公司业务采购人员法律知识培训讲义

1、公司法律顾问律师讲课内容一、诉讼时效理解和常见问题1、诉讼时效概念： 诉讼时效也称“消灭时效”，是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当时效期间届满时，即丧失了请求人民法院依诉讼程序强制义务人履行义务权利的制度。在法律规定的诉讼时效期间内，权利人提出请求的，人民法院就强制义务人履行所承担的义务。而在法定的诉讼时效期间届满之后，权利人行使请求权的，人民法院就不再予以保护。可见，诉讼时效是权利人行使请求权，获取人民法院保护其民事权利的法定时间界限。它包含两层意思，一是权利人在此时间内享有依诉讼程序请求人民法院予以保护的权利；二是这一权利在此时间内连续不行使即归于消灭。2、诉讼时

2、效中断 诉讼时效的中断是指在诉讼时效期间进行中，因发生一定的法定事由，致使已经经过的时效期间统归无效，待时效中断的事由消除后，诉讼时效期间重新起算。 相关法律链接：根据中华人民共和国民法通则第140条之规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效重新计算。该条规定了引起诉讼时效中断的三种事由：权利人向对方提出要求履行义务；义务人同意履行义务；权利人提起诉讼。 最高院时效司法解释 司法实践中如何认定“当事人一方提出要求”，产生诉讼时效中断的效力： （一）当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其

3、他方式证明该文书到达对方当事人的； （二）当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的；（三）当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的；（四）当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。 第十二条 当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉的，诉讼时效从提交起诉状或者口头起诉之日起中断。 第十三条 下列事项之一，人民法院应当认定与提起诉讼具有同等诉讼时效中断的效力： （一）申请仲裁； （二）申

4、请支付令； （三）申请破产、申报破产债权； （四）为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡； （五）申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施； （六）申请强制执行； （七）申请追加当事人或者被通知参加诉讼； （八）在诉讼中主张抵销； （九）其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项。 第十四条 权利人向人民调解委员会以及其他依法有权解决相关民事纠纷的国家机关、事业单位、社会团体等社会组织提出保护相应民事权利的请求，诉讼时效从提出请求之日起中断。 第十五条 权利人向公安机关、人民检察院、人民法院报案或者控告，请求保护其民事权利的，诉讼时效从其报案或者控告之日起中断。 上述机关决定不立案、撤销案件、

5、不起诉的，诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道不立案、撤销案件或者不起诉之日起重新计算；刑事案件进入审理阶段，诉讼时效期间从刑事裁判文书生效之日起重新计算。 第十六条 义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或者行为的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的当事人一方“同意履行义务。” 3、诉讼时效中止 诉讼时效中止是指在诉讼时效期间的最后6个月内，因法定事由而使权利人不能行使请求权的，诉讼时效期间的计算暂时停止。法律链接：最高院关于时效司法解释：第二十条 有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百三十九条规定的“其他障碍”，诉讼时效中止： （一）权利被侵害的

6、无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力； （二）继承开始后未确定继承人或者遗产管理人； （三）权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利； （四）其他导致权利人不能主张权利的客观情形。4、诉讼时效起算按照法律规定大体涵盖如下几个方面 （1）、有约定履行期限的债权请求权，以期限届满之日作为时效的起算点。 （2）、附明确条件的债权请求权，以该条件成就之日作为时效的起算点。 （3）、附明确期限的债权请求权，以该期限到达之日作为时效的起算点。 （4）、没有明确履行期限的，也不能准确推定的，从债务人明确不履行义务之日起，即明确拒绝或者表示不履行或者

7、没有能力履行之日起算时效。除此之外，应按20年计算诉讼时效期间。司法解释未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。 （5)、因侵权行为而发生的赔偿请求权，以权利受到侵害之日作为时效起算点。 (6)、对持续性、连续性侵权行为，发生的排除妨害请求权，以侵权行为结束时间作为时效的起算点。受害者亦有权在权利确定时提前主张权利。 (7）、

8、人身损害赔偿案件，不应简单以损害发生之日作为时效的起算点，因人身受到伤害后，须经过一定时期的治疗，才能最终确定具体的损失额，当事人才能具体明确的提出具体的损害赔偿，所以应以伤势确诊并因伤害而应支付的医疗等费用确定之日作为诉讼时效的起算点 （8）、当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。 5、诉讼时效期间分为三种： 普通诉讼时效期间为2年； 特别诉讼时效期间为1年（身体受到伤害要求赔偿的；出售质量不合格商品未声明的，延付或拒付租金的，寄存财物被丢失或损毁的）， 最长诉讼时效期间为20年。特别注意事项：6、关于合同关系中出具的欠条诉讼时效如何计算 （1）出具还款

