第15章争议的预防与处理

1、第,15,章,争议的预防与处理,货物的检验,索赔,不可抗力,仲裁,第一节货物的检验,?,?,英国货物买卖法,34,条：“除非双方另有,约定，当卖方向买方交付货物时，买方有权,要求有合理的机会检验货物，以确定它们是,否与合同规定的相符。”,公约,38,条：“买方必须在按实际情况可,行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。,如果合同涉及到货物运输，检验可推迟到货,物到达目的地后进行。”,商品检验（,Commodity Inspection,）是指商,品检验机构对货物的品质、数（重）量、包,装、安全性能、卫生指标、残损情况、货物,装运技术条件等方面进行检验和鉴定，并出,具检验证书，从而确定货物的各项

2、指标是否,符合合同规定，是否符合交易双方国家的有,关规定。,（一）检验的作用,1,、履行合同的重要环节,2,、有效解决争议,3,、保证进口商品的品质和数量,4,、保证出口商品的品质和数量,5,、关系到出口国能否保持良好的信誉，使本,国出口贸易持续发展,6,、商品检验关系到进口国的社会福利,7,、商品检验机构以第三方的身份出现，公正,地对货物的各方面进行检验和鉴定。,二、商品检验的内容,?,?,对于不同的货物、不同的状况，商品检验的,内容是不同的。常见的商品检验有品质检验、,数（重）量检验、包装检验、卫生检验、残,损检验等等。,除此之外，进出口货物检验还包括船舱检,验、监视装载、签封样品、签发产

3、地证书和,价值证书等检验内容。,?,?,检验权,所谓检验权，是指依照合同的约定，买方或,卖方所享有的对进出口商品进行最终检验鉴,定的权利。,一般来说，哪一方享有检验权，哪一方,就有权指定检验机构检验货物，其指定检验,机构所出具的检验报告就作为对货物的品质、,数量、包装等是否与合同一致的最后评定。,如果没有检验权，他就无权对货物提出异议，,无权提出索赔。,?,?,有关规定都承认，除双方另有约定者外，买方有权,对自己所购买的货物进行检验。如发现货物不符合,同规定，而且确属卖方责任者，买方有权采取要求,卖方予以损害赔偿等补救措施，直至拒收货物。,必须指出的是，买方对货物的检验权并不是对货,物表示接受

4、的前提条件。买方对收到的货物可以进,行检验，也可以不进行检验，,假如买方没有利用合,理的机会对货物进行检验，就是放弃了检验权，从,而丧失了拒收货物的权利,。,另外，如果合同中的检,验条款规定，以卖方检验为准，此时就排除了买方,对货物的检验权。,三、商品检验的时间和地点,?,?,?,?,（一）,检验时间,检验时间就是检验的有效期限。,对进口商品而言，检验时间与索赔期限密,切联系，超过合同规定的检验期限，一般就,认为买方已丧失了检验和索赔的权利，除非,另有约定或卖方同意延长索赔权。,而出口商品的检验时间就是出口装运的期,限，卖方要确保货物在装运前检验货物和取,得检验证书。,（二）检验地点,?,?,

5、?,1,、在出口国检验,此种方法又包括产地检验和装运港（地）,检验两种。,卖方产地检验，是指货物在出口商产地,发货前，由卖方检验部门或买方的验收人员,或前两者委托的检验机构人员在产地进行检,验和验收，并由买卖合同中规定的检验机构,出具检验证书。卖方只承担货物离开产地或,工厂前的责任。,?,装运港（地）检验，即离岸品质、离岸重量,（,运港（地）交货前，由买卖合同中规定的检验机构,shipping quality and weight,）,是指货物在装,对货物的品质、数量等方面进行检验，并以该机构,出具的检验证书作为最后依据。,?,即使买方自行委托当地检验机构对货物进行复验，,采用上述两种方式，实

6、际就是规定了,卖方检验权,买方也已无权拒收或提出异议和索赔，除非买方能,证明他所收到的与合同规定不符的货物是由于卖方,的违约或货物固有的瑕疵所造成的。因此这两种方,式,对买方不利,。,，,2,、在进口国检验,?,?,此种方式又分为在目的港（地）检验和买,方营业处所（最终用户所在地）检验。,目的港（地）检验，即“到岸品质、到,岸数量”（,landed quality and weight,）,是,指货物运达目的港（地）时，由合同规定的,检验机构在合同规定的时间内对货物进行检,验，并出具检验证书作为卖方交货品质、数,量的最后依据。,?,?,买方营业处所（最终用户所在地）检验。该方式,适用于需要安装

