当 事人应当按照约定履行。人民调解委员会应当事人应当按照约定履行。人民调解委

24、员会应当 对调解协议的履行情况进行监督，督促当事人对调解协议的履行情况进行监督，督促当事人 履行约定的义务。履行约定的义务。 n其第其第32条规定，当事人之间就调解协议的履行条规定，当事人之间就调解协议的履行 或者调解协议的内容发生争议的，一方可向法或者调解协议的内容发生争议的，一方可向法 院提起诉讼。其第院提起诉讼。其第33条规定，双方当事人认为条规定，双方当事人认为 有必要的，可以自调解协议生效之日起有必要的，可以自调解协议生效之日起30日内日内 共同向法院申请司法确认。法院依法确认调解共同向法院申请司法确认。法院依法确认调解 协议有效，一方当事人拒绝履行或者未全部履协议有效，一方当事人拒

25、绝履行或者未全部履 行的，对方可以向法院申请强制执行。行的，对方可以向法院申请强制执行。 四、 国际商事调解的类型 23 (三三) 调解机构调解调解机构调解 n2. 专职的国际民事争议调解机构的调解专职的国际民事争议调解机构的调解 n中国国际贸易促进委员会中国国际商会调解中心成中国国际贸易促进委员会中国国际商会调解中心成 立于立于1987年，专门受理国际经济贸易争议调解案件。年，专门受理国际经济贸易争议调解案件。 n中国海事仲裁委员会上海海事调解中心于中国海事仲裁委员会上海海事调解中心于2006年在年在 上海成立上海成立。 n3.联合调解联合调解 n中国国际贸易促进委员会中国国际贸易促进委员会

26、/中国国际商会调解中心还中国国际商会调解中心还 与外国有关机构建立了一些联合调解机构，例如北与外国有关机构建立了一些联合调解机构，例如北 京京汉堡调解中心、中意商事调解中心、中美商事调汉堡调解中心、中意商事调解中心、中美商事调 解中心、解中心、ccpitccbc（中国贸促会（中国贸促会加中贸易理加中贸易理 事会）联合调解中心、中韩商事争议调解中心、中国事会）联合调解中心、中韩商事争议调解中心、中国 国际商会调解中心与澳门世界贸易中心联合调解中心。国际商会调解中心与澳门世界贸易中心联合调解中心。 四、 国际商事调解的类型 24 (四四) 仲裁机构调解仲裁机构调解 n仲裁机构调解，是指在仲裁机构主

27、持下进行的调解。仲裁机构调解，是指在仲裁机构主持下进行的调解。 n各仲裁机构的具体做法大致有两种：各仲裁机构的具体做法大致有两种： 1.把调解程序与仲裁程序分开，分别订有调解规则和仲裁规则，把调解程序与仲裁程序分开，分别订有调解规则和仲裁规则， 调解由调解委员会主持，仲裁由仲裁法庭主持，调解不成而调解由调解委员会主持，仲裁由仲裁法庭主持，调解不成而 需仲裁时，则原调解人不得为同一争议的仲裁人。需仲裁时，则原调解人不得为同一争议的仲裁人。 2. 把调解纳入仲裁程序，由仲裁庭主持进行，在仲裁程序开把调解纳入仲裁程序，由仲裁庭主持进行，在仲裁程序开 始前或开始后，仲裁庭可主动征得当事人同意后进行调解

28、，始前或开始后，仲裁庭可主动征得当事人同意后进行调解， 调解成功即结案，调解不成或当事人不愿继续进行调解，则调解成功即结案，调解不成或当事人不愿继续进行调解，则 进行仲裁。这种做法在中国被称为仲裁中的调解。进行仲裁。这种做法在中国被称为仲裁中的调解。 n中国国际经济贸易仲裁委员会和中国海事仲裁委员会采用第中国国际经济贸易仲裁委员会和中国海事仲裁委员会采用第 二种做法。二种做法。 四、 国际商事调解的类型 25 根据中国根据中国1995年年仲裁法仲裁法第第51条和第条和第52条条 规定，仲裁庭在作出裁决前，可以先行调解。规定，仲裁庭在作出裁决前，可以先行调解。 当事人自愿调解的，仲裁庭应当调解。