9、期限的欠款条，从还款期限届满之日起计算诉讼时效。 （2）债务人在约定的期限届满后未履行义务，而出具没有还款日期欠款条，应认定诉讼时效中断。债权人在诉讼时效中断后一直未主张权利，诉讼期间则应从债务人所写欠条之日起第二天开始重新计算。（3）双方未签订书面合同，也无证据证明双方对合同的履行期限进行约定，该合同属于未定履行期限的合同，可以随时主张权利，适用最长20年的诉讼时效。 依据2005民二他字第35号 最高人民法院关于买受人在交易时未支付价款向出卖人出具没有还款日期的欠款条诉讼时效期间应从何时开始计算问题的请示的答复 7、司法实践中诉讼时效过后如何救济（1）、债权人向债务人出具债权询证函、对账单

10、，债务人签字的，诉讼时效重新计算，受法律保护。（2）双方当事人达成还款协议。最高法院法复（1997）4号批复，超过诉讼时效期间，当事人双方应就债务达成还款协议的，应当依法予以保护。 二、关于定金 所谓定金,是指合同一方当事人为了担保其债务的履行,面向对方给付的一定金钱或其他替代物。定金的分类如下：1 、订约定金订约定金，又称为立约定金,是指为担保合同的订立而支付的一定数额的金钱。定约定金是一方拒绝订立主合同为适用条件。最高人民法院关于贯彻执行若干问题的解释第115条规定，当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的,给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应

11、双倍返还定金。2 、成约定金成约定金，谓为合同成立要件的定金，与要物合同之物的交付，作用相同。（因其未见有“定金罚则”，故实际非债的担保。）司法解释第116条规定，当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未付定金，但主合同已经履行或履行主要部分的，不影响主合同成立或生效。3 、解约定金 解约定金，是指当事人在合同中约定的以承受定金罚则作为保留合同解除权的代价的定金。解约定金是以一方解除合同为适用条件。设立解约定金必须在合同中作出明确规定，否则对合同规定的定金只能解释为违约定金（一方当事人有利可图时,就会以返还双倍定金或放弃定金以解除合同，这有损诚实信用的原则）。3.1解

12、约定金的实质在于给予合同当事人于放弃或者加倍返还定金等条件下以单方面解除合同的权利。3.2合同中约定了解约定金的，当事人以承担定金损失为代价要求解除合同的，对该合同不能强制实际履行。3.3当事人如果申请人民法院强制实际履行合同的，人民法院应当予以驳回。3.4定金处罚不排除损害赔偿，在守约的当事人损失大于定金上收益情况下，承担了定金处罚的当事人仍然应当承担损害赔偿责任。4、违约定金违约定金实际就是履约定金，即以担保合同的履行而支付的一定数额的金钱。担保法第 89 条规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债务的担保。债务人履行债务后，定金应抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无

13、权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应双倍返还定金。5、证约定金证约定金，是指以交付事实作为当事人之间存在合同关系的证明的定金。证约定金不是合同成立的必备要件，合同是否成立与定金的交付没有关系。担保法及其最高法院司法解释没有对证约定金作出专门规定，但是司法实践认可交付定金的书面证明(如收据)为主合同业已经成立的证据。事实上，证约定金是一般定金都具有的共性，大多数情况下，定金的证约性质不因当事人专门约定而产生和独立存在，而是由违约定金、解约定金和成约定金所派生。在合同中约定定金条款注意事项：1、定金不得超过合同标的20%，超过部分无效。 2、定金合同是实践性、书面合同，定金交付后合

14、同才生效。 3、定金罚则适用：在合同违约方构成根本违约，合同无法履行的情况下，双方可约定定金罚则条款。支付定金一方不履行合同，无权要求返还定金，收取定金一方违约，要双倍返还定金。其他违约未构成根本违约，建议约定违约金条款。 4、当合同违约时，定金罚与违约赔偿金只能选择一项适用，不能同时适用。 5、根据最高法关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释118条。当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，法院不予支持。 定金种类：违约定金；立约定金；成约定金；解约定金 6、定金合同是从合同，其成立和有效以主合同成立和有效为前提。在合同中约定

15、违约金条款注意事项：在我们国家违约金性质是以补偿性为主，惩罚性为辅。因此违约金条款约定不要过高或者过低，过高或者过低，违约方可以请求减少或者守约方可以要求增加。过高的标准一般以不超过造成损失的30%为标准。相关法律链接 合同法司法解释二第二十八条当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿失的，人民法院不予支持。 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量

