私募股权投融资事务法律实务(法律事务所资料)

1、私募股权投融资法律实务私募股权投融资法律实务 2 一、私募股权投资基金的募集与备案一、私募股权投资基金的募集与备案 二、私募股权投资中的估值二、私募股权投资中的估值 三、私募股权投资尽职调查实务与技巧三、私募股权投资尽职调查实务与技巧 四、私募股权融资核心条款解析四、私募股权融资核心条款解析 目录目录 一、私募股权投资基金的募集与备案一、私募股权投资基金的募集与备案 2013年3月25日，国 家发改委关于进一 步做好股权投资企业 备案管理工作的通 知：pe发起或管理 公募或私募证券投资 基金、投资金融衍生 品、发放贷款被认定 为违规行为 2013年6月30日，中 央编办关于私募股 权基金管理职

2、责分工 的通知：证监会实 行适度监管，保护投 资者权益;发改委负 责组织拟订政策措施， 两部门协调配合 2014年1月17日， 中国基金业协会 私募投资基金管 理人登记和基金备 案办法（试行） （ 中基协发 20141号）（以 下简称办法）， 证监会正式接替发 改委监管私募行业 刘健钧刘健钧 调任调任 证监会证监会 2014年5月发 布的国务院 关于进一步促 进资本市场健 康发展的若干 意见明确提 出发展私募投 资基金 20142014年年8 8月月2121 日，证监会日，证监会 发布发布私募私募 投资基金监投资基金监 督管理暂行督管理暂行 办法办法 证监会草拟的 私募投资基 金管理暂行条 例

3、（草案） 已于今年年初 上报国务院 n私募基金监管演变私募基金监管演变 前言：私募基金监管演变前言：私募基金监管演变 5 （一）私募投资基金募集的一般规则（一）私募投资基金募集的一般规则 私募投资基金监督管理暂行办法私募投资基金监督管理暂行办法14-1914-19条主要内容：条主要内容： p不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金，不得通过公众传播媒体、报不得通过公众传播媒体、报 告会、手机短信、微信、传单和布告告会、手机短信、微信、传单和布告等方式向不特定对象宣传推介； p不得向投资人承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益； p做好投资者适当性管理，通过问卷调查方式，对投资者的风险识别能力和风

4、 险承担能力进行评估，并对基金进行风险评级，向合格投资者说明； p对投资者提出要求，要求如实填写风险调查问卷，如实承诺资产或者收入情 况，提供虚假信息的，要承担相应责任； p投资者确保委托资金来源合法，不得非法汇集他人资金投资私募基金； 6 （一）私募投资基金募集的一般规则（一）私募投资基金募集的一般规则 办法办法1616条：条： p 自行销售：私募基金管理人应当应当采取问卷调 查等方式，对投资者的风险识别能力和风险承担 能力进行评估，由投资者书面承诺符合合格投资 者条件，应当制作风险揭示书，由投资者签字确 认。 委托销售：私募基金销售机构应当应当采取前款 规定的评估、确认等措施。 p 投资者

5、风险识别能力和承担能力问卷及风 险揭示书的内容与格式指引，由基金业协会按照 不同类型私募基金的特点制定。 7 （二）基金募集（二）基金募集与其他特定私募产品比较与其他特定私募产品比较 比较比较 类目类目 法规法规销售要求销售要求 私募投资基金私募投资基金办法办法 第第1717条条 p私募基金管理人自行销售或者委托 销售机构销售私募基金，应当自行或 者委托第三方机构对私募基金进行风 险评级，向风险识别能力和风险承担 能力相匹配的投资者推介私募基金。 基金子公司基金子公司 资管计划资管计划 基金管理公司 特定客户资产管 理业务试点办法 第19条 p资产管理人可以自行销售资产管理 计划，或者通过有基

6、金销售资格的机 构销售资产管理计划。 各类私募产品销售方式比较：各类私募产品销售方式比较： 比较比较 类目类目 法规法规销售要求销售要求 券商资管券商资管 计划计划 证券公司集合证券公司集合 资产管理业务实资产管理业务实 施细则施细则 第第2020条、条、2121条条 p证券公司、代理推广机构应当根据了解的证券公司、代理推广机构应当根据了解的 客户情况，推荐与客户风险承受能力相匹配客户情况，推荐与客户风险承受能力相匹配 的集合计划，引导客户审慎作出投资决定。的集合计划，引导客户审慎作出投资决定。 p禁止通过电视、报刊、广播及其他公共媒禁止通过电视、报刊、广播及其他公共媒 体推广集合计划。禁止通

7、过签订保本保底补体推广集合计划。禁止通过签订保本保底补 充协议等方式，或者采用虚假宣传、夸大预充协议等方式，或者采用虚假宣传、夸大预 期收益和商业贿赂等不正当手段推广集合计期收益和商业贿赂等不正当手段推广集合计 划。划。 各类私募产品销售方式比较：各类私募产品销售方式比较： （二）基金募集（二）基金募集与其他特定私募产品比较与其他特定私募产品比较 比较比较 类目类目 法规法规销售要求销售要求 信托信托 计划计划 信托公信托公 司集合资司集合资 金信托计金信托计 划管理办划管理办 法法第第7 7 条、第条、第8 8 条条 p信托公司推介信托计划时，不得有以下行为：信托公司推介信托计划时，不得有以

8、下行为： （1 1）以任何方式承诺信托资金不受损失，或者以）以任何方式承诺信托资金不受损失，或者以 任何方式承诺信托资金的最低收益；（任何方式承诺信托资金的最低收益；（2 2）进行公）进行公 开营销宣传；（开营销宣传；（3 3）委托非金融机构进行推介；）委托非金融机构进行推介； （4 4）推介材料含有与信托文件不符的内容，或者）推介材料含有与信托文件不符的内容，或者 存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏等情况；存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏等情况； （5 5）对公司过去的经营业绩作夸大介绍，或者恶）对公司过去的经营业绩作夸大介绍，或者恶 意贬低同行；（意贬低同行；（6 6）中国银行业监督管理