7、调试进行检验的成套设备、机电产,品以及在口岸开件检验后难以恢复原包装的商品。,通常是货物在买方营业处所（最终用户所在地）由,合同规定的检验机构对货物进行检验，并由该机构,出具检验证书作为最后依据。,采用上述两种方式时，实际上是,买方享有最终,检验权,。卖方实际需承担到货品质、数量的责任。,买方可据当地商检证明书就商品的质量、数量向卖,方提出异议和索赔。若确由卖方责任所致，卖方不,得拒绝。因此这两种方式,对卖方不利。,3,、出口国检验，进口国复验,?,?,出口国检验，进口国复验是指卖方在出口国装运货,物时，以合同规定的检验机构出具的检验证书作为,向银行收取货款的凭证之一，但该检验证书不是最,后的

8、依据。货物运抵目的港（地）后，买方有复验,权。经过买方复验后，若货物与合同规定不符并且,确由卖方责任所致，买方有权凭双方都同意的复验,机构所出具的复验证书向卖方提出异议和索赔，卖,方不得拒绝。,由于这种做法兼顾了买卖双方的利益，较为公,平合理，所以是国际货物买卖中,最常见的一种方法,。,4,、装运港（地）检验重量、目的港（地）检,验品质,?,即离岸重量、到岸品质（,shipping weight,and landed quality,），是指在装运港（地）,由当地检验机构检验货物重量，并出具重量,检验证书，作为卖方所交货物重量的最后依,据。货抵目的港（地）后，由买方检验机构,检验货物品质，并出

9、具品质检验证书，作为,货物品质的最后依据。若货物与合同规定的,品质和重量不符，买方可凭品质检验证书就,货物品质向卖方进行索赔，但,买方无权对货,物的重量提出异议,。该方法一般用于大宗商,品的检验中。,5,、出口国装运前预检验，进口国最终检验,?,?,即在合同中规定，货物在出口国装运前,由买方派员自行或委托检验机构人员对货物,进行预检验。货物运抵目的港（地）后，买,方有最终检验权和索赔权，并以最终检验所,出具的检验证书为最后依据。,实际业务中检验时间和地点的规定常常与,商品特性、贸易术语、检验方法、进出口国,的法律法规密切相关。因此在制定该条款时,应综合考虑以上因素，特别是贸易术语。,四、商品检

10、验机构,?,?,?,?,（一）国际上的主要商品检验机构,1,官方商品检验机构,如美国食品药物管理局（,FDA,）、美国动植,物检疫署、美国粮谷检验署、日本通商省检,验所等。,中华人民共和国出入境检验检疫局,(CIQ,Entry-exit Inspection and Quarantine,Bureau of The Peoples Republic of,China),及其设在各地的分支机构，以及国家,认可的独立检验机构（包括专业实验室等）,?,?,2,半官方商品检验机构,政府授权某项商品检验或某一方面检验管理,工作的民间机构。例如，美国担保人实验室,(Underwriters Laborat

11、ory UL).,美国政府规,定，凡是进口与防盗信号，化学危险品以及,电器，供暖，防水等有关产品，必须经该实,验室检验并加贴“,UL,”标志方可进入美国市,场。,?,?,3,非官方商品检验机构,私人创办的、具有专业检验、鉴定技术能力,的公证行或检验公司，如英国劳埃氏公证行,(Lloyds Surveyor),、瑞士日内瓦通用鉴定,公司,(Societe Generalede Surveillance,S.A., SGS),等。,五、中国商检的职责,?,?,?,1.,对进出口商品实施检验,法定检验（,Compulsory Inspection,）,下列商品也属于法定检验范围：,?,?,?,?,出

12、口食品的卫生检验；,出口危险品包装容器的性能及使用的鉴定；,有关国际条约规定必须经商检机构检验的进出口商品,其他法律规定的,?,?,2.,对进出口商品的品质和检验工作实施监督,管理,3.,办理进出口商品鉴定，办理委托检验，出,具“原产地证明书”等,五、商品检验证书,?,?,?,?,?,?,（一）商品检验证书的作用,1,商品检验证书可以证明卖方所交货物的品质、,数（重）量、包装、化学成分、物理性能等方面是,否符合合同的规定。,2,商品检验证书是卖方向银行进行议付货款的重,要单据之一。,3,商品检验证书是海关通关验收货物的有效证件。,4,商品检验证书是买方对货物的品质、数（重）,量、包装、化学成分