16、，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。三、传真件、扫描件、电子邮件、手机短信作为日常经常活动中证据效力及注意事项（1）、传真件、扫描件效力认定问题及注意事项1、传真件、扫描件于法律效力意义而言，为复制件。2.复制件的证明力，法定条件是可与原件核对，要做到双方事后无异议，能传真后又获原件为最妥。3.替代方式：专门于合同中约定：符合什么条件(如有印章或签名等)的传真件、扫描件有效，不得主张无效。“双方均同意传真件、扫描件具有同等法律效力”。有此约定，只要符合约定的传真件即具有与原件同等效力。4.有无传真号或

17、日期非法定生效要件，可双方自行约定，以约定为准。5、事后签订书面的确认书。（2）电子邮件证据的效力认定问题及注意事项 1、电子邮件证据具有脆弱性，很容易被删除、篡改，这给证据的分析判断带来一定困难。但根据最新发展的计算机技术，任何被删除、篡改的电子邮件证据都能够通过技术手段找到痕迹并加以分析认定和恢复，这无疑极大地增强了它的证据效力。 2、一般来说，根据当事人的申请，由法庭到场调取或在公证处监督之下调取，并制作成公证书予以提交的电子邮件证据，具有较高的证据效力。实践中，随着法院信息化建设的发展，也可以采取法庭现场演示的办法，由证据各方当事人在法庭上直接访问服务器进行确认和核实，进而加以采纳。

18、3、 当事人任何一方对电子邮件收发人及内容无异议的，应当对其证据效力加以认定。当事人任何一方对电子邮件收发人或者内容有异议的，要利用技术手段对来源、内容进行审查，并要辅以其他证据来证明，才能作为定案的根据。（3）手机短信的效力认定问题及注意事项手机短信属于间接证据，容易被编辑、篡改，因此在对手机短信认定上，应当做到。将手机短信作为证据使用，应该及时的将该短信予以公正，公正的内容不但包括短信内容，手机信型号等等，同时通信部门出具的短信往来的号码，并将该号码与发出接收时间等等一并公正。这样，可有效的将手机短信转化为具有国家公正机关效力的法律文书，从而达到其证明作用。四、合同签订过程中的注意事项第一

19、、我国对合同的定义，合同它是指双方当事人为设立、变更、终止某种民事法律关系而达成的“一种协议”。第二、我们来了解一下合同的形式在我们国家合同形式目前有这样几种形式：1、书面形式（有些合同法律规定必需采用书面形式比如商品房买卖合同）；2、口头约定（双方口头约定也可以成立合同，在能够证明的情况下，口头约定在发生纠纷时难以证明所以这种形成不可取）3、电子合同（也就是我常说电邮、电传等电子数据形式形成的合同，比种形式，目前我们运用的比较少，在发生纠纷时证据效力存在争议不及书面形成效力高，所以尽量不采用）4、法律法规规定的其他形式。我们了解此项内容，是我们进一步明白，在交易时最好采用书面形式，我这样有利

20、于合同证据的保存。当然口头约定也算是合同，甚至有时可以成为书面合同的附属内容，所以在正式书面合同签订后，对合同最好正式采用补充协议的形式，切记口头随便说说，这样一不小心可能被套。第三、合同的主要内容或者说必要内容：1、合同双方当事人；2、标的(标的就是指我合同双方权利义务共同指向的物，比如a向b买车一辆车就是双方权利义务共同指向的物，车就本合同的标的)；3、数量、质量；4、价款或者报酬；5、履行期限、地点和方式；6、违约责任；7、解决争议的办法。我们了解此项内容的目的是让大家知道在签订合同时我们最少应当讨论那些内容，有那些内容合同才算基本完整。第四、签订一份合同的过程，我们签订一份合同大约要经

21、过要约邀请、要约、承诺三个阶段（简单的说就是a单位想购买我们单位的某某品名的酒，a单位向我们单位表示想在我们单位购买某某品名的酒这个意向就相当于要约邀请、我们单位说我们某某品名的酒多少钱一件，在那里提货或者送货及质量等合同主要问题时，也就是我们向对方开出条件相当于要约、另一方同意条件就是承诺），我们了解此项内容后，我们就能明白什么时候合同已成立了，对双方我约束力了。在了解了合同的基本情况，下面我们就可以开始讨论，签订一份合同的注意事项。我从合同起草、合同当事人资格审查、合同权利义务、签收条款、违约责任条款、管辖条款、合同签订地条款、合同质量条款、合同完成后盖章注意事项等九个方面来讨论。一、合同

22、文本的起草在合同主要条款达成一致后，会有一方负责起草合同文本。在实践中往往有些当事人不愿意起草合同文本，我们认为这种做法不妥当。一般来讲，文本由谁起草，谁就掌握主动。因为口头上商议的合同条款要形成文字，还有一个过程，有时，仅仅是一字之差，意思则大相径庭。起草一方主动性在于可以根据双方协商的内容，认真考虑写入合同中的每一条款。而对方则毫无思想准备，有些时候，即使认真审议了合同中的各项条款，但由于文化和理解上的差异，对词意的理解也会不同，难以发现对我方不利之处。所以，我方在谈判中，应重视合同文本的起草，尽量争取起草合同文本。我们来举个例子，比如我公司为了与a厂方签订一分独家经营合同，我公司与重庆仲

