IPO同业竞争、关联交易问题(汇总)

1、第一章 同业竞争、关联交易泛谈第二章定义及规则一、公司法相关规定二、深交所上市规则（2 0 08年修订）相关规定（第十章 关联交易）三、会计上的关联方、关联交易定义四、IPO管理办法相关规定五、其他相关规定（一）深圳证券交易所创业板上市公司规范运作描引（2009. 1 0. 15）（二）上市公司草程抬引（证监公司字200613 8号）（三）上市公司股东大会规则（证监发2 0062 1号）（四）上市公司信息披露管理办法（200 7年1丿J 30日证监会令第4 0号（五）上海证券交易所上市公司关联交易实施指引（201 1年5月1日执行）（最浙規定）（八）中国证券监督管理委员会股票发行审核委员会审核

2、1：作指导总见（证监发2004 9号）（七）关于进一步提高上市公司财务信息披露质量的通知（证监会计字2 0 04 1号（八）关于规范上市公司与关联方资金往來及上市公司对外担保若干问题的通知（证监发20 0 3 5 6号）（九）上市公司治理准则（2002年1丿7日证监发2002 1号）第三章 示意图及比较一、上交所上市规则规定的关联方示总图二、深交所上市规则规定的关联方示总图三、沪深交易所上市规则关于关联方界定的比较四、企业会计准则36号规定的关联方示总:图五、企业会计准则36号与上市规则对关联方界定的比较第四章关联交易之保代培训总结第一部分：关联方、关联交易的认定第二部分:关联交易处理应关注的

3、问题第三部分：关联交易的处理方式第四部分相关案例第五章关联交易非关联化一、关联交易的判断和规范等问题二、减少关联交易的几种常用方法。三、关于关联交易非关联化的规定。四、关注几种常见的不正半的关联交易非关联化五、关联交易非关联化成为首发申请被否理由之一的相关案例六、因关联交易披露等问題受行政处罚的上市公司第六章相关案例 # 刖B同业竞争、关联交易，每个项目都会碰到的问题每个项目进行资产.业务处理都会进行鬧绕调整关联方、 规范关联交易的角度进行（股东的布局、资产业务的布局九閃为同业竞争是禁止的、需要被淸理的，一戸. 发现或者被怀疑基木上会被劝退要求淸理或者会被否决：因此，同业竞争仅仅在法规部分有涉

4、及,木小组 此次重点讲述关联交易部分。关联交易讲稿，具休圈绕以下几个要点：1、有存在合理性（尽虽避免关联交易.逐步减少。关联交易非关联化是否真实.合理,真转还是假转，是 否存在操纵利润的嫌疑八关联交易的存在，是否影响拟上市主体的资产、业务完整性，是否影响其独 立性（不存在重大依赖）。2、有价格依据，定价公允：（价格依据的來源评估.审计等.有无套现,商于评估值说是套现，低于评估 值说是资产流失,外资.国资案例。）该要点的外延在于，不侵犯拟上市主体利益：3、履行程序：（程序须合法合规.回避表决、独董发表总见等）4、依法披露；（克实、及时、完整披爲5、处理关联方、关联交易的成本问题第一章同业竞争、关

5、联交易泛谈一.同业竞争1、定义同业竞争是指上市公司所从事的业务与其控股股东（包括绝对控股与相对控股，前者是抬控股比例5 0% 以上，后者是抬控股比例30%以上50%以下.但因股权分散，该股东对上市公司有控制性影响八实际控制 人及其所控制的企业所从爭的业务相同或近似.双方构成或可能构成直接或间接的竞争关系。在企业实际经营中，同业竞争的存在必然使得相关联的企业无法完全按照完全竞争的市场环境來平等竞 争，控股股东利用其表决权可以决定企业的重大经营.如果其表决是倾向于非上市公司.对中小股东來说 是不公平的。各国立法例均规定门京则上要求上市公司禁止同业竞争，以防止控股股东利用控股地位,在同业竞争中 损吿

6、上市合同的利益对于中国证监会而言，要求是（原则上）禁止同业竞争。这样，如果一个拟上市公 司与其发起人冷在有同业竞争的事实，那么在证监会便很难获得通过。所以发起人与拟上市公司一定翌做好 对同业竞争的处理。2、同业竞争的处理方式在实践中.特别是在国有企业改制上市中.对同业竞争的处理主要有以下几种方式：1、将发起人所有与拟上市公司有同业竞争的资产全部重组到拟上市公司。这是采取的较女，效果最好的 一种。2、将发起人所拥有的与拟上市公司有同业竞争，但又不准备投入拟上市公司的资产转让,变卖给其他公 司、企业.这主要是适用于这部分资产并不优良不适介投入拟上市公司的恬况在实践中采用的较少。3. 将发起人所拥有

7、的与拟上市公司有同业竞争，但又不准备投入拟上市公司的资产托管给其他公司.企 业，或者在拟上市公司成功上市后将这部分资产转让或托管给上市公司。在实践中也不少采用，但证监会 对此的审査往往较严c （一般不允许）在采取以上方式后,为了保证公司上市中请能够顺利地得到通过.证券商与律师往往帮助企业制订避免 同业竞争协议或以承诺函的形式來婆求发起人保证其与上市公司不构成同业竞争二、关联交易（一）上市公司关联方交易的特征从制度经济学角度看，关联方交易是介干市场交易与企业内管理交易之间的一种独持的交易，其特征如下:1、关联方交易双方的地位实际不平等。在关联方交易中.双方为爭人在法律上是平等的,均是独立的法 人

