专利侵权民事诉讼代理

1、专利侵权民事诉讼代理,崔忠武,一、专利侵权诉讼的基本规定,（一）专利侵权诉讼的法院管辖,1,、,级别管辖,根据最高人民法院的司法解释，专利侵权纠纷一审案件由各,省、自治区、直辖市人民政府所在地中级人民和最高人民法,院指定的中级人民法院管辖。目前，全国目前经指定具有专,利案件管辖权的中级法院已达到,71,个，其中山东省有,6,个,分,别是：济南、青岛、烟台、潍坊、淄博、东营。,最新修订的司法解释：“最高人民法院根据实际情况，可以,指定基层人民法院管辖第一审专利纠纷案件。”,（,2013.4.15,）,2,、地域管辖,因侵犯专利权行为提起的诉讼，由侵权行为地或,者被告住所地人民法院管辖。（最高人民

2、法院关,于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定第,五条,）,（二）专利侵权的诉讼时效,?,侵犯专利权的诉讼时效为二年，该时效自专利权人,或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起,计算,（三）,诉前禁令,?,含义：专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或,者即将实施侵犯专利权的行为，如不及时制止将会使其合法,权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请,采取责令停止有关行为的措施。,?,申请人提出申请时，应当提供担保,。,?,人民法院受理该申请后，应当在四十八小时内作出裁定；有,特殊情况需要延长的，可以延长四十八小时。,?,法律后果：申请人自人民法院采取责令停止有关行为的措施

3、,之日起十五日内,必须起诉，否则，人民法院应当解除该措,施,。,（四）专利侵权诉讼的中止,专利侵权诉讼中止，主要是指人民法院受理的侵,犯实用新型、外观设计专利权纠纷案件，被告在答,辩期间内请求宣告该项专利权无效的，人民法院应,当中止诉讼。,?,人民法院在下列情况中，可以不中止诉讼：,1,、原告出具的检索报告未发现导致实用新型专利,丧失新颖性、创造性的技术文献的；,2,、被告提供的证据足以证明其使用的技术已经公,知的；,3,、被告请求宣告该项专利权无效所提供的证据或,者依据的理由明显不充分的；,4,、人民法院受理的侵犯发明专利权纠纷案件或者,经专利复审委员会审查维持专利权的侵犯实用新型、,外观设

4、计专利权纠纷案件，被告在答辩期间内请求,宣告该项专利权无效的，,5,、人民法院认为不应当中止诉讼的其他情形。,（五）,证据交换程序,?,含义：证据交换是指当事人相互之间在法庭上使用,的证据在开庭之前彼此互换，从而互通有无、公平,诉讼的制度，其实质是一方当事人用自己已有的证,据去交换对方所具有的而自己没有的证据。,?,作用：证据交换制度有利于当事人迅速了解诉讼的,分歧所在，提高庭审效率，同时也有利于促使当事,人和解。,（六）证据质证,?,证据质证是指法官的主持下，诉讼当事人双方就所,提出的证据资料的客观真实性、关联性、合法性进,行核实和对质的诉讼活动。,?,证人、鉴定人、勘验人、具有专门知识的人

5、员可以,应人民法院或者当事人的要求参加质证过程，就其,证明的问题进行阐述，并接受对方当事人的质询。,（七）司法鉴定,1,、,含义：在专利诉讼过程中，为了查明事实，人民法院,依据职权，或者应当事人的申请，指派具有专门知识的人，,或者委托鉴定机构组织具有专门知识的人对专门性的问题进,行检验、鉴别和评定的活动。,2,、程序：,（,1,）启动,：一是当事人申请，一是法院以职权决定,。,（,2,）鉴定范围,：主要是对专利技术与对比技术的异同进,行比较，从事得出两项技术是否相同或者等同的结论。,3,、鉴定机构的选择,：一是当事人协议选择，一是人民法院,依职权指定。,4,、鉴定结论,：指鉴定人运用自己的专门

6、技术知识、技术、,工艺以及各种科学仪器、设备等，根据法庭的指派或聘请，,对在诉讼中的某些专门性问题进行分析、鉴别后所提供的结,论性意见。,法律性质上讲，鉴定结论是证据的一种表现形式，是证明,事实服务的，因此，鉴定结论也要接受各方当事人的质证。,鉴定结论经过质证后，由人民法院对鉴定结论进行审查，决,定是否采信。,二、专利侵权诉讼的证据,（,一）权利证据,1,、原告主体资格证明：自然人的为身份证，企事,业单位的为营业执照或事业单位登记证等。,2,、专利权证书，证明专利权授权时的权属状况。,3,、专利授权公告文本：发明或实用新型的公告内,容为权利要求书、说明书、摘要及摘要附图；外观,设计公告的内容则