9、委员会禁）中国银行业监督管理委员会禁 止的其他行为。止的其他行为。 各类私募产品销售方式比较：各类私募产品销售方式比较： （二）基金募集（二）基金募集与其他特定私募产品比较与其他特定私募产品比较 比较比较 类目类目 法规法规销售要求销售要求 保险保险 资产资产 管理管理 计划计划 中国保监中国保监 会关于保险会关于保险 资产管理公资产管理公 司开展资产司开展资产 管理产品业管理产品业 务试点有关务试点有关 问题的通知问题的通知 第第7 7条条 p保险资产管理公司在产品募集期间，可以自行保险资产管理公司在产品募集期间，可以自行 或委托相应的销售机构推介产品，但不得通过互或委托相应的销售机构推介产

10、品，但不得通过互 联网站、电视、广播、报刊等公共媒体公开推介。联网站、电视、广播、报刊等公共媒体公开推介。 p推介时，应当恪守职业道德和行为规范，全面、推介时，应当恪守职业道德和行为规范，全面、 公正、准确地介绍产品特征和风险。推介材料必公正、准确地介绍产品特征和风险。推介材料必 须真实、准确，不得存在虚假记载、误导性陈述须真实、准确，不得存在虚假记载、误导性陈述 或重大遗漏、或向投资人违规承诺收益和承担损或重大遗漏、或向投资人违规承诺收益和承担损 失。失。 各类私募产品销售方式比较：各类私募产品销售方式比较： （二）基金募集（二）基金募集与其他特定私募产品比较与其他特定私募产品比较 办法办法

11、1919条：条： p投资者应当确保投资资金来源合法，不得非法汇集他人资金投资私募基金。 （三）基金募集（三）基金募集“非法汇集非法汇集”界定界定 基金合法募集与非法集资的界限基金合法募集与非法集资的界限 n最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解 释（2010年11月22日 法释201018号） “非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”：（一）未经有关部门依 法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；（二）通过媒体、推介会、 传单、手机短信等途径向社会公开宣传；（三）承诺在一定期限内以货 币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；（四）向社会公众即社 会不特定对象吸收资金。 n

12、最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合发布的关于办理非法集 资刑事案件适用法律若干问题的意见（2014年3月25日 公通字20141 6号） “向社会公开宣传”：包括以各种途径向社会公众传播吸收资金的信息， 以及明知吸收资金的信息向社会公众扩散而予以放任等情形。 “向社会公众吸收资金”包括：(一)在向亲友或者单位内部人员吸收资 金的过程中，明知亲友或者单位内部人员向不特定对象吸收资金而予以放任 的；(二)以吸收资金为目的，将社会人员吸收为单位内部人员，并向其吸 收资金的。 基金合法募集与非法集资的界限基金合法募集与非法集资的界限 （三）基金募集（三）基金募集“非法汇集非法汇集”界定界定 n案

13、例分析：华夏银行理财濮婷婷案案例分析：华夏银行理财濮婷婷案 n案件事实：王文明与李芳等人经事先通谋，通过注册成立合伙企业，对外招募有 限合伙人投资永恒生典当、新盛博汽车、奥鑫汽车、云顶文娱项目，以投资本金50万 元以上、存续期12个月、年化收益11%-13%、提供担保等为诱饵，在未经有关部门依法 批准的情况下，向不特定社会公众募集资金，张晓霞、濮婷婷为获取非法佣金，在上 海地区负责或实施销售上述股权投资计划。 n法院判决：上诉人李芳、濮婷婷、张晓霞与原审被告 人王文明等结伙，通过公开宣传并承诺高额回报的方式向 众多社会不特定对象吸收资金共计1.1亿余元，数额巨大， 其行为均已构成非法吸收公众存

14、款罪，依法应予惩处。 n现状：有限合伙因十分容易触碰非法集资红线而声名现状：有限合伙因十分容易触碰非法集资红线而声名 受损。受损。 （三）基金募集（三）基金募集“非法汇集非法汇集”界定界定 （四）登记备案（四）登记备案 15 （四）登记备案（四）登记备案 16 （四）登记备案（四）登记备案 17 （四）登记备案（四）登记备案 特点：特点： p办法明确不对私募基金管理人和私募基金 进行前置审批，而是基于基金业协会的登记备案 信息，进行事后行业统计、风险监测和必要的检 查； p办法对备案登记的门槛并未限定，即要求 各类私募管理人，以及各类私募基金无论规模大 小都必须履行登记备案手续； p办法规定基

15、金业协会公告的登记备案信息， 不构成对私募基金管理人投资能力、持续合规情 况的认可，不作为对基金资产安全的保证。 18 金金 融融 机机 构构 n私募基金登记备案的性质私募基金登记备案的性质? ? 私募投资基金管理人登记和私募基金备案不属于行政许可事项不属于行政许可事项。根据证券投 资基金法、中央编办关于私募股权基金管理职责分工的通知、中国证监会授 权以及私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）（以下简称办法）有 关规定，由基金业协会负责私募投资基金管理人登记和私募基金备案,并履行行业自 律监管职能。 （四）登记备案（四）登记备案 19 二、私募股权投资中的估值二、私募股权投资中的估值 （