8、组织,I大I而从表血上看，关联方交易应归屈于市场交易。但爭实上由于关联方交易、爭人之何存在控制与 被控制、影响与被影响的关系.有可能导致交易按某一方的虑愿达成.而另_方则失去J平等谈判的机会. 从这个总义上说，关联方交易更像是管理交易。正是由于双方在法律上平等而在爭实上不平等，不公平的关 联方交易才可以在合法的外衣下产生。2、关联方交易具有待殊的目的。关联方交易除了具有购买原材料.销售产成品等与一般市场交易相同 的目的外，还有一些特殊目的，如节约市场交易费用.调节利润以降低税负等。3、关联方交易具有隐蔽性。一般信息使用者很难从报表中分辨哪些是公平的，哪些是不公平的关联方 交易,更无法确定关联方

9、交易对该企业业绩的影响。关联方交易的隐蔽性为上市公司随总调整利润提供J方 便之门。(-)关联交易的消极意义1、形响上市公司独立经营能力，抗外部风险能力下降如：一些公司原木是控股公司的一个生产千间或者工厂，而控股公司则成为上市公司的原料采购基地和 产品销宦市场。上市公司向控股公司销售产品、提供劳务，向控股公司购买原材料及劳务。由于上市公司 的独立性差.对关联方依赖较强，导致市场竞争力下降。若关联方自身难保.则上市公司就可能进入低谷 了。2、各方利益失衡3、关联交易会损害债权人、中小股东的利益4. 对上市公司的危害通过不正、“I的注资，粉饰会汁报表，保住了上市公司的壳，或者满足配股、发债的调价，最

10、终还是会在 竞争中暴露出來。5. 可用来规避政府税关联企业间可能利用协议价格在资产转移.原材料、产品或劳务购销等方面进行收入和费用的调整， 有利于拓賦税的一方，或者虚构并不存在的交易來转移收入和分摊费用或者通过互拆借资金的方式调解利 息费用。第二章 关联方及关联交易定义及规则一.公司法相关规定第二百一十七条 木法下列用语的含义：（四）关联关系，是抬公司控股股东.实际控制人、董事、监事、 髙级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国 家控股的企业之间不仅仅因为同受国家控股而具有关联关系。（实际控制人一般至国资委金淼林业案例）第二十一条公司的控股股

11、东、实际控制人、董爭、监爭、尚级管理人员不得利用其关联关系损害公司 利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应1承担赔偿责任。第一百二十五条上市公司童事与董爭会会议决议爭项所涉及的企业有关联关系的不得对该项决议行 使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董爭会会议由过半数的无关联关系董事岀席即可举行,茧爭 会会议所作决议须经无关联关系董爭过半数通过。出席琏序会的尢关联关系卫耳人数不足丄人的，应将该爭 项提交上市公司股东大会审议。（在关联董事回避后.就不再强制要求过全体董事的半数r即只需要出席 的非关联董爭过半通过即可，除非无关联董爭人数少于三人则需要提交股东大会。注意:一般董事会决议 需要全体

12、董爭过半数通过.出席会议人员需过半数董爭：关联董事不得代埋其它董事投票.其它董事也不 得委托关联董事投票）第一百四十九条 蛋爭、高级管埋人员（没有监爭）不得有下列行为：（一）挪用公司资金：（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储：（三）违反公 司草程的规定.未经股东会.股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提 供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会.股东大会同意，与木公司订立合同或者进行交易；（五） 未经股东会或者股东大会同意利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会.自营或者为他人 经营与所任职公司同类的业务（同业竞争：竞业禁止义务）

13、：（/）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。萤爭、高级管理人员违反前款规定所得的收入应卅归公司所有：（提示：IPO申报材料中：控股股东关于避免同业竞争的承诺函、关于减少、规范关联交易的承诺 函）二、上市规则（2 0 0 8年修订）相关规定（第十章 关联交易）第一节关联交易及关联人10. 1. 1上市公司的关联交易，是抬上市公司或其控股子公司与上市公司关联人之间发生的转移资源 或义务的事项，包括：（-）9. 1条规定的交易爭项：（91本章所称“交易”包摇下列爭项：）（二）购买原材料.燃料、动力;（三）销售产品.商品；（四）提供或接受劳务；（

14、五）委托或受托销售：（六）关联双方共同投资；（七）其他通过约宦可能造成资源或义务转移的爭项。（范围很广,控股股东无偿提供分公司场所也是 关联交易）1 0. 1. 2上市公司的关联人包括关联法人和关联自然人。10. 1. 3具有下列情形之 的法人或其他组织.为上市公词的关联法人：（一）直接或间接地控制上市公司的法人或其他组织：（二）由前项所述法人直接或间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组织：（三）由1 015条所列上市公司的关联自然人直接或间接控制的.或担任董事、高级管理人员的， 除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组织；（四）持有上市公司5%以上股份的法人或其他组织及其一致