7、是授权的图片或照片及简要说明。,4,、专利年费收据：证明专利持续有效。,5,、专利登记薄副本：不仅载明了专利证书记载的,是专利授权时的权属状况，而且记载了专利在授权,之后权属状况的变动情况，如专利权转让，专利被,宣告无效等，其比专利证书更好真实地反映专利的,权属状况。,6,、专利权评价报告：专利侵权纠纷涉及实用新,型专利或者外观设计专利的，人民法院或者管理专,利工作的部门可以要求专利权人或者利害关系人出,具由国务院专利行政部门对相关实用新型或者外观,设计进行检索、分析和评价后作出的专利权评价报,告，作为审理、处理专利侵权纠纷的证据。,（二）侵权证据,1,、书证：（,1,）购物票据,；（,2,）

8、购买侵权产品的公,证文书,。,2,、物证：专利权人从市场上购得的或者通过法院证,据保全所获得的侵权产品。从市场上购得的侵权产,品最好由通过公证方式并由公证人员封存，并拍照；,或者由申请法院进行证据保全获得侵权产品。,（三）索赔证据,1,、财务审计报告：原告主张以自己所受到的损失作为赔,偿数额的依据；以被告的获利作为赔偿的依据。,2,、专利实施许可合同：专利权人通过与他人签订专利实,施许可合同，以合同约定的许可使用费作为请求赔偿的依据。,但签订专利实施许可合同时，需要具备相应的备案手续以及,专利许可使用费的付款和缴税凭证。,3,、律师费票据：因侵权行为而聘请律师的费用应列为为,制止侵权所支出的费

9、用,。,4,、被控侵权产品的销售资料，包括销售合同、发票等；,5,、其他能够证明损失的材料,（四）答辩证据,主要是被告为减轻或免除其法律责任，为证明其答辩观点,而提交的证据，主要围绕以下几方面举证：,1,、专利已过保护期或未及时缴费已失效；,2,、在先使用或科学实验等不视为侵权的情况；,3,、被控侵权产品使用的是现有技术；,4,、合法取得的材料；,5,、其他有关减轻或免除其法律责任的材料（专利法,69,条）,（五）证据保全,1,、公证保全方式：由公证机关提出对申请人购买,侵权产品的过程及购得的侵权产品进行公证，或对,侵权现场（如许诺销售）或对侵权产品的安装地进,行勘查公证，取得公证书，从而证明

10、被告存在侵权,行为。,2,、法院证据保全（民诉法意义上的“证据保,全”,）：包括两种：诉前证据保全和诉讼证据保全。,二、代理原告诉讼,1,、案件受理时需要审查的内容：,（,1,）本案是否属于人民法院受理范围：,请参照最高人民法院关于审理专利纠纷案件适,用法律问题的若干规定第,1,条规定：,人民法院受,理下列专利纠纷案件：、专利申请权纠纷案件；,、专利权权属纠纷案件；、专利权、专利申请,权转让合同纠纷案件；、侵犯专利权纠纷案件；,（,2,）审查当事人是否适格,?,-,审查原告是否是专利权人或利害关系人；,?,-,审查是个人发明创造还是职务关明创造；,?,-,审查是否属合作完成的发明创造，委托完成

11、的发明,创造，确定能否单个起诉，或需要共同作为原告。,（,3,）审查专利目前的法律状态，确定专利保护范围,;,（,4,）本案应由何地人民法院管辖；,专利纠纷一审案件，由各省、自治区、直辖市人民政,府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级,人民法院管辖。,（,5,）是否超过诉讼时效，有无诉讼时效中断、中止,或延长的事由；,（,6,）本案证据是否符合立案要求；,2,、确定诉讼请求,诉讼请求通常有如下几种：,（,1,）停止侵害（适用于起诉时侵权行为仍在持续的,案件）,（,2,）消除影响、赔礼道歉（适用于侵权行为对专利,权人的信誉造成损害的案件）,（,3,）赔偿损失（适用于侵权并造成损害的案件）

12、,3,、收集和审查证据,?,（,1,）证明原告专利权存在的证据，其中包括必须收集并提,供专利证书；最近一年缴纳专利年费的收据；,专利公告；,发明及实用新型专利说明书，外观设计专利图片；,实用新型,专利需提供专利检索报告。,?,（,2,）证明被告侵权事实的证据，其中包括但不限于购买侵,权产品，并提供统一专用发票，以证明侵权产品落入专利权,人专利保护范围；收集相关网页、广告、杂志及报刊等相关,资料，以证明被告侵权行为存在。,?,（,3,）证明原告所花费用及损失的存在与数额,?,-,费用：包括调查、制止侵权所支付的合理费用；,?,-,损失：采取以下三种方式计算：,?,-,以专利权人因侵权行为受到的实