16、一）企业私募股权融资的价值评估（一）企业私募股权融资的价值评估 估价方法估价方法 收益法收益法 市盈率法市盈率法 市净率法市净率法 可比公司法可比公司法 历史交易法历史交易法 现金流贴现法现金流贴现法 影响企业估值最重要的因素影响企业估值最重要的因素 21 （二）企业私募股权融资的估值（二）企业私募股权融资的估值 企业的价值：企业的价值： q资产的价值主要有两种表现形式：账面价值和市场价值，账面价值即资产负债表上反映的总资产、账面价值即资产负债表上反映的总资产、 净资产，主要反映历史成本。市场价值如股票的市值、兼并收购中支付的对价等，主要反映未来收益净资产，主要反映历史成本。市场价值如股票的市

17、值、兼并收购中支付的对价等，主要反映未来收益 的多少。的多少。 q在多数情况下，账面价值不能真实反映企业未来的收益，因此账面价值和市场价值往往有较大差异。 例如，总的来说，账面价值主要用于会计目的，而资本市场上的投资者更为关注的则是市场价值。总的来说，账面价值主要用于会计目的，而资本市场上的投资者更为关注的则是市场价值。 22 （二）企业私募股权融资的估值（二）企业私募股权融资的估值 企业价值的含义企业价值的含义 对投资者来说，企业的价值在于能为投资者带来的投资 回报，这种回报可能是企业的现金分红、资本增值以及为投资 者拥有的其他企业带来的协同效应。 23 （三）财务上的几种价值评估方法（三）

18、财务上的几种价值评估方法 1、收益法：是将企业未来预期的收益 进行折现得出的企业价值。折现率是反 映了资金的时间价值和投资期望的回报 率，折现率的取值决定于被投资企业未 来业务发展、潜在风险因素、投资的周 期、等诸多方面的因素，因此投资早期 的企业，一般选40，甚至50以上， 对进入成长期的企业，一般选取的折现 率在2030。 案例：风险投资公司拟向 一家创业企业投资500万元， 根据企业的情况，对企业 未来五年的销售收入、盈 利和现金流量进行了预测， 按净现金流折现法，风险 投资公司应占企业多少比 例的股权？ 24 （三）财务上的几种价值评估方法（三）财务上的几种价值评估方法 25 （三）财

19、务上的几种价值评估方法（三）财务上的几种价值评估方法 2、市盈率法。市盈率（pe）是某种股 票市值与每股盈利的比率（市盈率 = 普通股每股市场价 / 普通股每股盈 利），是评估投资价值的一个最基本最 重要的指标。 案例：一家创业企业向风 险投资公司寻找500万元的 初始投资，投资公司要求 70的年平均复利收益， 预期投资5年，预计企业在 第5年可产生1000万净利， 则风险投资公司应占企业 多少比例的股权？ 26 （三）财务上的几种价值评估方法（三）财务上的几种价值评估方法 假设条件：假设条件： 投资5年可实现退出。5年后预计的市盈率为20。投资目标年收益率70。 投资公司投资金额 500 万

20、元 企业5 年后预测的净利润 1000 万元 5 年后预计的市盈率 20 企业5 年后的市值 1000 20 20000 万元 目标年收益率 70 企业净现值 20000/ ( 1 70 ) 5 1430 万元 在企业中应占股权比例 500 / 1430 35 27 （三）财务上的几种价值评估方法（三）财务上的几种价值评估方法 3、市净率法 市净率（pb）是股票市价与每股净资产 之间的比值（市净率 = 股票市价 / 每 股净资产），是从资产变现的角度来考 虑的。 28 （三）财务上的几种价值评估方法（三）财务上的几种价值评估方法 市净率与行业市净率与行业 资料来源：中金公司研究部，2008年年

21、底估值 29 （三）财务上的几种价值评估方法（三）财务上的几种价值评估方法 4、可比公司法 如果a公司和b公司的行业比较接近，做 的产品也比较接近，那它们估值应该可 以相互参照，如果a公司过去卖了多少钱， b公司虽然规模上有差别，但至少可以参 照a公司的定价尺度来估值。 30 （三）财务上的几种价值评估方法（三）财务上的几种价值评估方法 可比公司法的分析要点可比公司法的分析要点 31 （三）财务上的几种价值评估方法（三）财务上的几种价值评估方法 两类估值指标两类估值指标 p选取合适的可比公司后，还应确定合适的估值指标，这样的估值指标通常有以下两类： ebitda：扣除折旧、摊销利息费用及所得税

22、前的利润，简单地理解，相当于税后利润加回所得税、利息费用、 折旧与摊销，这个指标反映的是不考虑企业的融资活动、纯粹的经营所产生的现金流 32 （三）财务上的几种价值评估方法（三）财务上的几种价值评估方法 5、历史交易法 p在控制权发生变化的情况下提供市 场化的估值基准 p估值结果包括控制权溢价 p用可比的历史并购交易中的估值指 标和倍估值企业的营运指教计算估值 33 历史交易法举例：电信公司注资历史交易法举例：电信公司注资 （三）财务上的几种价值评估方法（三）财务上的几种价值评估方法 34 历史交易法举例：电信公司注资（续）历史交易法举例：电信公司注资（续） （三）财务上的几种价值评估方法（三

23、）财务上的几种价值评估方法 35 （三）财务上的几种价值评估方法（三）财务上的几种价值评估方法 6、现金流贴现法 p理论上最完善的估值方法 p预测未来若干年的经营现金流，并用恰 当的贴现率（加权平均资本成本）和终值计 算方法计算这些现金流和终值的贴现值，以 此计算企业价值和股权价值 36 （三）财务上的几种价值评估方法（三）财务上的几种价值评估方法 现金流的重要性：现金流的重要性： q现金流比净利润更重要，因为它可以通过考虑以下因素而得到更准确的“价 值”： - 营运资本需求营运资本需求（营运资本=存货+应收账款+其他流动资产-应付账款-其他 流动负债） - 时间时间（货币的时间价值） p另外