15、行动人；（五）中国证监会、木所或上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系，可能 或者已经造成上市公司对其利益倾斜的法人或其他组织。1 0.1.4上市公司与1 013条第（二）项所列法人受同一国有资产管理机构控制而形成1013 条第（二）项所述情形的不因此构成关联关系，但该法人的董爭长.总经理或者半数以上的董爭属于10.1.5 条第（二）项所列情形者除外。10. 1.5具有下列情形之一的自然人.为上市公司的关联自然人：（-）直接或间接持有上市公司5 %以上股份的自然人；（二）上市公司董爭.监爭及髙级管理人员：（三）10.1.3条第（一）项所列法人的董事.监事及高级管理人员：（

16、四）木条第（一）、（二）项所述人士的关系密切的家庭成员，包括配偶、父母及配偶的父如 兄弟姐妹 及其配偶、年满18周岁的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母：（五）中国证监会、木所或上市公司根据实质垂于形式的原则认定的其他与上市公司有持殊关系，可能 造成上市公司对其利益倾斜的自然人。10. 1.6具有以下情形之一的法人或自然人，视同为上市公司的关联人：（外延扩展很厉害，预审员就 有这样关注的，金森，南方数码襦要关注（一）1大I与上市公司或其关联人签署协议或作出安排,在协议或安排生效后，或在未来十二个月内.具有1 0. 1. 3条或10. 1. 5条规定情形之一的;（二）过去十二个月内，曾

17、经具有1 013条或10. 1. 5条规定情形之一的。10. 1.7上市公司董爭.监事.高级管埋人员、持股5%以上的股东及其一致行动人.实际控制人. 应、”1将与其存在关联关系的关联人情况及时告知上市公司。公司应、及时将上述关联人情况报本所备案（备案制度）第二节关联交易的程序与披露10.2. 1上市公司董爭会审议关联交易事项时，关联董爭应、*1回避表决.也不得代理其他董爭行使表 决权。该茧爭会会议由过半数的非关联董爭出席即可举行，董事会会议所做决议须经非关联董爭过半数通过。 出席董爭会的非关联董事人数不足三人的.上市公司应十将该交易提交股东大会审议。（董爭会表决程序, 与公司法规定一致J前款所

18、称关联董事包括下列董爭或者具有下列情形之一的董爭：（关联董事的定义）（-）交易对方；（二）在交易对方任职,或在能直接或间接控制该交易对方的法人或其他组织、该交易 对方直接或间接控制的法人或其他组织任职；（三）拥有交易对方的直接或间接控制权的；（四）交易对方或者 其直接或间接控制人的关系密切的家庭成员（具体范困参见木规则1 015条第（四）项的规定）；（五） 交易对方或者其宜接或间接控制人的董爭、监爭和商级管理人员的关系密切的家庭成员（具体范圉参见木规 则10. 1. 5条第（四）项的规定）；（六）中国证监会.本所或上市公司认定的因其他原因使其独立的商业判断 可能受到影响的人士。10. 2.2股

19、东大会审议关联交易事项时，下列股东应、*1回避衷决：（关联股东的定义）（一）交易对方：（二）拥有交易对方直接或间接控制权的；（三）被交易对方直接或间接控制的；（四） 与交易对方受同一法人或自然人直接或间接控制的：（五）在交易对方任职，或在能直接或间接控制该交易对 方的法人做位或者该交易对方直接或间接控制的法人笊位任职的（适用于股东为自然人的）；（八）1大1与交易 对方或者其关联人存在尚未履行完毕的股权转让协议或者其他协议而使其表决权受到限制或影响的;（七） 中国证监会或本所认定的可能造成上市公司对其利益倾斜的法人或自然人。10. 2.3上市公司与关联自然人发生的交易金额在30万元人民币以上的关

20、联交易，应、及时披露八披 爲底线）公司不得直接或者通过子公司向董事.监事.岗级管理人员提供借款。10. 2. 4 上市公司与关联法人发生的交易金额在3 0 0万元人民币以上，且占上市公司最近一期经审 il沖资产绝对值05$以上的关联交易，应、彳及时披露。（披露底线）10. 2. 5上市公司与关联人发生的交易（上市公司获贈现金资产和提供担保除外）金额在3000万元人 民币以上，且占上市公司最近一期经审计浄资产绝对值5$以上的关联交易，除应当及时披露外，还应当比 照9.7条的规定聘请具有执行证券、期货相关业务资格的中介机构，对交易标的进行评估或审计，并将该交易提交股东大会审议.（披站之外，上襦要履

21、行评估.审计程序，需要股东大会审议。）木规则10211条所述与日常经营相关的关联交易所涉及的交易标的，可以不进行审计或评估。10. 2. 6上市公司为关联人提供担保的，不论数额大小，均应在萤事会审议通过后提交股东大会审议。（关联担保.不论数额大小，均需要股东大会审议J1027上市公司披露关联交易爭项时.应、*1向木所提交下列文件:（-）公告文稿：（二）木规则9.14条第（二）项至第（五）项所列文件；（三）独立董事事前认可该交易的书面文件；（四）独立董事盘见；（五）木所要求提供的其他文件。（独立董事需要发表童见）10. 2. 8上市公司披露的关联交易公告应十包括以下内容：（一）交易概述及交易标的