13、、物理性能等方面提出异议、,拒收货物、进行索赔或仲裁、诉讼的依据。,5,商品检验证书是计收运输费用的依据。,（二）商品检验证书的种类,?,?,?,?,?,?,1,品质检验证书,2,重量检验证书,3,数量检验证书,4,卫生证明书,5,兽医检验证书,6,消毒检验证书,7,熏蒸检验证书,8,产地检验证书,9,价值检验证书,10,残损检验证书,11,验舱证书,12,货载衡量单,六、合同中的商品检验条款,?,?,?,?,?,?,合同中商品检验条款一般主要包括检验方式、,检验地点和时间、检验内容、检验标准与方,法、检验机构、检验费用等内容。,在订立商品检验条款时应注意以下几方面的,问题：,（,1,）灵活确

14、定商品检验的方式、地点和时,间,（,2,）确定商品检验的内容及标准,（,3,）慎重选择商品检验机构,（,4,）明确检验费用的负担,示例,?,“,以装运港,(,地,),(,检验机构名称,),签发的品质,和重量检验证书作为信用证项下议付所提交,单据的一部分。买方对于装运货物的任何索,赔，须于货物到达目的港,并须提供经卖方同意的公证机构出具的公证,(,地,),后天内提出，,报告。”,第二节索赔,?,?,?,?,一、违约责任,（,一）,争议的类型与产生的原因,从法律意义上讲，争议是指有关当事人对,彼此之间的权利义务的不同主张。,争议的产生主要有两种类型。一类是基于,合同的争议；另一类是基于法律关系而产

15、生,的争议，当事人之间虽无合同关系，但一方,当事人依据某项法律中的强制性规定提出索,赔，例如有关产品责任、侵权、不当得利、,商标专利的专有权等方面的争议。,(,二,),违约的一般救济方法,?,?,?,?,?,1,、实际履行（,special performance,）,即受损方不用金钱补偿等其他方式，而直接要求,或通过法院强制违约方履行合同的方法。联合国,国际货物销售合同公约采用了这种救济方法。但,同时规定，一方向违约方提出实际履行要求时，不,能采取与这一要求相抵触的其他救济方法。,2,、解除合同（,rescission,）,3,、损害赔偿（,damages,）,赔偿损失是处理违约的主要方法，

16、即违约方对因,其违约而对另一方造成的损失进行赔偿。一方在另,一方违反合同时所享有的要求损害赔偿的权利，不,因为行使其他处理方法而丧失。,（三）不同法律对违约行为的不同解释,1,、大陆法的规定,大陆法国家一般地将违约的形式概括为不履行合同和延迟履行合,同两种情况。,2,、英国法的规定,英国法将违约的形式划分为违反要件和违反担保两种。,3,、美国法的规定,美国法从违约的性质和带来的结果将违约划分为两类：轻微的违,约和重大的违约。,4,、我国法律的规定,目前，我国有关法律的规定,当事人一方不履行合同或者履行合,同义务不符合约定条件,另一方有权要求赔偿损失或者采取其,他合理的补救措施。,5,、联合国国

17、际货物销售合同公约的规定,公约将违约划分为根本性违约和非根本性违约。,?,?,?,英国法把违约分为“违反要件”（,Breach,of Condition,）和“违反担保”（,breach of,warranty,）。,所谓违反要件，一般是指违反合同的主要,条款，受害方有权主张解除合同并要求损害,赔偿。,所谓违反担保，通常是指违反合同的次要,条款，受害方只能要求损害赔偿，但无权主,张解除合同,。,联合国国际货物销售合同公约第,25,条规定：,“一方当事人违反合同的结果，如使另一方,当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根,据合同规定有权期待得到的东西，,违反合同，,即为根本,且一个同等资格、通情达

18、理的人处于相同情,除非违反合同的一方并不预知而,况中也没有理由预知发生这种结果。”此时，,受损害一方就可以宣告合同无效，同时有权,向违约方提出损害赔偿的要求。如违约方未,达到根本违反合同的程度，则受损方只能要,求损害赔偿，而无权解除合同。,?,?,大陆法采取,过失责任原则,；,英美法则,不同,，只要当事人一方违约，他,就要承担违约的责任，而不论其有无过失，,也不以另一方当事人是否发生实际损害为前,提，另一方当事人有权要求获得损害赔偿。,公约第,74,条规定：“一方当事人违反合同,应负的损害赔偿额，应与另一方当事人因违,反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。,这种损害赔偿不得超过违反合同一方在