24、，现金流可以一定程度地避免每个企业由于会计准则会计准则不同而产生的差异 p然而，由于缺少会计中的摊销、预提、递延费用和收入的概念，现金流并不 能很好地反映企业当期的盈利情况 37 （三）财务上的几种价值评估方法（三）财务上的几种价值评估方法 企业经营中的现金流循环企业经营中的现金流循环 p现金流清楚地反映了企业需要多少资金并且能够产出多少资金： 38 （三）财务上的几种价值评估方法（三）财务上的几种价值评估方法 举例：现金流贴现（举例：现金流贴现（dcfdcf） p假定公司a预期未来五年能产生的现金流为：100万元，110万元，120万元，130万元， 140万元，使用15%的贴现率，这五年现

25、金流贴现到现在的价值计算如下： 39 （三）财务上的几种价值评估方法（三）财务上的几种价值评估方法 现金流贴现法的流程图现金流贴现法的流程图 40 （三）财务上的几种价值评估方法（三）财务上的几种价值评估方法 任何一种计算方法都只是一个参照，是相对的，不是绝对的， 财务数据只能从一个方面反映企业的价值，还有一些影响企业 估值的要素：公司的定位和商业模式、行业的成长空间、在行 业中的竞争地位、垄断能力、品牌价值、渠道资源、预期盈利 增长、销售利润率、净资产收益率、财务健康状况、公司治理 结构等等。即使财务数据上一模一样，上述这些软性因素的差 别，也会导致估值不同。 41 （四）财务数据只是一个参

26、照（四）财务数据只是一个参照 案例：案例： 国美收购北京大中，出了36个亿，实际上在北京建一个 与大中同等情况的门店也不过2千万，国美当时出的价格， 却相当于每家门店花了差不多6千万，值和不值无从谈起， 关键看着眼点在哪里： 1、当时国美是跟苏宁一起竞购大中，苏宁的价格已出 到30个亿，国美志在必得的话，加价20%，这个就有点像很 多拍卖行的场景一样，可能有一个起拍价，后面价格越加 越高，高得甚至离谱了，这个企业理性上到底值多少钱， 没有结果，因为这是一个竞争的结果； 2、国美有另外的考虑：大中本身有两个优势，一是已 经有很多门店了，一下拿过来之后，国美就超过了苏宁 （原来两者规模差不多），就

27、在国内占据了领头羊的地位， 二是大中的根据地在北京，那么国美的侧榻之上岂容他人 酣睡？这种竞争关系是令人不安稳的，收购了大中之后， 国美在整个北京市场就一统江湖了。这两种战略价值决定 了国美愿意出比苏宁高20%的高价来购买大中。 42 （五）影响企业估值最重要的要素（五）影响企业估值最重要的要素 “带走我的员工，把工 厂留下，不久后工厂就 会长满杂草；拿走我的 工厂，把我的员工留下， 不久后我们还会有个更 好的工厂” 影响企业估值的最重要的要素，是企业的“无 形能力”：企业的战略、人才、速度、责任、 合作、学习、领导、认同、效率，包括跟顾客 的关系，应该讲，人是企业最核心的要素，这 都反映出企

28、业最重要的无形能力 43 三、私募股权投资尽职调查实务与技巧三、私募股权投资尽职调查实务与技巧 北京市第二中级法院案例：因为受委托的律师失职，导致客户被骗走1亿元 资金，3名律师事务所合伙人被法院一审判令赔偿客户800万元损失，并返 还100万元律师费。这是国内律师行业迄今为止遭遇的最为高昂的赔偿。 2001年7月，燕化公司准备与金晟公司合作开发紫宸苑住宅小区项目。燕化 公司聘请北京市嘉华律师所作为法律顾问展开调查。嘉华律师所在未调查项目用 地的土地使用权状况、金晟公司是否具有相应资质等级的情况下，仅依据失效的 规划文件径行作出结论：项目确实在金晟公司名下。燕化公司于是向金晟公司支 付1亿元项

29、目转让费，买下该项目。2002年5月，由于另一家公司在项目土地上开 始施工建设，燕化公司经调查才发现金晟公司根本不是项目的所有人。 尽职调查失职，律师被判赔尽职调查失职，律师被判赔800800万万 在现代企业中，律师提供的专业调查分析和专业判断已成为企业决策的前提和 重要依据。如果律师的工作过程或者工作结论出现错误，就可能面临高额赔偿 的风险。所以，律师业的“天价赔偿”时代可以说才刚刚开始。 （一）（一）lplp对对gpgp的尽职调查的尽职调查 1 1、lplp对对gpgp尽职调查关注要点尽职调查关注要点 私募股权投资基金项目尽职调查清单私募股权投资基金项目尽职调查清单 1 1 基金管理人基金

30、管理人 概况概况 历史沿革历史沿革 公司结构公司结构 最近最近3 3 年中是否受到过监管部门的行政处罚年中是否受到过监管部门的行政处罚 在目前尚未了结的或已知将发生或提起的任何纠纷诉讼在目前尚未了结的或已知将发生或提起的任何纠纷诉讼 2 2 基金管理人基金管理人 现有基金情现有基金情 况况 管理基金明细管理基金明细 截至填表当日，各基金的投资退出情况以及内部收益率测算截至填表当日，各基金的投资退出情况以及内部收益率测算 已发基金的资金使用情况，未来两年内的基金募集计划已发基金的资金使用情况，未来两年内的基金募集计划 3 3 基金管理团队调查基金管理团队调查 4 4 投资决策机投资决策机 制调查