22、的基木情况：（二）独立童事的爭前认可情况和发表的独立总见；（三）董事会表决情况（如适用）；（四）交易各方的关联关系说明和关联人基木情况：（五）交易的 定价政策及定价依据.包括成交价格与交易标的账Ifti值、评估值以及明确.公允的市场价格之间的关系以 及因交易标的特殊而需要说明的与定价有关的其他持定爭项：若成交价格与账面值.评估值或市场价格差 异较大的，应为说明原I大I。如交易有失公允的，还应、勺披露木次关联交易所产生的利益转移方向；（八）交易 协议的主要内容，包括交易价格、交易结算方式、关联人在交易中所占权益的性质和比重，协议生效条件、 生效时间、履行期限等：（七）交易目的及对上市公司的影响，

23、包括进行此次关联交易的必要性和真实意图， 对木期和未來财务状况和经营成果的影响等；（八）、”I年年初至披露日与该关联人累计已发生的各类关联交 易的总金额：（九）木规则915条规定的其他内容：（十）中国证监会和木所要求的有助于说明交易实质的 其他内容。（必须有定价依据、定价政策，差异较大的应当说明）1 0.2.9上市公司发生的关联交易涉及9.1条规定的“提供财务资助S “委托理财”等爭 项时.应、I以发生额作为il算标准，并按交易事项的类型在连续十二个月内奚计计算.经累计讣算达到1 0.2. 3条、10.2. 4条和10.2.5条标准的适用1023条、1 0. 2. 4条和1 025条的规定。已

24、按照10.2. 3条、10. 24条或102. 5条规定履行相关义务的，不再纳入相关的累讣计算范10. 2. 10上市公司在连续十二个月内发生的以下关联交易，应为按照累计计算的據则适用10.2.3 条、1024条和10. 2. 5条规定累计计算的适用）（一）与同一关联人进行的交易；（二）与不同关联人进行的与同一交易标的相关的交易.上述同一关联人包括与该关联人同受一主体控制或相互存在股权控制关系的其他关联人。已按照】023条、1024条或10. 2. 5条规定履行相关义务的，不再纳入相关的累计计算范圉。10. 2.12日常关联交易协议至少应包括交易价格.定价原则和依据、交易总罐或其确定方法.付

25、款方式等主婆条款。（日常关联交易的主要条款协议未确定具体交易价格而仅说明参考市场价格的，公司在按照1 0211条规定履行披露义务时. 应为同时披露实际交易价格、市场价格及其确定方法、两种价格存在差异的原因10.213上市公司与关联人签订日常关联交易协议的期限超过三年的，应十每三年根据木节规定 重新履行审议程序及披露义务。10. 2.14上市公司因公开招标、公开拍卖等行为导致公司与关联人的关联交易时.公司可以向 木所申诸豁免按照木草规定履行相关义务。（申谊豁免一公开招标.公开拍卖）三、会计上的关联方关联交易定义企业会计准则第36号-一关联方披露（财会2 0 06 3号二OO六年二丿十五日）第一章

26、总则第一条 为了规范关联方及其交易的信息披露.根据企业会计准则一一基木准则，制定木准则。第二条企业财务报表中应为披密所有关联方关系及其交易的相关信息。对外提供合并财务报表的.对 于已经包括在合并范圉内备企业之间的交易不予披露，但应半披露与合并范用外备关联方的关系及其交易。第二章关联方第糸 方控制.共同控制另_方或对另方施加重大购輒以及两方或两方以卜.同受方拎制、共 同控制或重大影响的，构成关联方。控制,是指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益。共同控制，是抬按照合同约定对某项经济活动所共有的控制,仅在与该项经济活动相关的重要财务和经 营决策需要分宇控制权的投资

27、方一致同总时存在。重大影响，是指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权力但并不能够控制或者与其他方一起共 同控制这些政策的制定。第四条下列各方构成企业的关联方：（一）该企业的母公司。（二）该企业的子公司。（三）与该企业受同一母公司控制的其他企业。（四）对该企业实施共同控制的投资方。（五）对该企业施加重大影响的投资方。（六）该企业的合营企业C（七）该企业的联营企业。（A）该企业的主更投资者个人及与其关系密切的家庭成员主要投资者个人，是抬能够控制、共同控制 一个企业或者对一个企业施加重大影响的个人投资者。（九）该企业或其母公司的关键管理人员及与其关系密切的家庭成员。关键管率人员是梧冇权力并 乞J

28、i il划、描挥和控制企业活动的人员。与主要投资者个人或关键管理人员关系密切的家庭成员，是指在处 理与企业的交易时可能影响该个人或受该个人影响的家庭成员。（十）该企业匸些投资者个人、关惟管理人员或打其关条潯切的家庭成员控制、共同控制或施加重大影 响的其他企业第五条仅I与企业存在下列关系的各方，不构成企业的关联方：（-）与该企业发生日常往来的资金提供者、公用事业部门.政府部门和机构。（二）与该企业发生大址交易而存在经济依存关系的讥个客户.供应商.特许商.经销商或代理商。（三）与该企业共同控制合营企业的合营者。（特殊之处）第六条仅仅同受国家控制而不存在其他关联方关系的企业.不构成关联方。第七条 关