19、订立,合同时，依照他当时已知道或理应知道的事,实和情况，对违反合同预料到或理应预料到,的可能损失。”,二、索赔,?,?,（一）索赔的含义,索赔（,Claim,）是指买卖合同的一方当事,人，因一方当事人违约致使其遭受损失而向,另一方当事人提出要求损害赔偿的行为。,（二）索赔的对象,索赔的对象是指要对索赔方承担损失赔偿等,责任的当事人。,在实际业务中经常遇到：,保险索赔,运输索赔,买卖索赔,?,?,?,?,?,三、合同中的索赔条款,?,?,?,进出口合同与服务贸易合同中的索赔条款,（,claim clause,）主要包括：,索赔依据、索赔期限、索赔金额及索赔办,法等。,对于大宗或重要商品和服务的合

20、同往往还,订有罚金或违约金条款（,penalty/liquidated,damages clause,）,.,1.,索赔依据：主要规定索赔必须具备的证据和出证机,构。索赔依据包括法律依据和事实依据两个方面。,前者是指贸易合同和有关国家的法律规定；后者则,指违约的事实真相及其书面证明，以证实违约的真,实性。,2.,逾期提赔，违约方可不予受理。因此，关于索赔期,索赔期限：这是索赔方向违约方提赔的有效时限，,限的规定必须根据不同种类的商品做出合理安排。,对于有质量保证期限的商品，合同中加订保证期。,保证期可规定为,1,年或,1,年以上。,?,?,?,?,?,根据国际上习惯，索赔期限的起算时间通常,有

21、以下几种算法：,（,1,）货物到达目的港后天起算；,（,2,）货物到达目的港卸离海轮后天起算；,（,3,）货物到达买方营业地或用户所在地后,天起算；,（,4,）货物经检验后天起算；,3,、罚金条款,罚金是指合同当事人一方未履行合同义务而向对方支付约定金,额的罚金。罚金实质上就是违约金。,罚金条款一般适用于卖方延期交货，或者买方延迟开立信用,证和延期接运货物等情况。罚金数额由交易双方商定，并规,定最高限额。罚金的多少，以违约时间的长短而定。按一般,惯例，罚金数额以不超过货物总金额的,5%,为宜。卖方支付,罚金后，并不能解除其继续履行合同的义务。,关于罚金起算日期的计算方法，应在合同中订明。计算罚

22、金起,算日期的方法有两种：一种是以约定的交货期或开证期终止,后立即起算；另一种是规定优惠期，即在约定的有关期限终,止后再宽限一段时期，在此优惠期内仍可免于罚款，待优惠,期届满后再起算罚金。,4,、定金罚则,定金与预付款不同，定金是指合同一方当事人,根据合同的约定预先付给另一方当事人一定数额的,金额，以保证合同的履行，它是作为债权的担保而,存在的；预付款是合同当事人预先付给对方一定数,额的价款，即对合同义务的预先履行，其本身就是,预付的价款或价款的一部分，而不是对合同履行的,担保。,在买卖合同中，无论哪一方违约，都要承担与,定金数额相等的损失。也就是说，如支付定金的一,方违约，即丧失定金的所有权

23、，定金则为另一方所,有；如收取定金的一方违约，则除返还定金外，还,需付给对方同数额的款额。,罚金示例,In case of dircrepant documents, a fee of,USD100.00 or the equivalent will be,levied, for account of beneficiary on,each set of documents.,Beyond the time of the delivery specified,in this contract as Force Majeure,excepted, the seller shall indemni

24、fy the,buyer for 0.1% of the FOB value of the,goods for each calendar day of delivery,dalay, but the total amount of penalty,shall not exceed 15% of the total,contract value.,五、索赔应注意的问题,?,?,?,?,1,遵守实事求是的原则。,2,要保证索赔所需的单据齐全。,3,正确确定索赔金额。,4,遵守索赔的期限。,航空索赔函示例,?,?,?,?,?,?,?,中国国际航空公司货运部,本公司在提取来自首尔的一票货，运单号为,

25、999-,12345678,，,1,件共,100,公斤，由,CA888/09APR,承运。,该货在目的地交付时发生严重的外包装破损（详见贵,公司开具的事故鉴定书）。,现本着实事求是，维护双方共同利益的原则，我公司,向贵公司提出以下处理意见和索赔申请。,该货物价值,2000,美金，请给予原价赔偿。参见托运人,出具的受损货物价值申明。,请贵公司予以尽快办理为盼，谢谢合作。,随附：运单、装箱单、发票、事故记录等,泛云代理公司,2010-12-5,?,提出赔偿要求的时限（海运）：,?,?,?,?,货物损坏（包括短缺）属于明显可见的赔偿,要求，应从发现时起立即提出并最迟延迟至,收到货物之日起,14,天内