23、裁委员会关系比较好，在谈合同时，双方协商好因本合同发生争议由通过仲裁解决，在对方起草合同时，写为“双方因本合同履行发生争议双方均有权向重庆市仲裁委员会提请仲裁。这个文本大家认为与我双方谈的有什么不同呢？-首先：履行发生的争议，与本合同发生的争议不一样，它还包括条款争议，违约责任承担、违约处理方法等发生的争议这些争议,可能就不能在我想要的机构仲裁了，其次：本合同发生的任何争议我方都向重庆仲裁委员会申请仲裁它们都不受理，为什么呢?因为约定的是重庆市仲裁委员会约定不明，约定不明约定无效。重庆仲裁委员会与重庆市仲裁委员会仅一字差,是不是有差这毫厘失已千里的感觉得呢?当然在合同起草中还更多的类似问题，所

24、以我们一定要争取合同起草。二、 审查合同对方的签约资格及履约能力平时我们在签订合同时，很容易忽略对方身份。往往到发生纠纷后时，只知道对方叫“狗娃儿”，狗娃儿竟是不是签约单位的人不清楚也没有证明文件、甚至于连住那里都不知道，或者知道但没相映的证明文件。不要说履行合同了，就是起诉,都不知道起诉谁、在那个法院起诉。所以我们签订时，一定要审查签约资格及履约能力。审查对方当事人签约资格第一：审查合同对方是否有资格签订本合同，（这一点最好让对提供营业执照复印件并加盖公章，以便查看经营范围，特别是特许经营种类如：烟、酒、盐、化工源料等）第二：审查合同签章是否与合同中对方单位属名一致、签约代表的委托授权书内容

25、有无，如果对方公章为法人的分支机构公章或内设机构，应要求其提供所属法人机构的授权书。对方在合同上签公章，并不能保证合同是有效的，还必须保证合同的签字人是对方的法定代表人或经法人授权的经办人。如对方签字人是企业的法人代表，那么在签订合同之前，应要求对方提供法人代表身份证明，营业执照副本或工商行政管理机关出具的法人资格证书；如对方仅系企业的业务人员，则还应让其提供企业及其法人代表的授权委托书、合同书、业务人员自身的身份证明等相关证明文件，切忌仅凭对方提供的银行账户、合同专用章等不全面、不规范的文件就与其签订合同。同时也应该从根本上杜绝那种仅凭老关系、熟面孔或熟人的介绍就与对方签订合同的做法。对于审

26、查对方履行能力问题，我想各位对此更有办法在此我就不在多说。合同双方是否具有主体资格，直接影响着合同的效力。在商业实践中，合同双方一般为公司，但实际是由该公司的分支机构或工作人员来进行合同业务操作。那样的话，就需要对合同签订双方进行主体资格确定，首先不能以分支机构名义签订合同（如：业务部、销售部等），应该由其上级的公司法人签订合同。如果公司法人授权分支机构签订合同，应当出示法人授权证明文件。也就是说先要了解对方是否具备法人或者代理人资格，有没有签订合同的权利。否则该合同往往会因为缺乏主体合法资格而无效。审查合同主体资格最有效的文件是对方的营业执照，如果有营业执照，而且是独立法人资格的营业执照是可

27、以签订合同的；如果是分支机构的营业执照（如：不具有法人资格的分公司、办事处），那么就需要对方提供上级法人单位的营业执照和授权书。同时在审查对方的营业执照时，还应注意企业参加年检的情况，有的企业因连续两年不参加年检，已被工商部门吊销营业执照，如果你稍一疏忽，就可能掉进一些不法分子设置的陷井。对于工作人员代表公司签订合同的，应出具法人的授权委托书，以证明其具有合法资格。三、合同双方应承担的权利、义务应当明确具体，切记含糊笼统，买卖双方权利义务应对等。对于合同的主要条款，特别是关于交货地点、交货方式、质量标准、结算方式、货物价格的约定更要力求表达的清晰、明确、完整，决不能含混不清或者模棱两可，如果约

28、定不清楚会给合同以后的履行埋下隐患。许多合同只规定双方交易的主要条款，却忽略了双方各自应尽的责任和义务，特别是违约应承担的责任。这样，无形中违约成本降低了，削减了合同的约束力，还有一种情况是，有些合同条款写得十分含糊笼统，即使是规定了双方各自的责任、义务，但如果合同条款不明确，也无法追究违约者的责任。例如，我国南方某一城市与港商签订了一个出售矿渣的合同。合同中只明确港商可以每天拉一车，时间一个月。由于没有明确提货车的型号，结果对方拉货的车越来越大，我方明知吃亏，却也无可奈何。另外，我们还注意的是，我们在平时交易中的约定俗成的事项（如商业惯例等）、合同的一些附随义务（比如，我们买一瓶洒一般来说附