29、联方交易，是抬关联方之间转移资源、劳务或义务的行为,力不论是否收取价款。第八条关联方交易的类空通常包括下列各项：（-）购买或销售商品。（二）购买或销售商品以外的其他资产。（三提供或接受劳务。（四）担蜃【只耍是担保，没有写提供或者接受担保】（五）提供资金（贷款或股权投资）。（六）租赁C（七）代理。（八）研究与开发项目的转移。（九）许可协议。（十）代表企业或由企业代表另一方进行债务结算。（十一）关键管理人员薪關I。第十条企业与关联方发生关联方交易的，应、*1在附注中披密该关联方关系的性质、交易类型及交易要 素。交易要素至少应、*1包括：（一）交易的金额。（二）未结算项目的金额、条款和条件，以及有关

30、提供或取得担保的信息。（三）未结算应收项目的坏账准备金额。（四）定价政策。第十二条企业只有在提供确凿证据的情况下，才能披露关联方交易是公平交易。四、IPO管理办法相关规定第二节独立性（“五独立”是切割控股股东与拟上市主体关联关系,保持拟上市主体规范运行的 一个具体标准，招股书、律师工作报告都会论述，该项也是被否常见事由J第十四条发行人应半具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力。笫十五条发行人的资产完整，生产型企业应十具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配套 设施.合法拥有与生产经营有关的土地、厂房、机器设备以及商标.专利、非专利技术的所有权或者使用 权.具有独立的原料采购和产品

31、销售系统：非生产型企业应、具备与经营有关的业务体系及相关资产。第十六条 发行人的人员独立，发行人的总经理、副总经理.财务负责人和董爭会秘书等商级管理人 员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事.监事以外的其他职务不得在控股股东、 实际控制人及其控制的其他企业领薪：发行人的财务人员不得在控股股东.实际控制人及其控制的其他企 业中兼职。第十七条发行人的财务独立.发行人应为建立独立的财务核算体系，能够独立作出财务决策.具有规 范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度；发行人不得与控股股东.实际控制人及其控制的其 他企业共用锲行账户。第十八条发行人的机构独立。发行人应十建立健

32、全内部经营管理机构，独立行使经营管理职权,与控股 股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有机构混同的情形。第十九条发行人的业务独立。发行人的业务应半独立于控股股东.实际控制人及其控制的其他企业. 与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者耳失公U关联交易:第二十条发行人在独立性方面不得有其他严重缺陷。其他内容笫二十八条发行人的公司电程中已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控 制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。（反向可以，但不提侣）第二十七条发行人有严格的资金管理制度.不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业 以借款、代偿债务、代垫款项

33、或者其他方式占用的情形。笫三十二条发行人应完整披露关联方关系并按审要性原则恰、*1披廉关联交易C关联交易价格公允，不 存在通过关联交易操纵利润的情形。（核心条款）第三十七条 发行人不得仃下列形响持续盈利能力的情形：（不得对关联方存在直大依賴）（-）发行人的经营模式、产品或服务的品种结构已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续 盈利能力构成重大不利影响；（二）发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将发生重大变化，并对发行人的持 续盈利能力构成重大不利影响：（三）发行人昴近个会汁年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确定性的客户存在 重大依赖；（四）发行人最近1个会讣年度的净利润

34、主要來自合并财务报表范碉以外的投资收益；（五）发行人在用的商标、专利、专有技术以及特许经营权等重要资产或技术的取得或者使用存 在重大不利变化的风险：（A）其他可能对发行人持续盈利能力构成重大不利影响的悄形。五、其他相关规定（一）深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引（20 0 9. 10. 1 5）深圳证券交易所中小企业板上市公司规范运作指引（2 01 0.7.28 ）第三章董事、监事和高级管理人员管理第二节董爭行为规范32. 5董爭审议重大交易事项时，应、“I详细了解发生交易的原因，审慎评估交易对公司财务状况和长远 发展的影响，特别关注是否存在通过关联交易非关联化的方式掩盖关联交易的实质以

35、及损害上市公司和中 小股东合法权益的行为。326董事审议关联交易爭项时，应十对关联交易的必要性.真实总图.对上市公司的彩响作出明 确判断，持别关注交易的定价政策及定价依据包括评估值的公允性.交易标的的成交价格与账面值或评估 值之间的关系等，严格逍守关联董爭回避制度，防止利用关联交易向关联方输送利益以及损吿公司和中小股 东的合法权益。第四节独立董事特别行为规范342独立董爭应充分行使下列特别职权：（）重大关联交易应由独立董事认可后提交董爭会讨论，独立董爭在作出判断前，可以聘请中介机 构出具独立财务顾问报告：（事前认可）3. 4. 3独立董爭应十对下述公司重大爭项发表独立总见：（四）关联交易（含公

