浅析电子代理人法律地位

1、代理制度是民事法律的重要制度之一， 该制度有力地拓宽了民商事交易的规模和空间。 伴随电子商务的发展，在网络交易中出 现一种新型交易协助者， 即电子代理人， 这一学术概念和法律界定均 起源于西方，我国法上付之阙如。 面临中国电子商务蓬勃发展 的现实，电商立法迫在眉睫， 电子代理人的法律地位如何是一个必须 在学术和法律上回应的问题。 学界对电子代理人已有不少研究， 但较宽泛，关于它的法律地位问题仍有深化的必要。1电子代理人的概念及法律界定电子代理人思想的诞生于美国斯坦福大学人 工智能之父JOHNMCCARCY在20世纪50年代末提出的 TheAdviceTaker系统。美国学者在心智社会这本书中最

2、早提出电子代理人技术这一概念。不久，人们便开始使用电子代理人搜索信息、过滤邮件以及处理日常事务。随着电子商务的发展， 人们不可避免地会更多使用电子代理人来自动搜 索商品和服务，议定价格，完成购买。比尔? 盖茨把电子代理人称为软的软件， 另有人认为电子代理人是一个具有自主性和能动性 的基于硬件、软件的计算机系统。赫尔曼将它定义为一种能够做事的软件。据考证，电子代理人在立法上最早出现在美利坚合众国的统一计算机信息交易法， 此法律认为电子代理人是指这样一 种计算机程序，其能够独立地用来作出某个行为，不需要人工干预。美国统一电子交易法对它的定义做了适当的修改，实质与统一 计算机信息交易法的规定一致。为

3、了确定电子环境下意思表 示的效力，美国统一商法典对电子代理人做出了特别规定只是一种智能软件程序，但它可以代表用户作出决定，达成交易，故 有的学者将它称为人造商人。这个商人具有很高的智能性。现代信息技术的发展极大地促进电商的发展， 但迄今，电商交易的大 部分仍然是非自动化的，交易过程仍然需要自然人的参与，从收集资 料到整理信息，再到选定产品，最后进入谈判、合约和支付阶段，人 工参与极大地增加交易的成本。而电子代理人能在没有自然人参与的情况下代表用户的意思进而自主执行任务，因而，利用它可以简单实现电子商务的自动化。2电子代理人与传统代理人的关系从实质意义上讲，电子代理人既不是自然人，也不是法人，不

4、过是 一种能够执行人的意志的工具罢了，这个工具又有些不同于一般的交 易工具的性质。虽然电子代理人使用了代理人称呼，也可以向第三人实施或者自第三人受领意思表示，但是两者有着明显区别。其一，法律地位方面。在代理人无权代理的情况下，代理人要对本人或第三人承担法律责任，而代理人作为独立的民事主体具有承 担法律责任的条件。然而，它不具有严格意义上的独立性，它没有独立的财产和意志，体现其工具性。其二，法律关系方面。在民事代理中，本人为了完成某些事项，会与代理人进行协商，二者 通过合同方式建立关系。而电子代理人与交易主体之间不存在法律关系，它在未确定民事权利能力之前，不可能与对方交易主体产 生法律关系，而只

5、不过是法律关系的客体。其三，行为方式方面。代理人可以被当作本人的替身，被代理人的行为由于代理人而得以扩大。代理人与本人以同样的方式进行民商事交往，二者都是人的基本行为方式电子代理人的权限的产生是电子化的结果，主体所设计的电子化手段，认为契合就会反应，反之则反 之。 其四，作用方面。二者都是本人内在意思的延展，扩大了本人的行为。电子代理人还有另外一个方面的作用，它本身首先的是一种自动化的民商事交易工具， 当电子代理人的程序要求 设定完成，它就可以自动地进行系列交易甚至合同履行与售后服务， 不要自然人的介入。虽然电子代理与民事代理很不相同，但是立法仍然选择电子代理人这一术语，这就说明两者之间还是有

6、不少共 同之处。电子代理的使用取决于本人的意思，每个交易命令都要通过本人授权，它绝对在授权范围内做事。它不像普通代理人有可能越权代理、无权代理。民事代理人是独立的自然人，可能作出违背被代理人意志的情况。从这个意义上来讲，它是本人最忠实的代理，除非出现了电子过错。即使出错也是由本人的疏忽造成的，后果都归于本人。民事代理是以主观过错为原则，而电子代理则实行严格归责原则，不管本人是否知道电子代理 人的民商交易操作，只要本人使用它签约，都必须承担责任。3关于电子代理人法律人格的理论分析3.1工具论。在学界，有很多人认为它只是一种智能化软件，不像自然人一样具有独立的法 律人格。它不具有综合行为的能力，只