13、际经济损件作为损失赔偿,额；,?,-,以侵权人因侵权行为获得的全部利润作为损失赔偿额；,?,-,根据情节参照专利许可使用费的一至三倍合理确定。,4,、专利侵权分析,综合前述权利证据和侵权证据，进行专利稳定性以,及专利与侵权产品技术特征对比分析，出具专利侵,权分析报告，初步判断诉讼可能性，并确定是否采,取下一步的诉讼措施。,专利侵权行为应同时具备以下几个条件：,?,(1,）有被侵犯的有效的专利权存在；,?,(2,）有专利法所述侵权行为；,?,(3,）施专利侵权行为的损害结果客观存在；,?,(4,）以生产经营为目的；,?,（,5,）未经专利权人许可；,?,（,6,）专利侵权人主观上存在过错。,5,

14、、诉前禁令、财产保全、证据保全措施,从保护原告利益以及为防止被告毁灭证据角度来,看，诉前申请采取责令停止侵权行为、证据保全措,施是较好的方式。,申请保全的证据、财产包括：,?,（,1,）关于被告侵权行为的证据；,?,（,2,）关于被告获利情况的证据；,?,（,3,）查封、扣押、冻结相关财产。,6,、起诉,?,在了解案情后，应确定专利侵权类型及被告，在考,查诉讼时效后确定管辖法院提起诉讼。,起诉手续：起诉状、财产保全申请书、授权委托书、,法定代表人身份证明书、必要的证据材料,?,级别管辖上，中级以上人民法院对一审专利案件具,有管辖权。,?,地域管辖上，专利侵权纠纷案件，由侵权行为地和,被告住所地

15、人民法院管辖。如果存在多个被告，可,以选择其中一个被告的侵权行为地或被告住所地人,民法院管辖。,?,7,、举证期限结束后，根据合议庭的安排，参加庭,审。针对争议较大的技术问题，可申请鉴定。,?,8,、一审判决后，分析判决内容并根据客户的要求，,提起上诉或或放弃上诉。,三、代理被告诉讼,1,、作为被告代理人参于诉讼，应当从以下几个方面,着手考虑：,（,1,）本案是否属于人民法院受理范围；,（,2,）审查当事人是否适格；,（,3,）本案应由何地人民法院管辖，是否可以提出管,辖权异议；,（,4,）是否超过诉讼时效；,（,5,）对被告实际是否存在侵权及可能要承担的法律,责任作出初步的判断；,（,6,）

16、被告侵权的证据情况及数量，并结合证据对原,告专利的稳定情作初步分析；,（,7,）被告行为的法律性质后果；,（,8,）在综合以上分析的基础上，收集相关证据，考,虑向国家专利复审委员会提出专利权无效宣告请求，,以便在诉讼中申请法院中止案件审理。,2,、专利侵权抗辩,作为被告代理人应从以下几方面进行抗辩：,（,1,）以原告滥用保护期限抗辩；,?,-,原告未按时缴纳专利年费，专利处于“被视为放弃,状态”；,?,-,原告专利已被中国专利局撤辩；,?,-,原告专利已经被专利复审委员会宣告无效；,?,-,原告专利不符合专利性条件或其它法律规定，应当,被宣告无效，具被告已向专利复审委员会提出无效,宣告请求并被

17、授理。,（,2,）以被告不侵权进行抗辩,?,-,被控侵权物（产品或方法）的技术特征与原告专利,权利要求对应必要技术特片相比，有一项或一项以,上的技术特征有本质区别；,?,-,属于个人（不包括单位）非经营目的的制造、使用,行为；,（,3,）以该行为不视为侵权进行抗辩,?,-,专利权用尽；,?,-,先用权；,?,-,临时过境；,?,-,科学研究与实验性使用,（,4,）已有技术（公知技术）抗辩,?,已有技术（公知技术）是指在申请日以前在国内外,为公众所知的技术或设计。当被控侵权产品或方法,与已有技术进行对比，而被控侵权产品或方法与已,有技术完全相同，根本没有新颖性时，可以直接认,定不构成侵权。,（,5,）合同抗辩,?,-,以被告实施的技术是通过技术转让合同从第三人处,合法取得为由进行侵权抗辩，该抗辩不属于对抗侵,权的理由，只是承担侵权责任的抗辩理由；,?,-,技术转达让合同的受让方被诉侵权，律师作为其代,理人可以合同抗辩，主张由转让方先承担侵权责任,感，而受让方承担一般连带责任。,（,6,）以诉讼时效抗辩,?,专利侵权诉讼时效为二年，自专利梭或利害关系人,知道或应当知道侵权行为之日起计算，代理律师可,以提出专利权人行使超过诉讼时效的抗辩。,（,7,）以损害不存在或数额计算没有依据为由进行抗,辩,?,-,原告销量减少