36、司向股东.实际控制人及其关联企业提供资金）；中小企业板上市公司规范运作指引中增加了 “重大交易”的具体标准352独立董事应充分行使下列特别职权：（一）上市公司拟与关联人达成的总额高于S00万元人民币吨高于公司最近经审计净资产的5%的关联 交易，应十由独立董事认可后提交董爭会讨论。独立董爭在作出判断前.可以聘请中介机构出具独立财务 顾问报告;该标准还出现在关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见（2001年6月18日证监发 （2001） 102 号）中第七章内部控制第三节关联交易的内部控制住板、中小板与创业板的规定基本一致,创业板强调独董事前认可）7.3. 1上市公司关联交易的内部控制应遵循诚实

37、信用、平等、自愿、公平.公开.公允的原则，不 得损害公司和其他股东的利益c7. 32上市公司应按照有关法律.行政法规、部门规规范性文件.创业板股票上市规则以 及木所其他相关规定的规定，在公司苹程中明确划分公司股东大会、董爭会对关联交易爭项的审批权 限，规定关联交易事项的审议程序和回避表决要求。7.3. 3上市公司应参照创业板上市规则及木所其他相关规定确定公司关联方的名矗，并及时予 以更新确保关联方名収真实.准确、完整。公司及其下屈控股子公司在发生交易活动时.相关责任人应 仔细査阅关联方名单，审慎判断是否构成关联交易。如果构成关联交易,应在各自权限内履行审批、报告义 务。7. 3.4上市公司审议

38、需独立輩事爭前认可的关联交易爭项时，相关人员应于第一时间通过輩爭会秘 书将相关材料提交独立董爭进行爭前认可。独立董爭在作出判断前,可以聘请中介机构出具专门报告.作为 其判断的依据。创业板的特别规定）7.3.5上市公司在日开董爭会审议关联交易事项时.会议石集人应在会议表决前提醒关联董事须回避 表决。关联董事未主动声明并回避的，知悉情况的董爭应要求关联董事予以回避公司股东大会在审议关 联交易爭项时，公司董爭会及见证律师应在股东投票前，提觇关联股东须回避表决。7.3.6上市公司在审议关联交易爭项时.应履行下列职责：（一）详细了解交易标的的真实状况.包括交易标的运营现状.盈利能力.是否存在抵押.冻结等

39、权利 瑕眦和诉讼、仲裁等法律纠纷；（二）详细J解交易对方的诚信纪录、资信状况、履约能力等情况，审慎选择交易对手方：（三）根据充分的定价依据确定交易价格；（四根据创业板上市规则的相关婆求或者公司认为有必要时，聘请中介机构对交易标的进行审计 或评估：公司不应对所涉交易标的状况不晴、交易价格未确定、交易对方情况不明朗的关联交易爭项进行 审议并作出决定。73. 7上市公司与关联方之间的交易应签订书而协议，明确交易双方的权利义务及法律责任。7.3.8上市公司董爭.监事及商级管理人员有义务关注公司是否存在被关联方挪用资金等佞占公司 利益的问题。公司独立董事.监爭至少应每季度查阅一次公司与关联方之间的资金往

40、來悄况，了解公司是 否存在彼控股股东及其关联方占用、转移公司资金.资产及其他资源的情况，如发现片常情况，及时提请公 司董事会采取相应措施。7. 3.9上市公司发生閃关联方占用或转移公司资金.资产或其他资源而给公司造成损失或可能造成损 失的，公司董爭会应及时采取诉讼、财产保全等保护性措施避免或减少损失。（二）上市公司章程指引（证监公司字200 6 3 8号）第七十九条股东大会审议有关关联交易爭项时，关联股东不应、I参与投票表决其所代表的有表决权 的股份数不计入有效表决总数;股东大会决议的公告应半充分披露非关联股东的表决情况。（关联股东回避， 与上市规则的要求一致）注禅：公司应为根据具体情况.在章

41、程中制订有关联关系股东的回避和表决程序。第一百一十条 董事会应十确定对外投资、收购出售资产.资产抵押、对外担保爭项、委托理财.关 联交易的权限，建立严格的审查和决策程序;重大投资项目应片组织有关专家、专业人员进行评审，并报股 东大会批准。注释：公司董事会应半根据相关的法律、法规及公司实际情况，在章程中确定符合公司具体嬰求的权限 范围.以及涉及资金占公司资产的具体比例。（具体数字须在章程中规定）第一百一十九条董事与董爭会会议决议爭项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权. 也不得代理其他董事行使表决权。该董爭会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董爭会会议所作 决议须经无关联关

42、系董事过半数通过。出席董爭会的无关联董爭人数不足3人的，应将该爭项提交股东大会 审议。（关联董事回避，与上市规则的要求一致）（三）上市公司股东大会规则（证监发200 6 2 1号）第十七条股东大会拟讨论董爭、监事选举爭项的，股东大会通知中应十充分披露董爭、监爭候选人的详 细资料，至少包括以下内容：（二）与上市公司或其控股股东及实际控制人是否存在关联关系：第三十一条股东与股东大会拟审议爭项有关联关系时，应为回避表决.其所持有表决权的股份不计入出 席股东大会有表决权的股份总数。第三十七条股东大会对提案进行表决前，应十推举两名股东代表参加汁票和监票审议爭项与股东有关联关系的,相关股东及代理人不得参加