7、能执行使用者的意志，更没有独立的利益和承担民事责任的财产，法律后果由使用人承担。 在电子代理人诞生之初，其智能性不是太高，这种理论有一定的合理 性。它作为使用者的一种自动智能程序，它的行为不可能逾越人的快速发展，可以像对法人一样，给予它法律人格。如果赋予它法律人格，就意味着它具备完整的民事权利能力和行为能力，能 够以自己的独立财产承担法律责任。如果民商交易过程中产生法律纠纷，发生不能归结为使用者，而应当归结为电子代理人的责任 这一问题时，交易另一方则必须与电子代理人交涉， 这样就难以保障 交易另一方的利益。它的使用者可能采取不正当手段，使对方的利益落空，他可能通过虚假交易，将它的财产转移。如果

8、不能解决这些诸多问题，赋予它法律人格无疑将冒很大的风险。3.3电子奴隶论。法人论明显存在不足，故有人主张将它视为有行为能力却无权利能力的法律主体。正如奴隶一样，尽管能够按自身的意思作出一些行为，但因不具有权利能力，后果仍然归 其主人。这一理论主张虽然解决了电子代理人无法承担法律责任这一主要问题，但实际上否认了它是独立主体。3.4电子人论。 法人论赋予它法律人格，但不能解决它的行为责任问题。 基于这个基础，有人认为应当将它看作既非法人又非工具， 又具备法 人主体性和工具附从性的电子人。若它的使用者将它注册为独立的法人，则它有了对其行为负责的资格，反之，若使用人没有将它 登记注册为独立法人，那么使

9、用者就要为其行为负责。4电子代理人的立法考量学术研究的最终目的是把研究的理论结果转化为 立法，在我国，电子代理人的立法将为电子商务的发展创造良好法律 环境。确立电子代理人的法律地位可以为自动交易各方提供一套网络环境下进行交易的依据和规则，鼓励电子自动交易。我国现行法律限制了电子通信手段的使用， 限制了自动交易的发展，需 要弥补这些法律缺陷。随着我们步入信息时代，我国政府己捕捉到了电子商务对民商事法律造成的冲击， 己就电子代理人法律制度 开展了有关研究。但在实践中，明显滞后于电子商务的现实发展，存在制度缺陷。现行新合同法是我国现代意义合同法律的重大发展。其中有几条涉及电子商务采用的电子合同。不足

10、之处在于，在电子合同中，电子代理人的地位没有确立。电子签名法是我国第一部真正意义上的电子商务法律，它将对我国的电子商务发展起重要促进作用。但就是这部电子签名法，对与电子签名至关重要的电子代理人并未提及，没有明确它的法律地位。 故本文认为，可以根据合同法的意思，推定它适用数据电文的相关规 定，进一步推定以电子方式缔结的合同合法有效。但从合同法的法律表达上看，可以说推定有些牵强。从民法看，虽然合同法在电子商务领域有所突破，但在电子代理人具体行为认定方面困难 重重，基于这种考虑，就需要完善现有立法。电子代理人在民商事交往实践中已经广泛使用，回避问题会带来更多的困难。故可在民法总则中对电子代理作出规定

11、，确立电子代理人这一概念。 还要在合同法中规定电子代理人的行为的有效性，借助它订立的 民商事合同在当事人之间具有法律效力，不论当事人对它的运行结果 知道还是不知道。电子合同的特殊之处即它的要约和承诺的发 出与接收之间的时差极短，甚至要约的发出和对方的承诺几乎同时。合同法需要规定由它订立的合同， 要约既不可以撤回， 也不可以撤销。参考文献1张楚.电子商务法初论M.北京中国政法大学出 版社，2 0 0 0 2 6 6. 2 电子签名法付诸实施磕绊不少N.中 国商报，2 0 0 5 44 .作者王智慧单位黄河科技学院PEP 小学英语五年级下册Unit four When is Easter? 教学设