31、制调查 决策委员会及顾问委员会介绍决策委员会及顾问委员会介绍 投资决策构架及流程投资决策构架及流程 内控机制及议事规则内控机制及议事规则 投资策略和退出方式投资策略和退出方式 私募股权投资基金项目尽职调查清单私募股权投资基金项目尽职调查清单 5 5 基金项基金项 目调查目调查 基金背景（基金募集期的宏观经济、行业及资本市场状况；是基金背景（基金募集期的宏观经济、行业及资本市场状况；是 否有国有资本参与、投资方向是否符合国家产业政策；拟注册否有国有资本参与、投资方向是否符合国家产业政策；拟注册 地、当地针对股权基金的税收管理制度；是否获得国家或地方地、当地针对股权基金的税收管理制度；是否获得国家

32、或地方 政策扶持等）政策扶持等） 基金要素清单基金要素清单 基金的投资策略及退出方式基金的投资策略及退出方式 基金的收益分配方式基金的收益分配方式 基金管理人发起该人民币基金基金管理人发起该人民币基金/ /外币基金的优势外币基金的优势 1 1、lplp对对gpgp尽职调查关注要点尽职调查关注要点 比较比较 类目类目 私募投资基金监督管理暂行私募投资基金监督管理暂行 办法办法 关于促进股权投资企业规范发关于促进股权投资企业规范发 展的通知展的通知 打通范围打通范围 p以合伙企业、契约等非法人形 式通过汇集多数投资者的资金 直接或者间接投资于私募基金 p社会保障基金、企业年金等养 老基金，慈善基金

33、等社会公益 基金；依法设立并在基金业协 会备案的投资计划及中国证监 会规定的其他投资者可不适用不适用 打通计算原则打通计算原则 p投资者为集合资金信托、合伙企 业等非法人机构 p股权投资母基金可视为单个投资 者 合并计算合并计算 p私募基金管理人或者私募基金 销售机构应当穿透核查最终投 资者是否为合格投资者，并合 并计算投资者人数 p打通核查最终的自然人和法人机 构是否为合格投资者，并打通计算 投资者总数 2 2、基金的合法性审查、基金的合法性审查 49 有限合伙嵌套的有限合伙嵌套的 拖拉机模式拖拉机模式 2 2、基金的合法性审查、基金的合法性审查 50 股权信托股权信托 有限合伙型有限合伙型

34、 2 2、基金的合法性审查、基金的合法性审查 51 天津信托.滨海新城镇发展新城农民还迁 示范区项目股权信托基金 股权信托复合型（信托股权信托复合型（信托+ +有限合伙有限合伙+ +公司）公司） 2 2、基金的合法性审查、基金的合法性审查 52 有限合伙企业有限合伙企业 项目公司项目公司 （gpgp） 投资投资/ /运营运营 投资者投资者1 1投资者投资者2 2 投资者投资者n n 投资投资 投资项目投资项目 基金子公司基金子公司 （lplp） 基金子公司专项资产管理计划基金子公司专项资产管理计划 推出推出 认购认购 基金子公司资管计划基金子公司资管计划+ +有限合伙有限合伙 2 2、基金的合

35、法性审查、基金的合法性审查 购买 投资 合伙协议 有限合伙企业有限合伙企业 项目公司项目公司 （gpgp） 投资/运营 投资者投资者 券商资产管理计划券商资产管理计划 投资项目投资项目 券商券商 （lplp） 推出 券商资管计划券商资管计划+ +有限合伙有限合伙 2 2、基金的合法性审查、基金的合法性审查 投资管理公司投资管理公司 （gpgp） lp1lp1 有限合伙企业有限合伙企业 lp2lp2lpnlpn 信托公司信托公司 按照信托按照信托 合同向有合同向有 限合伙分限合伙分 配信托利配信托利 益益 有限合伙有限合伙 作为委托作为委托 人及受益人及受益 人与受托人与受托 人签署信人签署信

36、托合同托合同信托公司信托公司 （一个或多个单一一个或多个单一 资金信托或集合资资金信托或集合资 金信托计划金信托计划） 项目项目 信信 托托 法律法律 关系关系 fot（fund of trust），），即即“信托中的基金信托中的基金” 2 2、基金的合法性审查、基金的合法性审查 2 2、基金的合法性审查、基金的合法性审查有限合伙基金的限制有限合伙基金的限制 人数限制问题 受制于合伙企业法中关于有限合伙50人的人数限制，有限合伙 在资金招募的规模上受到一定的制约。虽然也有部分合伙基金管理人 通过伞形架构等方式突破50人限制，但操作过程仍存有不便。 合伙制基金的投资人工商变更难题 按照合伙企业法

37、规定，投资人等变更，需要进行工商备案。这 也限制了合伙制基金的招募，对于投资人跨区域或者存续期间较短 的合伙企业而言，这个问题更加突出。 为了突破上述限制，合伙制基金管理机构通常会借道信托或者券商、 基金公司资管计划。然而，雁过拔毛的效应在任何时候都会存在。 更何况，信托、证券公司、基金公司的合规要求也会一定程度上限 制合伙制基金的对外投资。 2 2、基金的合法性审查、基金的合法性审查有限合伙基金的限制有限合伙基金的限制 u 有限合伙基金频曝有限合伙基金频曝“兑付危机兑付危机” 中商财富融典龙鼎12、13、 14期私募股权基金近10亿元出现兑 付危机，公安机关已经立案 融晶基金两只产品出现兑付

38、危机 上海优道投资发行的优盈1号-国 创能源定增投资基金、优健一号上 海长宁区云古酒店公寓股权投资基 金、成城股份定向增发投资基金等 多款有限合伙理财产品到期无法兑 付，遭到众多投资者追讨、报案。 华融普银6亿项目兑付延期 海沧资本5亿项目兑付危机，老 板失联 2 2、基金的合法性审查、基金的合法性审查有限合伙基金的限制有限合伙基金的限制 n有限合伙形式风险成因有限合伙形式风险成因 以有限合伙形式发行的产品可以绕开众多 监管条款 信托公司发放贷款的房地产开发项目必须 满足“四证”，开发商及其控股股东要具备二 级资质、项目资本金比例达到国家最低要求， 即“432”，而有限合伙制房地产信托产品则