43、计票、监票（更进一步的更求）（四）上市公司信息披露管理办法（2007年1月30日证监会令第40号）（规定和上市规则一致）第四十八条上市公司董爭、监爭.岛级管理人员、持股5%以上的股东及其一致行动人、实际控制人 应十及时向上市公司董爭会报送上市公司关联人名单及关联关系的说明。上市公司应为履行关联交易的审 议程序，并严格执行关联交易回避表决制度。交易各方不得通过隐瞒关联关系或者采取其他于段，规避上市 公司的关联交易审议程序和信息披露义务。第七十一条木办法下列用语的含义：（三）上市公司的关联交易，是抬上市公司或者其控股子公司与上市公司关联人之间发生的转移资源或 者义务的事项。关联人包括关联法人和关联

44、自然人。具有以下情形之一的法人，为上市公司的关联法人：1. 直接或者间接地控制上市公司的法人；2. 由前项所述法人直接或者间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人；3关联自然人直接或者间接控制的、或者担任董爭、岛级管理人员的.除上市公司及其控股子公司以 外的法人：4 持有上市公司5%以上股份的法人或者一致行动人；5. 在过去1 2个丿内或者根据相关协议安排在未來12丿J内，存在上述情形之一的：6 中国证监会、证券交易所或者上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系, 可能或者已经造成上市公司对其利益倾斜的法人。具有以下情形之一的自然人，为上市公司的关联自然人：1. 直接或

45、者间接持有上市公司5%以上股份的自然人；2上市公司董爭.监爭及商级管理人员：3 直接或者间接地控制上市公司的法人的董爭.监爭及商级管理人员：4上述第1、2项所述人士的关系密切的家庭成员.包括配偶、父僚、年满18周岁的子女及其配偶、 兄弟姐妹及其配偶配偶的父俅、兄弟姐妹，子女配偶的父母；5.在过去12个丿J内或者根据相关协议安排在未來1 2个丿J内，存在上述情形之一的：6中国证监会.证券交易所或者上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系,可能或者已经造成上市公司对其利益倾斜的自然人。（五）上海证券交易所上市公可关联交易实施指引（2011年5月1日执行）（最新规定）第二章关联人

46、及关联交易认定第七条 上市公司的关联人包括关联法人和关联自然人。第八条 具有以下情形之一的法人或其他组织.为上市公司的关联法人：（一）直接或者间接控制上市公司的法人或其他组织：（二）由上述第（一）项所列主体直接或者间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组 织；（三）由第十条所列上市公司的关联自然人直接或者间接控制的，或者由关联自然人担任董事、髙级管 理人员的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组织：（四）持有上市公司5%以上股份的法人或其他组织：（五）木所根据实质重于形式原则认定的其他与上市公司有持殊关系可能导致上市公司利盜对其倾斜的法人或其他组织,包括持有对上市公司具有重要影

47、响的控股子公司10%以上股份的法人或其他组织等 （在上市规则的基础上，进一步增加了具体标准）第九条 上市公司与前条第（二）项所列主体受同一国有资产管理机构拎制的不因此而形成关联关系, 但该主体的法定代表人、总经理或者半数以上的董爭兼任上市公司董事、监爭或者商级管理人员的除外。第十条 具有以下情形之一的自然人，为上市公司的关联自然人：（一）直接或间接持有上市公司5 %以上股份的自然人：（二）上市公司董事.监事和岗级管理人员：（三）第八条笫（一）项所列关联法人的董事、监事和高级管理人员；（IUI）木条第（一）项和第（二）项所述人士的关系密切的家庭成员；（五）木所根抑:实质重于形式原则认定的其他与上

48、市公司有特殊关系，可能导致上市公司利益对其倾斜的自然人,包括持冇对上市公司只冇复要影响的控股子公司10%以上股份的自然人等（同法人）第十二条上市公司的关联交易，是抬上市公司或者其控股子公司与上市公司关联人之间发生的可能 导致转移资源或者义务的爭项包括：（一）购买或者出售资产；（二）对外投资（含委托理财、委托贷款等：（三）提供财务资助；（四）提供担保：（五）租入或者租出资产；（冷委托或者受托管理资产和业务;（七）赠与或者受赠资产：（A）债权.债务重组：（九）签订许可使用协议：（十）转让或者受让研尤与开发项目；（十一）购买原材料、燃料、动力；（十二）销售产品.商品；（十三）提供或者接受劳务；（十四

49、）委托或者受托销售：（十五）在关联人的财务公司存贷款；（十八）与关联人共同投资。（同上市规则的规定）（十七）木所根据实质里于形式原则认定的其他通过约定可能引致资源或者义务转移的爭项，包括向与 关联人共同投资的公司提供大于其股权比例或投资比例的财灸鱼助、担保以及放弃向与关联人共同投资的 公司同比例增资或优先受让权等。（増加了具体标准，主要是通过关联公司输送利益的几种方式）（六）中国证券监督骨理委员会股票发行审核委员会审核工作指导意见（证监发200 4 9号）一、发审委委员审核发行人股票发行申请时，应呷关注如下问题：（二）公司治理方面的问题5、发行人与实际控制人及其所屈企业之间的同业竞争情况及对发