29、调解不当事人自愿调解的，仲裁庭应当调解。调解不 成的，应当及时作出裁决。调解达成协议的，成的，应当及时作出裁决。调解达成协议的， 仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制 作裁决书。调解书与裁决书具有同等法律效力。作裁决书。调解书与裁决书具有同等法律效力。 调解书应当写明仲裁请求和当事人协议的结果。调解书应当写明仲裁请求和当事人协议的结果。 调解书由仲裁员签名，加盖仲裁委员会印章，调解书由仲裁员签名，加盖仲裁委员会印章， 送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后，送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后， 即发生法律效力。在调解书签收前当事人反悔即发生法

30、律效力。在调解书签收前当事人反悔 的，仲裁庭应当及时作出裁决。的，仲裁庭应当及时作出裁决。 四、 国际商事调解的类型 26 (五五) 法院调解法院调解 n法院调解，也称为司法调解，是指由法院主持下进行的调解。法院调解，也称为司法调解，是指由法院主持下进行的调解。 依法院调解达成的协议而制作的调解书具有强制执行的法律依法院调解达成的协议而制作的调解书具有强制执行的法律 效力。效力。 n1.调解的适用范围调解的适用范围 n中国中国民事诉讼法民事诉讼法第第122条规定，当事人起诉到人民法院的条规定，当事人起诉到人民法院的 民事纠纷，适宜调解的，先行调解，但当事人拒绝调解的除民事纠纷，适宜调解的，先行

31、调解，但当事人拒绝调解的除 外。外。 n2004年最高人民法院年最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题关于人民法院民事调解工作若干问题 的规定的规定第第2条规定，对于有可能通过调解解决的民事案件，条规定，对于有可能通过调解解决的民事案件， 人民法院应当调解。人民法院应当调解。 n2015年最高人民法院年最高人民法院关于适用民事诉讼法的解释关于适用民事诉讼法的解释第第 143条规定：适用特别程序、督促程序、公示催告程序的案件，条规定：适用特别程序、督促程序、公示催告程序的案件， 婚姻等身份关系确认案件以及其他根据案件性质不能进行调婚姻等身份关系确认案件以及其他根据案件性质不能进行调 解的案

32、件，不得调解。其第解的案件，不得调解。其第145条规定，人民法院审理离婚案条规定，人民法院审理离婚案 件，应当进行调解，但不应久调不决。件，应当进行调解，但不应久调不决。 四、 国际商事调解的类型 27 n2.调解的原则调解的原则 n民事诉讼法民事诉讼法第第93条规定，中国法院审理民事条规定，中国法院审理民事 案件，根据当事人自愿的原则，在事实清楚的基案件，根据当事人自愿的原则，在事实清楚的基 础上，分清是非，进行调解。其第础上，分清是非，进行调解。其第96条规定，调条规定，调 解达成协议，必须双方自愿，不得强迫。调解达解达成协议，必须双方自愿，不得强迫。调解达 成协议的内容不得违反法律的规定

33、。成协议的内容不得违反法律的规定。 n2015年最高人民法院年最高人民法院关于适用民事诉讼法关于适用民事诉讼法 的解释的解释第第146条规定，人民法院审理民事案件，条规定，人民法院审理民事案件， 调解过程不公开，但当事人同意公开的除外。调调解过程不公开，但当事人同意公开的除外。调 解协议内容不公开，但为保护国家利益、社会公解协议内容不公开，但为保护国家利益、社会公 共利益、他人合法权益，人民法院认为确有必要共利益、他人合法权益，人民法院认为确有必要 公开的除外。公开的除外。 四、 国际商事调解的类型 28 n3.调解协议和调解书的效力调解协议和调解书的效力 n民事诉讼法民事诉讼法第第97条规定

34、，调解协议达成后，法院应条规定，调解协议达成后，法院应 当制作调解书。调解书应当写明诉讼请求、案件的事实当制作调解书。调解书应当写明诉讼请求、案件的事实 和调解结果，并由审判人员、书记员署名，加盖法院印和调解结果，并由审判人员、书记员署名，加盖法院印 章，然后送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后，章，然后送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后， 即具有法律效力。其第即具有法律效力。其第98规定，下列案件调解达成协议，规定，下列案件调解达成协议， 人民法院可以不制作调解书人民法院可以不制作调解书:（1）调解和好的离婚案件；）调解和好的离婚案件； （2）调解维持收养关系的案件；（）调解维持收