26、提出,货物运输延误的赔偿要求，在货物由收货人,支配之日起,21,天内提出,货物灭失或遗失要求，应在填开货运单之日,起,120,天内提出,对于提出索赔的货物，货运单的法律有效期,为,2,年,索赔所需的文件（航空）,?,?,?,?,?,?,?,?,正式索赔函,2,份（向代理人、承运人发出）,货运单正本或副本,货物商业发票、装箱清单和其他必要资料,货物舱单（航空公司复印件）,货物运输事故签证（货物损失的客观详细情况）,商检证明（货物损害后由商检等中介机构所做,的鉴定报告）,运输事故记录,来往电传,第三节不可抗力,一、不可抗力的含义,不可抗力（,Force Majeure,）即人力不可抗拒，是指,在货

27、物买卖合同签订之后，不是由于合同任何一方,当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人既不,能预见和预防，又无法避免和克服的事件，以致不,能履行或不能如期履行合同，遭受意外事件的一方,可以免除履行合同的责任或延期履行合同。遭受不,可抗力事件的当事人，可以据此免除履行合同的责,任或推迟履行合同，对方无权要求赔偿。,二、不可抗力的范围,?,?,?,?,?,?,?,?,（一）自然界的事件,通常就是指水灾、旱灾、风灾、冰灾、暴风雪、,雷电、地震、海啸、山崩、森林自然起火等等与人,类活动无关的自然事件。,（二）政府行为事件,政府行为事件是指，交易双方当事人在签订合同,后，有关政府颁布了新的法律、法规、行政措

28、施等。,（三）社会异常事件,社会异常事件是指社会上出现了罢工、战争等偶,然发生的事件，使当事人难以履行合同。,（四）经济事件,所谓经济事件是指物价或货币价值因某种特殊原,因暴涨或骤跌，严重影响原有合同的执行。,三、不可抗力的条件,?,?,?,?,?,在上面列出了一些不可抗力事件，但并不是,说，只要这些事件发生，遭受到这些事件的,一方就可以免责。还必须满足以下条件：,1,、事件的发生是当事人所无法预见,2,、事件的发生是当事人不能避免与不能克服,的,3,、事件的发生不是由于当事人的过失或疏忽,4,、事件的发生必须造成不能履行或不能如期,履行合同,?,?,四、不可抗力的后果,不可抗力事故所引起的后

29、果有两种：一种是,解除合同，另一种是延期履行合同。,什么情况下解除合同，什么情况下延期履行,合同，要看所发生的事故的原因、性质、规,模及对履行合同所产生的影响程度而定，并,明确地规定在合同中。,五、不可抗力发生后通知对方的方式和证明,按照国际惯例，当发生不可抗力事故影响合同履行时，,当事人必须及时通知对方，对方亦应于接到通知后,及时答复，如有异议也应及时提出。尽管如此，买,卖双方为明确责任起见，一般在不可抗力条款中还,规定一方发生事故后通知对方的期限和方式。此外，,当一方援引不可抗力条款要求免责时，都必须向对,方提交一定机构出具的证明文件，作为发生不可抗,力的证据。在国外，一般由当地的商会或合

30、法的公,证机构出具。在我国，是由中国国际贸易促进委员,会或其设在口岸的贸促分会出具。,六、援引不可抗力条款处理事故应注意的事项,1.,发生事故的一方当事人应按约定期限和方式及,时将事故情况通知对方，对方也应及时答复。,2.,双方当事人都要认真分析事故的性质，看其,是否属于不可抗力事故的范围。,3.,发生事故的一方当事人应出具有效的证明文,件，以作为发生事故的证据。,4.,双方当事人应就不可抗力的后果，按约定的,处理原则和办法进行协商处理。处理时，应弄清情,况，体现实事求是的精神。,七、合同中的不可抗力条款,不可抗力条款（,Force Majeure Clause,）有时,又被称为偶发事故条款（

31、,Contingency,Clause,）,它是一种免责条款，即免除由于,不可抗力事件而违约的一方的违约责任。不,可抗力条款的内容一般包括：不可抗力事件,的范围，事件发生后通知对方的期限和方法，,不可抗力的法律后果，出具的证明文件，以,及出具机构。,第四节仲裁,在国际贸易中，情况复杂多变，买卖双方经常,会出现贸易磨擦，引起争议。一旦发生争议,时，当事人可按照合同约定或争议的情况采,用协商（,Friendly Negotiation,）,、调解,（,Mediation,Conciliation,）,、诉讼,（,Litigation,）或仲裁（,Arbitration,）的方,式来解决争议。,?,