29、带包装就是一种附随义务。当然附随义务一般是不需要当事人约定的，但在实践中根据合同性质的不同附随义务也不一样，有时还难以确定是否是附随义务时就比较麻烦）所以还最好写入合同比较好。权利义务对等，合同是当事人之间设立、变更、终止权利义务的协议，合同法明确规定当事人应当遵循公平原则确定各方的权利义务，一方享受权利，必须承担义务，合同条款的对等性是公平原则的重要内容。不要签订“义务多、责任重、权利少”这类一边倒的合同，例如合同只规定我方违约责任而无对方违约责任的内容。同样，也不要签订“权利多、义务少、责任轻”的合同，否则另一方可能以该合同违背公平原则而对合同的有效性提出抗辩。 四、签收条款注意事项，或者

30、说如何签收才对供货方最有保障？我们认为，既有收货单位负责人或业务员签名验收，又加盖收货单位的公章或业务章，这样的签收是最有效的。如果只有业务员签收，对方不愿加盖任何单位章的，这种情况在实践经常出现。在这种情况下，我们可以采用以下三种方法来处理； 一、要求对方通过银行付几次款或盖章对帐，即要从收货单位的银行帐户上汇款到送货单位的银行帐户上，而且要保存好以前的签收单。这样，即使以后这个业务员被收货单位解雇、只要你有以前的收货签收单及银行的电汇单为证，也可以证明该业务员的行为代表收货单位，货款也就不怕收不回了。二、这种情况我们可以在合同中先约定收货方式，比如收货方多列几个业务员作为收货人。比如：甲公

31、司有张三、李四、王五、赵六都可能在我的送货单上签字签收货物，那在合同中可以把这结都列为收货人，这些人收货签字视为单位签收。三、在列明收货人或者运用银行转账等方式时，还应当注意：原来在收货人被单位解聘事宜。在这种情况下，我们可以先在合同中这样约定：“如果这些业务员被解聘，对方必需提前书面多少日通知我方，否则合同所列人员签收视为单位签收。”这样才会做最好的保护我们自己的合法利益不受损害。 五、违约责任的约定。违约条款是明确约定违约的责任，为将来可能的诉讼与维权打下良好的基础。违约责任的约定我们要注意四个事项：1、在约定违约责任时“违约金不能和定金同时使用”合同法规定只能选择其一，2、在约定违约金时

32、，我们注意写明赔偿了违约金后保留要求继续履行的权利，不让违约金变成解约金的性质了3、在约定违约责任时，我还需要特别注意法律没规定具体违约责任赔偿计算方式或者对违约造成的损失难以计算时，我在签订合同的事先就要约定好违约金的具体数目。4、在约定违约责任时，最好列明那些损失属于违约赔偿的范围，合同法虽然规定了直接损失可以作为赔偿范围，这个也容易理解。但是，合同法同时也规定可预见损失也属于违约赔偿范围，但什么可预见损失，这个问题就比较复杂诉讼时也难已证明，所以我们在约定违约责任时最好，列明那些损失属于对违约赔偿范围。 六、约定争议解决方式条款。 1、约定仲裁管辖。在实践中，有些合同里的争议解决方式，只

33、是约定“按合同法规定执行”。是非常空洞无约束力的。我国合同法对解决争议方式规定有四种：和解、调解、诉讼、仲裁。实践中是分几个步骤进行约定的：先确定双方能否协商解决，如果不能可以请求第三方调解，但这种调解不具有强制力，双方不服仍可提起诉讼或仲裁。其次，一般选定了仲裁，法院是不会受理诉讼请求的；如果选择了诉讼，而没有仲裁协议，仲裁机构也不会受理。如果选择仲裁的话，需要就仲裁机构、仲裁事项、要求仲裁意思表示明确。比如：“买卖双方一致同意本合同履行过程中发生争议，由*仲裁委员会仲裁。”仲裁机构可以是上海、北京、南京、广州或者其他地方，仲裁不是受地域管辖的限制。如果双方怕在各自所在地进行仲裁发生地方保护