50、行人的生产经营的影响：6、关联交易木身存在的合理性及关联交易定价政策的公允性.关联交易披露的完整性；（此三点为核心）7、关联交易金额占公司收入、成木及利润的比例，（重大依赖，影响独立性）（七）关于进一步提髙上市公司财务信息披露质量的通知（证监会计字2004 1号）二、关于关联方关系及关联交易价格的公允性上市公司关联交易的价格与交易对彖的帐血价值或其市场通行价格存在较大差界，且对公司财务状况 利经营成果产生重大影响的，董事会应对定价依据等作出充分披露，并按照证券交易所股票上市规则的有关 规定履行必要的程序。上市公司不得利用与关联方之间显失公允的交易涮节利润,在核算时违背有关会讣准则和制度的规定：

51、 不得将关联方交易非关联化，掩盖实质上的关联方关系及交易，逃避关联方关系及交易的披露，调节利润。 如果公司存在利用关联方交易调节利润的情形.有关责任人应承担相应的责任。注册会计师在审汁中应对关联交易的真实性、合法性、有效性，交易价格的公允性，信息披露的充分性 与准确性予以适为的关注,并恰十地表示审il德见。尤其婆关注关联方关系非关联化问题，对干与非正常业 务关系笊位或个人发生的偶发性或重大交易，缺乏明显商业理由的交易，实质与形式明显不符的交易.交易 价格、条件、形式等明显界常或显失公允的交易，应片考虑是否为墟构的交易.是否实质上是关联方交易、 或该交易背后还有其他安排.并视其重要性程度考虑对审

52、计总见的影响。实质重于形式）（八）关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知（证监发2 0 0 3156号）一、进一步规范上市公可与控股股东及其他关联方的资金往来上市公司与控股股东及其他关联方的资金往來，应片遵守以下规定：（禁止性条款,保证独立性）1、控股股东及其他关联方与上市公司发生的经营性资金往来中.应、|严格限制占用上市公司资金。控 股股东及其他关联方不得要求上市公司为其垫支匸资、福利、保险、广告等期间费用,也不得互相代为承担 成木和其他支出；2、上市公司不得以下列方式将资金直接或间接地提供给控股股东及其他关联方使用：（1）有偿或无偿地拆借公司的资金给控股股东及其他

53、关联方使用；（2）通过银行或非银行金融机构向关联方提供委托贷款:（3）咚托控股股东及其他关联方进行投资活动;（4 ）为控股股东及其他关联方开具没有真实交易背景的商业承兑汇票;（5）代控股股东及其他关联方偿还债务:（6）中国证监会认定的其他方式。（列举了几种只体方式）三. 加大清理已发生的违规占用资金和担保事项的力度（进行淸理的原则）（四）上市公司被关联方占用的资金，原则上应当以现金清偿 在符合现行法律法规的条件下.可以 探索金融创新的方式进行清偿，但需按法定程序报有关部门批准。（五）严格控制关联方以非现金资产清偿占用的上市公司资金。关联方拟用非现金资产淸偿占用的上市 公司资金.应、I遵守以下规

54、定：用于抵偿的资产必须属于上市公司同一业务体系.并有利于增强上市公司独立性和核心竞争力，减 少关联交易.不得是尚未投入使用的资产或没有客观明确账而净值的资产。（不要为消除关联交易而制造新 的关联交易）（九）上市公司治理准则（2 0 02年1月7日证监发200 2 1号）笫十二条上市公司与关联人之间的关联交易应签订书面协议（审査合同）。协议的签订应、1i遵循平等、 自愿.等价、有偿的原则，协议内容应明确、具体。公司应将该协议的订立.变更.终止及履行情况等事项 按照有关规定予以披露。第三章关联方示意图及若干比较一、上交所上市规则规定的关联方示意图本公司控股股东或 实际控制人关系受控担任董监法人髙的

55、法人子公司持有5%以上 股份法人关系密切人血接或间接5%以I二股东受控 法人密切人担任董监髙的法人“实质重于 形式”原则确泄 0严法人、自然人受控担任董监法人高的法人图注:1. 上图中，法人主体用方框进行标示，自然人主体则用椭圆进行标示:2. 过去12个丿J内或或通过协议、安排在未來1 2个丿J内，存在示意图中所列关联方情形的，仍被认定为关 联方；3. 上市公司的关联法人并不包括木公司及其控股的子公司；4. 根据“实质重于形式原则（兜底性条款）确定的法人或自然人，是抬证监会.证券交易所或上市公 司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系.可能或已经造成上市公司对其利益倾 斜的法人或自然人；5“关系密切的家庭成员”有示意图如下:图注:1. I:图中,法人或其他单位用方框进行标示，自然人主体则用椭圆进行标示;2.过去12个丿J内或通过协议.安排在未來12个丿内，存在示总图中所列关联自然人情形的仍被认定为关联方:3. 上市公司的关联法人并不包括木公司及其控股的子公司；4. 根据“实质重于形式”原则（兜底性条款）确定的自然人，是抬证监会.证券交易所或上市公司根据实 质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系，可能或已经造成上市公司对其利益倾斜的自然 人；5. “关系密切的家庭成员”的界定与上交所相同。三、沪深交易所上市规则关于关联方界定的比较上交所上市规则深交所上市规则