32、一般来说，各国商人在解决争议时大都本着,“仲裁优于诉讼，调解优于仲裁，而防止争,议胜过调解，若有争议，尽量友好协商，防,止争议最重要”原则行事。,（一）仲裁协议的含义,?,仲裁协议是指双方当事人自愿将他们在国,际贸易中已经发生或将来可能发生的争议提,交仲裁解决的书面意思表示。仲裁协议是仲,裁机构和仲裁员受理争议案件的依据。,仲裁的特点及与诉讼的区别,仲裁方式既不同于协商和调解，又不同于诉讼。,因为协商和调解强调自愿性，双方都同意才能进行。,而诉讼不存在自愿问题，诉讼的提起可以单方面进,行，审理后作出的判决也具有强制性。,仲裁方式即有自愿性的一面，又有强制性的一,面。自愿性主要体现在仲裁的提起，

33、要有双方达成,的协议；强制性则表现在仲裁裁决是终局性的，双,方必须遵照执行。,对于双方当事人来说，仲裁比诉讼具有较大的,灵活性，因为仲裁员不是由国家任命而是由双方当,事人指定的。而且仲裁员一般都是贸易界的知名人,士或有关方面的专家，比较熟悉国际贸易业务，处,理问题一般比法院迅速及时，费用也比较低。,（二）仲裁协议的形式,仲裁协议有两种形式：一种是由双方当事人在,争议发生之前订立的，表示同意把将来可能发生的,争议提交仲裁解决的协议，这种协议一般都已含在,合同内，作为合同的一项条款，即我们所说的仲裁,条款,(Arbitration,Clause),；另一种是由双方当事,人在争议发生之后订立的，表示

34、同意把已经发生的,争议交付仲裁的协议，这种协议,称为提交仲裁的协,议,(Submission),。,这两种仲裁协议的形式虽然不同，其法律作用,与效力是相同的。,（三）仲裁协议的作用,?,?,?,?,1,对双方当事人具有约束力。,2,是仲裁机构和仲裁员受理争议的依据。,3,排除法院对争议案件的管辖权，使仲裁,机构取得对争议案件的管辖权。,4,执行仲裁的依据。,（四）仲裁协议的内容,1,、仲裁地点,力争规定在我国仲裁。,有时在被告所在国仲裁。,在双方同意的第三国仲裁,2,、仲裁机构,仲裁机构有两种可供选择：一种是由双方当事人在仲,裁协议中规定一个常设的仲裁机构；另一种是由双,方当事人指定仲裁员所组

35、成的临时仲裁机构，当争,议案处理完毕后，它将自动解散。,目前我国有常设的仲裁机构，它是设在北京的中国国,际经济贸易仲裁委员会及其分别设在深圳和上海的,分会。,世界许多国家也都常设的国际贸易仲裁机构。,常设仲裁机构：英国伦敦仲裁院、瑞典斯德哥尔摩商会仲,裁院、瑞士苏黎士商会仲裁院、日本国际商事仲裁协会、,美国仲裁协会、意大利仲裁协会等。俄罗斯和东欧各国商,会中均设有对外贸易仲裁委员会。,3,、仲裁程序,仲裁程序主要是规定进行仲裁的手续、步,骤和做法，各国仲裁机构一般都有自己的仲,裁程序规则，如我国现行的仲裁程序规则是,自,2000,年,1,月,1,日起施行的中国国际经济贸,易仲裁委员会仲裁规则。

36、,1,、提出仲裁：申请书、交费,?,2,、指定仲裁员组成仲裁庭,?,仲裁庭可由三名或一名仲裁员组成,申诉人指定一名,三,名,仲,裁,员,仲裁委员会主席指定一名,（首席仲裁员）,被申诉人指定一名,?,?,?,?,?,?,?,3,、仲裁的审理,仲裁庭主要通过三个途径来查明案件的事实：,通过争议当事人对案件事实的书面,陈述,；,开庭,审理,时仲裁庭对事实的,调查,；,仲裁庭进行,实地,调查。,4,、仲裁裁定,仲裁裁决是仲裁程序的最后一个步骤。我,国仲裁规则规定，仲裁庭应在组庭后九,个月内以书面形式作出仲裁裁决。仲裁裁决,书作出的日期即为仲裁裁决生效的日期。,4,、仲裁裁决的效力,对双方当事人是否具有