39、可以绕过上述问题，通过信托计划成为有限合 伙企业的lp，再由有限合伙企业向融资方提供 资金，这种模式突破信托计划无法直接向不满 足“432”要求的房地产企业投资的壁垒。 信息披露不透明，资金投向无监管，缺乏 第三方资金托管。 2 2、基金的合法性审查、基金的合法性审查有限合伙基金的限制有限合伙基金的限制 n有限合伙形式风险成因有限合伙形式风险成因 有限合伙基金成立门槛低，超募难控制。 之前，有限合伙没有统一的监管部门。 只有达到一定金额的大型股权投资企业需要 备案，工商部门仅对企业设立变更进行监管； 有限合伙的法律框架极其薄弱，主要由合伙 企业法以及一些部门规章及规范性文件规范。 现根据中央机

40、构编制办公室印发的关于私募股权基金管理职责分工的通知 和证监会发布的私募投资基金监督管理暂行办法，私募基金的监管权归属证 监会，并对私募基金提出了相应的规范性要求。 3 3、私募股权投资原则、私募股权投资原则 私募股权投资利益一致原则私募股权投资利益一致原则 q “如果满足了有限合伙人的回报要求之后普通合伙人获得 一定比例的收益，并且普通合伙人的财富增长主要是源自源自 业绩提成和投资基金份额的回报收益业绩提成和投资基金份额的回报收益，那么有限合伙人和 普通合伙人之间的利益一致目标就得以实现。 q 如果普通合伙人的财富增长是基于冗余的管理，交易费用、基于冗余的管理，交易费用、 其他费用或收入来源

41、其他费用或收入来源而获得，将会降低利益一致性。” 60 3 3、私募股权投资原则、私募股权投资原则 1 1、瀑布结构、瀑布结构 标准的“返还全部出资加先支付优先收益”的瀑布报酬结构应视为最佳的实 践模式 2 2、改进、改进“单个项目结算模式单个项目结算模式” 对持续出现部分减值及核销的投资项目，返还所有已经收回的投资成本。 返还已发生的全部费用（不同于按照实现退出投资占总投资的比例返还） 根据瀑布结构的目的，所有未退出的投资必须按成本或公允市场价格中的 较低者作为评估标准 应要求提存账户留存充足的准备金（不少于已经支付的业绩提成的30%）且 提取额外准备金以支付可能发生的回拨债务 优先收益应当

42、从实际出资之日起算，计至取得收益之日 61 3 3、私募股权投资原则、私募股权投资原则 3 3、业绩提成的计算、业绩提成的计算 业绩提成按照税后（例如，对基金征收的境外税收及其他税种不计入合伙人分 配的计算基数）净收益（而不是毛收益）计算，能提高利益一致性；对于当期 收入或资产重组项目，在收回全部投资后才能提取业绩提成。 4 4、回拨（回拨（clawbackclawback） 应建立回拨机制，以保证符合要求时足额及时回补 回拨期限应当超过基金存续期，包括清算条款及任何有限合伙人收益补偿条款 所约定的期限 62 3 3、私募股权投资原则、私募股权投资原则 q范例：一份合伙协议的现金分配条款的实践

43、范例：一份合伙协议的现金分配条款的实践 q 有限合伙每次取得的项目投资现金所得，按下列原则和顺序进行分 配： 1、按照各有限合伙人的实缴出资比例分配给全体合伙人，直至全体 合伙人均收回在该单一项目投资的投资本金（即该项目投资本金按 照该有限合伙人实缴出资额比例分摊至该合伙人的部分）。经过前 述分配，如果全体合伙人不能收回其在该单一项目投资的投资本金， 则以该项目投资现金所得全部分配完毕为限。 63 3 3、私募股权投资原则、私募股权投资原则 q 2、如经过上述分配后，有限合伙若仍有对应于该单一项目投资 现金所得的可分配现金,则按如下方式进行分配或预提： （1）当项目的年算数平均收益率小于或等于

44、10%（含本数）时，可 分配现金按各合伙人实缴出资比例分配给全体合伙人，普通合伙 人不提取业绩奖励。 （2）当项目的年算数平均收益率大于10%时，可分配现金的20%分 配或预提给普通合伙人，可分配现金的80%在全体合伙人之间根 据各合伙人实缴出资额按比例分配。 64 3 3、私募股权投资原则、私募股权投资原则 q 3、普通合伙人应将其所得的单一项目可分配现金的50%留存在以普通合伙 人名义开设的业绩保证现金帐户，业绩保证现金帐户里的资金用以使得全体 有限合伙人全部实缴出资额的回收及每个单一项目投资按照资金实际占用时 间的年算数平均收益率为10%（含本数）。如果满足了前述分配要求，普通 合伙人即

45、可自行支配该业绩保证现金帐户内的资金；如果未达到前述分配要 求，普通合伙人应将业绩保证现金帐户里的资金进行回拨，直至全体合伙人 回收全部实缴出资额及满足每个单一项目投资按照资金实际占用时间的年算 数平均收益率为10%（含本数），如果仍未达到上述分配要求，则以普通合 伙人累计从本有限合伙取得的业绩奖励现金全部返还为限。 65 3 3、私募股权投资原则、私募股权投资原则 5 5、管理费、管理费 管理费应包括普通合伙人因管理所有的日常经营活动所产生的费用，至少 应包括营运开支、员工工资、差旅费、寻找项目的开支，与有限合伙人沟通以 及其他管理事项所产生的费用 应向潜在的有限合伙人完整披露包括普通合伙人