35、养关系的案件；（3）能够即时履行的）能够即时履行的 案件；（案件；（4）其他不需要制作调解书的案件。对不需要）其他不需要制作调解书的案件。对不需要 制作调解书的协议，应当记入笔录，由双方当事人、审制作调解书的协议，应当记入笔录，由双方当事人、审 判人员、书记员签名或者盖章后，即具有法律效力。其判人员、书记员签名或者盖章后，即具有法律效力。其 第第99条规定，调解未达成协议或者调解书送达前一方反条规定，调解未达成协议或者调解书送达前一方反 悔时，法院应及时判决。悔时，法院应及时判决。 四、 国际商事调解的类型 29 n2015年最高人民法院年最高人民法院关于适用民事诉讼法的解关于适用民事诉讼法的

36、解 释释第第151条规定：根据民事诉讼法第条规定：根据民事诉讼法第98条第条第1款第款第4项项 规定，当事人各方同意在调解协议上签名或者盖章后即规定，当事人各方同意在调解协议上签名或者盖章后即 发生法律效力的，经人民法院审查确认后，应当记入笔发生法律效力的，经人民法院审查确认后，应当记入笔 录或者将调解协议附卷，并由当事人、审判人员、书记录或者将调解协议附卷，并由当事人、审判人员、书记 员签名或者盖章后即具有法律效力。前款规定情形，当员签名或者盖章后即具有法律效力。前款规定情形，当 事人请求制作调解书的，人民法院审查确认后可以制作事人请求制作调解书的，人民法院审查确认后可以制作 调解书送交当事

37、人。当事人拒收调解书的，不影响调解调解书送交当事人。当事人拒收调解书的，不影响调解 协议的效力。协议的效力。 n2015年最高人民法院年最高人民法院关于适用民事诉讼法的解关于适用民事诉讼法的解 释释第第530条规定：涉外民事诉讼中，经调解双方达成条规定：涉外民事诉讼中，经调解双方达成 协议，应当制发调解书。当事人要求发给判决书的，可协议，应当制发调解书。当事人要求发给判决书的，可 以依协议的内容制作判决书送达当事人。以依协议的内容制作判决书送达当事人。 四、 国际商事调解的类型 30 n2015年最高人民法院年最高人民法院关于适用民事诉讼法的解关于适用民事诉讼法的解 释释第第149条规定，调解

38、书需经当事人签收后才发生法条规定，调解书需经当事人签收后才发生法 律效力的，应当以最后收到调解书的当事人签收的日期律效力的，应当以最后收到调解书的当事人签收的日期 为调解书生效日期。第为调解书生效日期。第150条规定：人民法院调解民事条规定：人民法院调解民事 案件，需由无独立请求权的第三人承担责任的，应当经案件，需由无独立请求权的第三人承担责任的，应当经 其同意。该第三人在调解书送达前反悔的，人民法院应其同意。该第三人在调解书送达前反悔的，人民法院应 当及时裁判。当及时裁判。 n2004年最高人民法院年最高人民法院关于人民法院民事调解工作若关于人民法院民事调解工作若 干问题的规定干问题的规定规

39、定，人民法院对于调解协议约定一方规定，人民法院对于调解协议约定一方 不履行协议应当承担民事责任的，应予准许。调解协议不履行协议应当承担民事责任的，应予准许。调解协议 约定一方不履行协议，另一方可以请求人民法院对案件约定一方不履行协议，另一方可以请求人民法院对案件 作出裁判的条款，人民法院不予准许。（第作出裁判的条款，人民法院不予准许。（第10条）调解条）调解 协议约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担协议约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担 保的，人民法院应当准许。（第保的，人民法院应当准许。（第11条）条） 四、 国际商事调解的类型 31 五、 国际商事调解的进行 n国际商事调

40、解的进行除依当事人的协议外，国际商事调解的进行除依当事人的协议外， 并无定式。下面以联合国国际贸易法委员会并无定式。下面以联合国国际贸易法委员会 国际商事调解示范法国际商事调解示范法为例进行说明，其为例进行说明，其 主要内容有：主要内容有： (1) 调解的开始调解的开始 (2) 调解员的人数及委任调解员的人数及委任 (3) 调解的进行调解的进行 (4) 调解的结束调解的结束 (5) 保密保密 (6) 调解与其他程序的关系调解与其他程序的关系 (7) 和解协议的可执行性和解协议的可执行性 32 六、 在线调解 （一）萨博裁判庭调解机制一）萨博裁判庭调解机制 （二）美国仲裁协会（二）美国仲裁协会(