37、约束力，是否为终局性的，,能否向法律起诉要求变更裁决。根据中国仲裁规则,规定，仲裁裁决是终局的，对双方当事人均有约束,力。任何一方当事人不得向法院起诉，也不得向其,它任何机构提出变更裁决的请求，如败诉方不执行,裁决，则胜诉方有权向法院起诉，请求法院强制执,行。,仲裁裁决的效力主要是指由仲裁庭作出的裁决，,中国国际经济贸易仲裁委员会向中外当事人推荐如下示范仲裁条款：,“凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交中国国,际经济贸易仲裁委员会，按照申请仲裁时该会现行有效的仲裁规则,进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。”,5,、仲裁费用与负担,?,?,通常在仲裁条款中明确规定除仲裁费

38、用的负,担方。一般规定由败诉方承担，也有的规定,为由仲裁庭酌情决定。仲裁费用一般按争议,价值的,0,1%1%,收取。,一般规定仲裁费用由败诉方承担。,案例,1,?,1,、我国某进出口公司以,CIF,鹿特丹条件出口,食品,1000,箱，并向中国人民保险公司投保一,切险。货到目的港后，经进口人复验发现下,列情况：（,1,）该批货物共,10,个批号，抽查,20,箱，发现其中,1,个批号，即,100,箱内出现玷,污现象；（,2,）收货人实收,998,项，短少,2,箱，,（,3,）有,15,箱货物外表良好，但箱内货物共,短少,60,千克。根据以上情况，进口人应当分,别向谁索赔？,?,?,案例分析,（,1

39、,）属于一般附加险，包含在一切险范围，,应向保险公司索赔；（,2,）属于短量险，应,向保险公司索赔；（,3,）由于外表良好，应,为出口商所装食品量不足，是交货以前发生,的，向出口商索赔。,?,2,、,2009,年,4,月，我某外贸公司与加拿大进口商签,订一份茶叶出口合同，并要求采用合适的包装运输，,成交术语为,CIF,渥太华，向中国人民保险公司投保,一切险。生产厂家在最后一道工序将茶叶的湿度降,低到了合同规定值，并用硬纸筒盒作为容器装入双,层纸箱，在装入集装箱后，货物于,2009,年,5,月到渥,太华。检验结果表明：全部茶叶变质、湿霉，总共,损失价值达,10,万美元。但是当时货物出口地温度与,

40、湿度适中，进口地温度与湿度也适中，运输途中并,无异常发生，完全为正常运输。试问以上货物的损,失该由谁来赔偿，为什么？,?,?,案例分析,尽管属于一切险赔偿范围，但是应当找到主,要责任原因。由于运输过程正常，因此船方,无责任；另一方面由于茶叶包装并不能满足,其一般运输防潮要求，因此货物问题应当是,由于包装不能满足基本运输要求所引起的，,这是在运输交货前发生的，所以责任应当是,在生产厂家，货物损失应当由出口厂家赔偿。,?,3,、中国某公司在国外承包一项工程，由于,业主修改设计造成部分工程量增加，部分工,程量减少的事实，为此，该公司决定向业主,索赔，在索赔内容上出现两种意见，第一种,认为增加工程量部

41、分应索赔，而减少工程量,部分不应索赔，索赔费用仅低于直接费用部,分。第二种认为，增加和减少工程量都应索,赔，索赔费用即应包括直接资，也应包括间,接费用，你认为哪种意见正确，为什么？,?,?,?,?,?,第二种意见正确。,理由,:,（,1,）在工程承包合同签订以后，业主单方,面修改设计属于违约行为。必须承担由此引,起的一切法律后果。,（,2,）本案中，部分工程量增加、部分工程,量减少都属于违约行为，都可能给我方带来,损失，因此我方均应索赔。,（,3,）索赔的费用包括直接费用和间接费用。,?,4,、有份,CIF,合同，出售矿砂,5000,公吨，合同,装运条款规定：“,CIF Hamburg,，,1

42、989,年,2,月份：由一船或数船装运。”买方于,2,月,15,日装运了,3100,公吨，余数又在,3,月,1,日装上另,一艘轮船。当卖方凭单据向买方要求付款时，,买方以第二批货物延期装运为由，拒绝接受,全部单据，并拒付全部贷款，卖方提出异议，,认为买方无权拒收全部货物。,?,?,案例分析,根据合同“由一船或数船装运”的规定，可,以认定该合同是允许分批装运的。卖方在履,行合同时，分两批装运，第一批货物的装货,时间是符合合同规定的，只是第二批货物违,反了合同规定的期限。因此，买方不应对符,合合同的第一批货物拒收或索赔权力。至于,第二批货物，虽然违反了合同，但是，装运,时间仅仅超过期限一天，一般不