34、倾向，完全可以找其他地方的仲裁机构进行。但仲裁也有一定的局限性，就是“一裁终局”，一经裁定双方就不能上诉，也不能另行起诉，但可申请法院强制执行。相关法律链接： 山东高院关于管辖规定第九条、当事人在合同中约定发生争议由当地合同仲裁委员会仲裁的，如果涉案当事人住所地及合同签订地、履行地、标的物所在地均在同一地点的，该仲裁协议有效。第十条、当事人在合同中只约定争议由甲方所在地仲裁机构仲裁或者只约定由乙方所在地仲裁机构仲裁的，如果该地只有一个仲裁委员会的，该仲裁协议有效。最高院关于适用中华人民共和国仲裁法若干问题的解释（法释20067号）第三条仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确，但能够确定具体的仲裁机构

35、的，应当认定选定了仲裁机构。第四条仲裁协议仅约定纠纷适用的仲裁规则的，视为未约定仲裁机构，但当事人达成补充协议或者按照约定的仲裁规则能够确定仲裁机构的除外。第五条仲裁协议约定两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。第六条仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。该地有两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。第七条当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机

36、构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外。律师建议：如果选择仲裁，一定仲裁机构名字写正确，以免发生不必要的纠葛。 2、约定法院管辖协议管辖必须符合以下几个条件：(1)当事人协议管辖的案件，只限于第一审民事经济纠纷中合同案件和其他财产权益纠纷案件；(2)当事人协议选择管辖法院的范围，限于被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院和其他有实际联系地点的人民法院； (3)必须以书面合同的形式选择管辖； (4)协议管辖不得违反民事诉讼法关于级别管辖和专属管辖的规定。法律链接：新民事诉讼法 第三十四条 合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被

37、告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。除此之外的约定无效。七、“明确合同签订地”的意义。 在约定合同签订地时，我们要注意最高法的司法解释根据司法解释的规定： 凡书面合同写明了合同签订地点的，以合同写明的为准；未写明的，以双方在合同上共同签字盖章的地点为合同签订地；双方签字盖章不在同一地点的，以最后一方签字盖章的地点为合同签订地在约定管辖的情况下，法律规定可以双方约定合同签订地法院管辖，明确了签订地即可以确定具体明确的管辖法院。八、合同中质量条款的约定合同中标的质量问题是合同的主要条款，大家在签

38、订合同时也应当注意。作为供货合同或者加工承揽、定做合同，在合同中对质量一定要约定明确。首先我们可以参考国家标准、部门标准、地方标准、行业标准等。当然在有这些标准的前提下，我们首先要尊重这些标准否则我们的合同对质量标准的约定可能导致无效。如果有同一等级标准有多种，我们还应当明确约定采用那个标准。如果在没有这些标准时，我在合同中一定要注意设立标的质量审查办法，否则会引起质量纠纷导致我们收款困难。还有时对方要求提供质量检测报告，这种情况下一定约定那个是“检测主体”就是谁出检测报告有效。还有一点要注意的是质量异议期、质量保证期约定如果双方没有签合同或合同上没注明对质量的负责期限，则送货单上最好注明对质

39、量的负责期限（即质量异议期）。比如，可以这样约定对于有质量问题的产品必须在收货后15天内书面提出，30天内退换，否则，视为需方验收完全合格。质量保证期是多少时间内质量有问题由我方负责，目前有些产品法律法规没有规定质量保证期，所以我们自行进行约定。在约定时，还要注意，在保证期内出现质量问题的处理方式、方法。九、合同内容完成后，双方盖章有关事项合同一般双方当事人的代表签订后，有一个盖章过程。有时，对方往往以未带公章为由，要求单位先盖章，自己在把合同代回单位盖章。这样处理，是很危险的。举例，甲方双方代表签字后，我们单位盖章后，交由对方去盖章，对方拿回去把合同改了在盖章那我们单位利益将可以受损。这种时

40、候，我们可以要求对方拿一份合同回去盖章后，在拿来与我公司盖章的合同交换，这样就可以避免合同被对方串改的情况出现，同时在双方没有注明合同签订地时，还可以已此方式争取合同签订地在我方住所地，以便为诉讼埋下伏笔。修改的地方加盖公章，加盖骑缝章。另外注意事项：1、实践中应注意争取使用己方的格式文本 一般而言合同起草方掌握主动权，其可以根据双方协商的内容，认真考虑写入合同中的每一条款，斟酌选用对己方有利的措词，更好地考虑和保护自己的利益。因此，为了争取在履约过程中或发生争议时的主动地位，公司应制定自己的标准格式采购合同和供应合同并要求对方接受自己的格式文本。在制定标准文本时，应充分考虑公司所进行的同类交