46、和其私募中介机构之间的 经济安排文件等其他尽职调查材料。通常情况下，全部私募中介费用依法由普 通合伙人承担 66 3 3、私募股权投资原则、私募股权投资原则 q 范例：一份合伙协议的管理费条款范例：一份合伙协议的管理费条款 q 各方同意有限合伙在其存续期限期间应按下列规定向有限合伙管理人支付管理费： 在有限合伙存续期间，有限合伙按照全体合伙人总认缴出资额xx亿元人民币的2%/ 年即xx万元向有限合伙管理人支付管理费。在有限合伙存续期间的第一年度内，有限 合伙按照全体合伙人总认缴出资额xx亿元人民币的3%/年即xx万元向有限合伙管理人 支付管理费；从有限合伙存续期间的第二年度起，有限合伙按照全体

47、合伙人总认缴出 资额xx亿元人民币的1%/年即xx万元向有限合伙管理人支付管理费；有限合伙于清算 时向有限合伙管理人支付剩余管理费xx万元； 管理费每自然季度支付一次，第一笔管理费应于有限合伙成立之日后的5个工作 日内，以有限合伙成立之日为起点按当季所余天数支付，以后每笔管理费于每自然季 度开始后的5个工作日内支付。 67 3 3、私募股权投资原则、私募股权投资原则 6 6、同业竞争禁止、同业竞争禁止 关键人的全部工作时间应投入本基金、基于既定的投资策略设立的基金前 身、后续基金或平行基金的工作当中。除非本基金的投资期届满，或因本基金 被投资，交易，承诺交易或被留存用于其他投资和相关费用，应禁

48、止普通合伙 人与本基金存在实质上相同投资目标或投资策略的其他基金发生密切联系，或 担任该基金的普通合伙人 普通合伙人不应通过其他投资平台对适合于本基金的投资项目进行投资， 但符合基金募集结束前预先公布的跟投协议中所约定的比例进行的投资除外 68 3 3、私募股权投资原则、私募股权投资原则 基金治理原则基金治理原则 q “大多数的私募股权基金采用长期固定的治理结构，普通合伙人拥普通合伙人拥 有独立的投资决策权有独立的投资决策权。有限合伙人在信任特定的专业投资团队并且理 解投资策略及范围的基础上接受上述治理结构。 q 鉴于有限合伙协议预先设置的条款无法适用于所有的情形及结果， 当出现无法预见的利益

49、冲突或投资团队、投资环境发生变化时，有限 合伙人需要一种适当的机制来应对变化。有限合伙人咨询委员会制度有限合伙人咨询委员会制度 的有效运行能保证有限合伙人在合伙协议约定范围内履行其责任，并 在合伙关系存续期间适时向普通合伙人提出建议。” 69 3 3、私募股权投资原则、私募股权投资原则 在有限合伙制在有限合伙制pepe的治理结构中，的治理结构中，lpaclpac并没有公司治理中董事会的地位。并没有公司治理中董事会的地位。 其正式职责需根据有限合伙协议的约定，主要职责通常限于下列事项的其正式职责需根据有限合伙协议的约定，主要职责通常限于下列事项的 审查和批准：审查和批准： q 产生利益冲突的交易

50、，例如跨基金投资或关联方交易 q 对投资组合公司的估值方法（有时直接批准估定的价值） q 有限合伙协议约定应当由lpac同意或批准的其他事项 q 聘请审计机构 q 符合企业责任原则（包括csr/esg/pri） q 划拨合伙费用 q 利益冲突 q 团队建设 q 新商业领域拓展 70 3 3、私募股权投资原则、私募股权投资原则 透明度原则透明度原则 q 1、“普通合伙人应当提供与基金投资有关的财务、风险 管理、运营、所投资的公司、交易等详细信息，保证有限 合伙人能有效的履行信义义务，并根据建议的修改事项进 行表决。有限合伙人知悉并确认更高的透明度要求应承担 相应的保密义务”。 71 3 3、私募

51、股权投资原则、私募股权投资原则 2 2、出资请求书和分配通知书、出资请求书和分配通知书 q出资请求书和分配通知书应载明符合ilpa标准报告格式要求的内容 q普通合伙人每季度还应当提供下一期出资请求和分配的预估金额 3 3、有关普通合伙人的事项的披露、有关普通合伙人的事项的披露 如普通合伙人发生以下情况的，应当立即向有限合伙人披露： q接受任何司法或有权机关询问的 q基金存续期间发生重大意外事件或债务的 q违反有限合伙协议或其他基金文件的任何条款 72 3 3、私募股权投资原则、私募股权投资原则 4 4、风险管理、风险管理 普通合伙人的年度报告中应包括基金及基金所投资的公司的重大风险 及风险管理

52、的信息，包括： q 基金的集中投资风险 q 基金的外汇风险 q 基金及投资的公司的杠杆信贷风险 q 基金及投资的公司的退出风险（例如退出环境发生变化） q 投资的公司的战略风险（例如改变或违背投资战略） q 投资的公司的商誉风险 q 基金及投资的公司的非财务风险，包括环境的、社会的和公司治理的风险 q 可要求提供重大事件的即时报告 73 3 3、私募股权投资原则、私募股权投资原则 5 5、财务信息、财务信息 年报年报- 基金应当每年（在年度结束90日内）按照ilpa标准报告附件c 概括了目 前实践中的最佳报告方式，为了涵盖所有的最佳报告实践，标准报告模板（可 在y获得）还在持续