43、能视为根本,性违反合同，因此，买方拒收第二批货物的,理由也是不充分的，最多只能要求赔偿。,?,5,、我国某进出口公司与英国某公司以,FOB,价签定,的进口合同，装货港为伦敦。合同签定后不久，英,方通知我方货已备妥，要求我方按时派船接货。然,而，在我方安排的船舶前往英港途中，突然爆发中,东战争苏伊士运河被封锁，禁止一切船舶通行，我,方船舶只好改变航线绕道好望角航行，增加航行近,万公里，到达装运港时已过装运期。这时，国际上,的汇率发生变化，合同中的计价货币英镑贬值，英,方便以我方未按时派船接货为由，要求提高货物价,格，并要求我方赔偿由于延期接货而产生的仓储费。,对此，我方表示不能接受，双方遂发生争

44、议。如你,是我方派出的代表，将如何处理这个问题？,?,?,案例分析,中东战争是不可抗力，我方不负赔偿责任，,因此不付由于延期接货而产生的仓储费。但,是我认为依据损益相抵原则，我方可以接受,适当提高货物价格。,?,6,、广州伞厂与意大利客户签订了雨伞出口,合同。买方开来的信用证规定，,8,月份装运,交货，不料,7,月初，该伞厂仓库失火，成品、,半成品全部烧毁，以致无法交货。请问：卖,方可否援引不可抗力条款要求免交货物？,?,?,案例分析,首先应认定该伞厂的火灾是否属于不可抗力,事故（无法预见、无法预防、无法避免、无,法控制）。如实为不可抗力，应由中国国际,贸易促进委员会出具相关证明文件，根据,联

45、合国国际货物销售合同公约可免除责,任。,?,7,、国内某公司于,1990,年,11,月,2,日与伊朗签定,了一份进口合同，交易条件为,FOB,。后因海,湾战争爆发，我方接货货轮无法驶抵伊朗，,到,1991,年,4,月海湾战争结束后，我方方能派,船接货，而外商以我方未能按时派船接货为,由，要求我方赔偿其仓储费。外商这一要求,是否合理？,?,?,案例分析,不合理。因为我方未能按时派船接货是由于,不可抗力事件的发生。但是，我方有按约定,的通知期限和通知方式通知对方的义务，并,与对方商定是解除合同还是延期履行。如果,没有按时通知，我方对卖方应未收到通知而,造成的损害应负赔偿责任。,?,8,、国内某研究

46、所与日本客户签定一份进口,合同，欲引进一精密仪器，合同规定,9,月份,交货。,9,月,15,日，日本政府宣布该仪器为高,科技产品，禁止出口。该禁令自公布之日起,15,日后生效。日商来电以不可抗力为由要求,解除合同。日商的要求是否合理？我方应如,何妥善处理？,?,?,案例分析,不合理。该禁令自公布之日起,15,日后生效，,即要到,9,月,30,日后才生效，而合同规定在,9,月,份交货，所以日商不能以不可抗力为由要求,解除合同。,?,?,?,?,?,?,9,、中国某外贸公司（买方）与日本甲公司（卖方）签订了一份购买,15,套,A,型设备和,8,台,K,型仪器的合同，总价值,40,万美元，价格条件,

47、CFR,大连，,装运期为,1997,年,9,月底，付款条件是，买方在货物装运前二个月开立货,款全额的不可撤销议付信用证。,2009,年,9,月,30,日买方通过银行开出了以,卖方为受益人的信用证（未交押金），卖方于,10,月,9,日、,31,日分二批发,运了货物，从议付银行议付了货款，议付行从开证行处获得偿付。,10,月,15,日，第一批货物,15,套,A,设备到港，,11,月,8,日，第二批货物,8,台,K,仪器到,港，这两批货物买方都是在未取得正本提单情况下，以副本提单从船公,司代理处提取。经省商检局检验认定，,15,套设备具中有,4,套不合格，根,本不能生产出标准部件，且无法修复。其余,

48、11,套设备及,8,台仪器无质量,问题。买方认为，所购,15,套设备系相互配套使用的，,4,套不合格，则其,余,11,套失去使用价值，遂于,1998,年,3,月,24,日向日方发出一份备忘录，要,求将,15,套设备全部退回，日方既没有签字，也没有答复。买方最终提起,仲裁，请求仲裁庭裁决：,（,1,）将,15,套,A,设备作退货处理，卖方返还已收的全部货款并承担全部退,货费用。,（,2,）,8,台,K,仪器比合同规定的交货期延迟五周到港，卖方应支付延迟到,货的罚金,4,万美元。,（,3,）买方购买的,15,套,A,设备用于出租，由于,A,设备不合格，买方已向承,租用户赔偿损失,2,万美元，这笔损失应由卖方负担。,问：（,1,）仲裁庭对上述请求应如何处理？为什么？