41、aaa) （三）在线欧姆坝兹裁判庭（三）在线欧姆坝兹裁判庭 33 【案例分析】中国人民保险公司北京分公司诉埃及【案例分析】中国人民保险公司北京分公司诉埃及“亚历山大亚历山大”轮案，教材轮案，教材 p519 n1992年年1月月8日，埃及日，埃及“亚历山大亚历山大”轮由美国装载纤维棉和地毯编织机械设备轮由美国装载纤维棉和地毯编织机械设备 30箱，运往上海、天津。箱，运往上海、天津。2月抵上海卸下部分纤维棉，剩余部分连同地毯编织月抵上海卸下部分纤维棉，剩余部分连同地毯编织 机械设备于机械设备于3月月15日抵天津新港。根据船方签具的清洁提单，这些货物在美国日抵天津新港。根据船方签具的清洁提单，这些货

42、物在美国 装船时是完好无损的，但卸货过程中发现地毯编织机械设备有装船时是完好无损的，但卸货过程中发现地毯编织机械设备有22箱严重残损。箱严重残损。 3月月20日，中国外轮理货公司制作日，中国外轮理货公司制作22箱货物残损清单，船方也予以签认。卸货箱货物残损清单，船方也予以签认。卸货 后，收货人北京燕山石油化学总公司请天津进出口商品检验局鉴定。鉴定结后，收货人北京燕山石油化学总公司请天津进出口商品检验局鉴定。鉴定结 果表明，货损原因系由于果表明，货损原因系由于“亚历山大亚历山大”轮货舱没有分层隔板，货箱不适当地轮货舱没有分层隔板，货箱不适当地 装载于货垛中层，货箱遭受上层货物的重压所致。初步确定

43、货损约达装载于货垛中层，货箱遭受上层货物的重压所致。初步确定货损约达30万美万美 元。这些地毯编织机械设备的货运保险是由中国人民保险公司北京分公司承元。这些地毯编织机械设备的货运保险是由中国人民保险公司北京分公司承 保的。中国人民保险公司北京分公司经过调查认为，船方对货损负有不可推保的。中国人民保险公司北京分公司经过调查认为，船方对货损负有不可推 卸的责任，应由卸的责任，应由“亚历山大亚历山大”轮船东埃及金比轮船公司赔偿货损轮船东埃及金比轮船公司赔偿货损30万美元。万美元。 当当“亚历山大亚历山大”轮轮8月月11日驶抵广州黄埔港时，中国人民保险公司北京分公司日驶抵广州黄埔港时，中国人民保险公司

44、北京分公司 便于便于14日委托广东分公司向法院申请扣船，同时也向船东提出索赔和先行提日委托广东分公司向法院申请扣船，同时也向船东提出索赔和先行提 供担保的要求。在法院准备扣押供担保的要求。在法院准备扣押“亚历山大亚历山大”轮期间，中国人民保险公司广轮期间，中国人民保险公司广 东分公司通知金比轮船公司，它已向法院提出扣船申请，要求船东立即提供东分公司通知金比轮船公司，它已向法院提出扣船申请，要求船东立即提供 银行担保。船东接电后，立即通过辛德兰保赔协会请加拿大英国皇家银行向银行担保。船东接电后，立即通过辛德兰保赔协会请加拿大英国皇家银行向 伦敦中国银行提供了伦敦中国银行提供了30万美元的担保，同时提出双方友好协商或者提交中国万美元的担保，同时提出双方友好协商或者提交中国 国际经济贸易仲裁委员会仲裁解决的建议。在索赔获得切实保障的情况下，国际经济贸易仲裁委员会仲裁解决的建议。在索赔获得切实保障的情况下， 中国人民保险公司广东分公司即向法院提出撤销扣船申请，法院准其申请，中国人民保险公司广东分公司即向法院提出撤销扣船申请，法院准其申请， 遂未宣布扣船命令。遂未宣布扣船命令。 n 问题问题：该案可以通过哪些方式解决？此案的最终处理结果应会怎样？：该案可以通