53、更新中。的要求向投资者提供基金及投资的公司 的有关信息 季报季报- 基金应当每季度（在季度结束45日内）按照ilpa标准报告的要求向投资 者提供基金及投资的公司的有关信息 74 （二）（二）pepe机构对目标公司的尽职调查机构对目标公司的尽职调查 1 1、私募股权投资的一般程序、私募股权投资的一般程序 项目接洽 初步分析发现价值 尽职调查尽职调查 商务谈判 交易设计与投资报告 投资决策 增值服务与管理 立项报告 尽职调查报告尽职调查报告 投资条款 term sheet 投资建议书 投资决议，正式的投资协议 定期管理报告 首先， 目标公 司和投 资银行 （或者 融资顾 问）签 署服务 协议。 1

54、 投资银 行立刻 开始和 融资企 业组建 专职团 队，准 备专业 的私募 股权融 资材料 。 2 私募股 权融资 材料 3 投资银 行与目 标公司 共同设 立一个 目标估 值。 4 准备私 募股权 融资材 料，投 资银行 开始和 相关pe 的合伙 人开电 话会议 沟通。 5 投资银 行会把 融资材 料同时 发给多 家pe， 并与他 们就该 项目的 融资事 宜展开 讨论。 6 通常， 投资银 行会代 替企业 回答pe 的第一 轮问题 ，并且 与这些 pe进行 密集的 沟通。 7 过滤、 筛选出 几家最 合适的 投资者 。 8 1 1、私募股权投资的一般程序、私募股权投资的一般程序 第一阶段第一阶

55、段 1 1、私募股权投资的一般程序、私募股权投资的一般程序 第二阶段第二阶段 安排pe的 合伙人和 目标公司 老板面对 面的会谈 。 123456 实地考察 pe会去 实地调查 工厂，店 铺或者其 他的目标 公司办公 地点。 投资意向 书目标 是获得至 少两到三 家pe的投 资意向书 （term sheet） 。 最好的情 况是，获 得若干投 资意向书 ，形成相 当于拍卖 形式的竞 价，以期 为企业获 得最好的 价格。 投行会和 老板共同 与私募股 权投资基 金谈判， 帮助老板 获得最好 的价格和 条款。 由老板决 定接受哪 个私募股 权投资基 金的投资 ，并签订 投资意向 书。 1 1、私募

56、股权投资的一般程序、私募股权投资的一般程序 第三阶段第三阶段 尽职调 查开始 。 12345 6 尽职调 查包含 三个方 面： a. 财务方 面； b. 法律方 面；c. 经营方 面。 在向pe以及 他们聘请的 法律和财务 顾问发出这 些尽职调查 资料前，需 要认真检查 ，以确认上 述资料的准 确性及充分 反映目标公 司的积极信 息。 pe对目标公 司的尽职调 查过程中， 投资银行通 常会进行日 常监督和管 理，以确保 尽职调查的 顺利进行和 来自pe及目 标公司的所 有疑问都被 解答 尽职调 查结束 后，pe 将会发 最终投 资合同 。 签署最终 合同，资 金在15个 工作日到 公司帐户 上

57、。 2 2、pepe机构对目标公司尽职调查关注要点机构对目标公司尽职调查关注要点 九九 大大 标标 准准 3 3、私募股权投资项目与信托固定收、私募股权投资项目与信托固定收 益类项目尽调要点对比益类项目尽调要点对比 私募股权投资项目私募股权投资项目信托固定收益类项目信托固定收益类项目 1 1历史沿革情况历史沿革情况历史沿革情况及现行有效文件历史沿革情况及现行有效文件 2 2 项目基本材料：合规性、经济性项目基本材料：合规性、经济性 3 3现行有效的各自证照现行有效的各自证照现行有效的各自证照现行有效的各自证照 4 4 控股股东基本情况、其他股东基本控股股东基本情况、其他股东基本 情况情况 股东

58、的基本情况股东的基本情况 5 5人员情况人员情况人员情况人员情况 6 6 业务情况：业务情况：所从事业务有关的经营所从事业务有关的经营 许可证书和资质证书许可证书和资质证书、主营业务收、主营业务收 入等入等 7 7 组织结构情况组织结构情况 8 8 股本演变情况股本演变情况 9 9 重大资产变化及收购兼并情况重大资产变化及收购兼并情况 私募股权投资项目私募股权投资项目信托固定收益类项目信托固定收益类项目 1010关联企业、关联交易情况关联企业、关联交易情况 1111同业竞争情况同业竞争情况 1212财务情况财务情况财务情况财务情况 1313 公司公司（包括控股子公司（包括控股子公司）固定资）固

59、定资 产权属情况产权属情况 公司公司（包括控股子公司（包括控股子公司）固定资产权属情）固定资产权属情 况况 1414在建工程在建工程（包括控股子公司（包括控股子公司）在建工程在建工程（包括控股子公司（包括控股子公司） 1515对外投资对外投资对外投资对外投资 1616无形资产情况无形资产情况（包括控股子公司（包括控股子公司） 1717借款情况借款情况借款情况借款情况 1818正在或将要履行的重大合同正在或将要履行的重大合同正在或将要履行的重大合同正在或将要履行的重大合同 1919 其他债权、债务情况其他债权、债务情况 其他债权、债务情况其他债权、债务情况 3 3、私募股权投资项目与信托固定收、

60、私募股权投资项目与信托固定收 益类项目尽调要点对比益类项目尽调要点对比 私募股权投资项目私募股权投资项目信托固定收益类项目信托固定收益类项目 2020 公司（公司（包括控股子公司和分公司包括控股子公司和分公司） 担保情况担保情况 公司（公司（包括控股子公司和分公司包括控股子公司和分公司） 担保情况担保情况 2121 公司治理结构、规范运作情况公司治理结构、规范运作情况公司治理结构公司治理结构 2222 董事、监事及高级管理人员情况董事、监事及高级管理人员情况董事、监事及高级管理人员情况董事、监事及高级管理人员情况 2323 公司（公司（包括控股子公司和分公司包括控股子公司和分公司） 正在执行的