41、易行为可能面临的法律问题和风险，以及出现该等问题或风险时有利于保护己方利益的最佳处理办法。采用自己的格式文本，不仅能节省交易成本，更重要的是减少交易风险，以及避免以后可能出现的争议。此外，争取合同的起草权，还可以在合同中充分考虑己方的利益，从而尽量避免己方可能发生的损失，以及在损失发生的情况下如何获得充分有效的救济。 2、不得疏忽对最终签字文本的审查 甲公司将双方商定好的合同文本两份签字盖章（包括骑缝章）后寄给乙公司，乙公司手写对其中某一条款作了对乙方有利的修改，然后在修改的地方加盖了乙公司的公章，然后将两份合同文本签字盖章，回寄其中一份给家公司，甲公司没有注意到条款已经修改，未及时提出异议。

42、后乙方根据修改后的条款主张权利，甲方不得以只得根据合同条款履行。这是典型的单方面修改合同最终文本的案例，但是甲方没有及时发现修改后的条款，直到合同履行完毕乙方要求按修改后的条款结算货款，因甲方不能证明修改系乙方单方面所为，导致甲方的损失。五、企业合同法律风险防范第一部分 合同签订阶段风险及防范 1、对方当事人缔约能力风险 风险一：合同效力待定的风险 无权代理、限制行为能力订立的合同为效力待定的合同，合同是否有效取决于有处分权人、被代理人的事后追认，但追认是对方的单方行为，主动权在对方，对其有利才追认，不利则不予追认。 防范：签订合同前要审查对方是否具有完全行为能力，能否履行合同上的义务，对自然

43、人而言是否成立，对企业而言则是否具有法人地位，是否已经注册成立。涉及标的物处分或转让的，审查该方是否对标的物具有处分的权利（包括其是否所有人或具有处分权），必要时要求对方对自己的处分权作出保证。 风险二：合同欺诈的风险 对方盗用其他单位签订合同或以虚假的单位签订合同。从合同法的角度上分析，被假冒单位没有做出交易的意思表示，不是合同上的当事人，不会承担任何合同上的法律责任，而假冒单位或个人不是以自己的名义签订合同，合同根本不存在，也不能追究其合同上的责任。如果造成己方的损失，该假冒人可能根本没有能力承担任何法律责任，其目的在于利用合同进行欺诈，骗取己方的财物。 防范：实行客户资信管理制度，签订合

44、同前要对客户的资信信息、资信档案、信用状况、信用等级进行调查了解，最大限度地控制客户信用和违约风险。签订合同时要审查对方的信誉和履约能力，包括对合同承办人的资格进行审查，必要时应查看对方的营业执照和企业年检资料，确定对方是否为依法注册并有效存续的法律主体，了解对方的经营范围，以及其资金、信用，经营情况，是否具有法定的资格进行合同项下的业务。同时对合同经办人尤其是签字代表进行审查，查看对方开具的授权委托书，包括该授权委托书签字盖章是否真实、授权范围是否明确，有无存在涂改之处，以确定对方签约人的合法身份和权限范围，确保合同的合法性和有效性。对于标的额大的交易或需长期履行的合同，还应到工商、税务、银

45、行等单位调查对方当事人的资信能力。 风险三：签约能力禁止的风险 风险：单位内部不具备缔约资格的职能部门订立合同、法律禁止某些主体订立特定合同，合同一律无效。这种无效的法律后果是，如果一方有过错的，应对无过错一方承担损害赔偿责任。因此，如果己方和不具订约资格的主体订立合同导致合同无效并发生损失，自己有过错的，对己方过错部分将不能获得对方赔偿。另一方面，如果己方内部职能部门对外订立合同，合同被认定无效，己方存在过错的需向对方承担赔偿责任。 防范：合同一定要盖公司的合同章或公章，其中公章的效力高于签字，即使法定代表人或授权代表的签字系伪造，合同仍然有效。对于法人的分支机构、职能部门等对外签订合同应有

46、法人的授权委托书，分支机构或职能部门的负责人变更时应有法人重新签发的新的授权委托书。签订合同时一定要对方提供法定代表人身份证明、营业执照并通过一定渠道予以核实（如到当地工商局网站核对注册信息），委托代理人签订合同的，要求对方出具法定代表人授权委托书、代理人的身份证明等。 对己方而言，应实行内部授信管理制度，严格控制企业内部人员对外签订合同的权限的范围、取得程序，避免因企业人员任意签约行为给企业造成损害。在己方职能部门以公司的名义对外签订的合同时，如合同有效对己方有利，可以认定职能部门的签约行为为无权代理，己方可以事后追认承认该合同有效。 第二部分合同履行过程中的法律风险及防范实践中，履行过程的

47、风险更多的是来自对方的履约情况。（一）.合同履行过程中抗辩权的行使在双方互负义务的情况下，在对方出现违约行为时，另一方可以依法行使抗辩权，依法对抗对方权利要求或者否认对方权利主张，以保护企业自身的利益。合同法规定了先履行抗辩权、同时履行抗辩权和不安抗辩权三种抗辩权。法律为防止抗辩权滥用，针对不同的抗辩权规定了不同的行使条件，例如，行使不安抗辩权，必须是对方具有法定情况时才能够行使，这些情况包括：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。若企业行使抗辩权不当，则可能因行为不当而构成违约行为，给自身造成法律风险。同时在他人行使抗辩权时，