12、计语用环境，拉开了本单元学习的序幕。为学习单元A.B部分的各个板块做好准备。而Let s spell板块为我们呈现了字母组合th在单词中发/ 0 /和/ e /的规则。通过听音圈词活动，强化记忆 th 的发音规则，巩固学习 th 的音形拼写对应关系。第三部分通过选择单词写句子，帮助学生按照发音规则拼写句子。这些设计符合英语新课程标准的要求，有效的突出了英语核心素养。学情分析 :五年级学生学习英语已经有二年半的时间了，对于教材的特点和结构都比较熟悉。此阶段的学生活泼好动、好奇心强、勇于尝试，具有一定的逻辑思维能力和语言表达能力，并 有很强的自尊心和求知欲，对于学习英语的兴趣已经逐渐显示出自己独特

13、的个性。设计理念： 根据英语新课程标准的要求以及突出英语核心素养，本节课我设计以情境教学为支撑，以学生小组合作为方法，在合作学习的基础上经过老师的点拨轻松掌握th 的发音规则，并能在不同形式的练习中巩固学习 th 的音形拼写对应关系。发展学生的自主学习能力以及引导学生进行发现式的学习，观察，感知体验并自己归纳，突出以教师为引导，学生为主体的教学理 念。教学目标 :1. 学生能够掌握字母组合 th 在单词中发 /0 /和 / e /的规则。2. 学生能够根据 th 的发音规则读出生词。3. 学生能够按照 th 的发音规则拼读单词，并进一步提高在单线上抄写句子的能力。4. 引导学会发现、观察、体验

14、学习的学习方法。教学重难点 :重点 ：学生能够掌握字母组合 th 在单词中发 /0 /和 /e /的规则。难点： 学生能够根据 th 的发音规则读出生词 。学习方法： 情境学习法、小组合作法。教具准备 : 多媒体教学课件、单词卡片、评价奖章等。教学过程 :一、Warm Up1 绕口令游戏。口舌之争。【设计意图】拉近师生距离，愉悦学生心情。增进对彼此的认识，以便让课堂顺利开展，同时锻炼学生的齿舌灵活能力。2. GreetingT: Hello, boys and girls.Ss: Hello, teacher.二、lead-in1. 看情境图，引出三只小猪进考场的故事。学生发现这个故事中的每句

15、话都有什么特点，小组合作读一读说说自己的发现。【设计意图】 : 通过情境图的展示，让学生在情境中发现问题，思考问题，引出课题。三、Presentation1. 出示学习目标，明确本节课的学习任务。2. 继续看情境，小组合作读句子，说说你发现了字母组合th 有几种不同的发音，交流。The first pig is thirteen.He likes maths.The second pig is three years old.3. 老师解疑，出示 th 在单词中的两种正确发音。清辅音：/ 9/舌尖放在上下齿之间，气流由舌尖间的缝隙挤出，声带不振动。浊辅音： /e /舌尖放在上下齿之间，气流由舌

16、尖间的缝隙挤出，声带振动。教师示范，学生模仿。学生以各种形式自由练习发音，展示学习成果。【设计意图】 : 通过仔细观察发现疑问，提出疑问。带着疑问学习新授，主题突出，学生的学习中心地位明显。由教师直接给出答案，打消疑惑，直奔主题，明确th 的正确发音。4. 拆音法读单词。师生一起读。【设计意图】 : 教给学生明确的学习方法，让学生理解知道单词的拼读规则。5. 小组合作分一分。给单词正确的归类。【设计意图】 : 及时了解学情，以便于掌控课堂。同时考察学生对知识的运用能力，突破重点。6. 质疑引导，发现规律。教者做简单的提示，引导学生自主归纳规律。清辅音： /9/1. 单词是数词。2. 以 th

17、开头的单词。3. 以 th 结尾的单词。浊辅音： /e /1. th 后有 er 的单词。2. 单词是代词，冠词的单词。【设计意图】 : 及时总结归纳规律，以便在后面的学习中能举一反三。同时也是对前面知识的巩固，对学情的再次回查，突破难点。四、Practice1. 继续来到情境图，三只小猪又遇到了问题，家谱图。怎么读呢 ？学生展示。2. 三只小猪想送鲜花给妈妈。师生一起拍手说 。【设计意图】 : 通过情境，既可以培养学生口头表达能力，又可以提高学生对单词的熟练掌握程度。朗朗上口的chant 再次让学生巩固体会 th 的发音。五、ProductionChoose ， write and say.【设计意图】 : 能够按照 th 的发音规则拼读单词，并进一步提高在单线上抄写句子的能力。六