48、也需要准确衡量其抗辩权是否符合法定条件、程序，以有效维护自身权益，否则，企业将可能承受合同另一方行使抗辩权的不利结果。（二）、合同变更中的法律风险1.变更协议未采用书面形式合同履行中根据情况变化双方协商一致可以变更合同，但应采取书面形式，如果未采取书面形式变更合同，则可能会在履行合同中对合同是否变更产生纠纷，给企业造成很大的麻烦，而且一旦发生争议诉至法院，给诉讼证据的搜集造成困难，并因此可能被视为合同未作变更，而须按原合同约定进行履行，从而给企业造成损失。2.以非法手段迫使合同变更合同变更是合同双方自愿的，而不能采用欺诈、胁迫等方式，否则，合同变更视为无效。（三）、合同解除的法律风险1、合同为

49、适当约定解除条件的法律风险解除合同是一种法律行为，是指签约一方或者双方当事人在法律规定或者双方约定的条件下，在原合同的有效期内，提前终止合同的权利义务关系。、在对方严重违约的情形下，解除合同也是对违约的一种有效救济方式，目的是使双方已经订立的合同归于消灭。在符合法定解除条件时可以解除合同，此谓之合同的法定解除；在符合双方在合同中特别约定的合同解除条件时也可以解除合同，此谓合同的约定解除。依照合同法第94条规定，有下列情形的，当事人可以解除合同：因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期间届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限

50、内仍未履行；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；法律规定的其他情形。合同的约定解除则需要双方在合同中进行具体约定，符合解除条件是合同一方得以合同约定行使解除合同的权利而无需征得对方同意。根据不同合同的情况，为了有效督促对方全面及时履行合同，或在合同相关情况发生重大变化时能够适时终止合同，不同的当事人可以设计不同的合同解除条件并在合同中进行约定，如买卖合同中买方可以约定卖方交付货物迟延达到一定期限后，买方有权利单方解除合同，而卖方则可以约定买方迟延付款达到一定期限后，卖方有权单方解除合同。合同的解除条件约定不当，特殊情形下或合同履行基础发生较大变化时，可能被对方恶意利用

51、，在己方轻微违约情形下即被对方解除合同。如买卖合同标的物价格变化较大时，不当的合同解除条件极有可能被受到不利影响的一方所利用，使己方收到损失，因此，在设计合同解除条件时，应当根据合同的具体情况进行科学约定。2、合同解除不当合同解除分为法定解除和约定解除，无论是前者还是后者，作为合同的附随义务，合同解除均应当通知对方，合同自解约通知到达对方时或双方约定的合同解除条件成就时解除。如果对方有异议，可以请求法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。但是，法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。因此，如果合同解除么有履行法定的通知义务或未办理法定手续的，可能导致解除无效并承担违约赔偿

52、责任的风险。行使解除权应当注意以下几点：第一，按照法律规定进行催告。依据合同法第94条规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同。由此可见，进行催告是解除合同的必要条件，行使解除权前必须进行催告，未进行催告的解除合同的行为无效。第二，通知对方当事人。当事人一方行使解除合同的权利，必然引起合同权利义务关系的终止，为了防止一方当事人因不知道对方已行使合同解除权而仍然履行，从而遭受损害，依据合同法第96条的规定，当事人根据约定、法律规定解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。未事先通知的，存在解除合同无效的法律风险。第三，在法律规定的期限内行使解除

53、权。解除权的行使，是法律赋予当事人保护自己合法权益的手段，但鉴于行使解除权会引起合同关系的重大变化，如果享有解除权的当事人长期不行使解除的权利，就会使合同关系处于不确定状态，影响当事人权利的享有和义务的履行。因此，解除权应在一定期间内行使。行使解除权的期限分为两种情况：一是在法律规定或者当事人约定的解除权行使期限内行使，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。二是在对方当事人催告后的合理期限内行使，法律没有规定或者当事人未约定解除权的行使期限的，非受不可抗力影响的当事人或者违约一方当事人为明确自己义务是否还需要履行，可以催告享有解除权的当事人行使解除权，享有解除权的当事人超过合理期限不行使解除权的，解除权消灭，合同关系仍然存在，当事人仍需按照合同约定履行义务。所谓催告后的合理期限，要根据个案的不同情况确定，作为享有解除权的当事人应本着诚实信用原则，在收到催告后尽早通知对方是否解除合同。当事人对催告的合理期间有异议的，由人民法院或者仲裁机构确定。3、合同