融资租赁业务风险防范要点分析

1、融资租赁业务风险防范要点分析第一章 融资租赁合同完善要点分析融资租赁合同必须结合司法实践，第一要从法律或司法解释规定角度约定优先事项；第二要明确关于实务中的业务情况及特点。一、法律规定中已经列明可以约定的条款（1）租赁权属约定合同法第242条已经明确出租人享有租赁物的所有权。承租人破产的，租赁物不属于破产财产。合同法第250条已经明确如果没有对租赁期间租赁物归属作出约定，租赁物所有权归出租人。规定了合同无效后，有约定从约定，无约定情况下，租赁物归属出租人；建议合同中对合同无效情况下，租赁物权属作出约定。，租赁物期间届满后租赁物归属出租人，租赁物不能返还，出租人有权要求合理补偿；建议合同中对于租

2、赁物期间届满后租赁物归属作出约定。（2）租赁物风险负担约定，对于租赁期间租赁物保管及维修义务作出约定，风险转移后即便租赁物毁损、灭失，承租人应当继续支付租金。关于租赁物风险承担的规则属于当事人意思自治范畴，允许出租人与承租人作出特别约定。所以建议合同约定“租赁物风险自从出卖人转移给出租人之时起，即视为同时转移给承租人负担。”该条约定还表明即便出租人允许承租人将租赁物转交给第三人占有使用，承租人也要承担风险和支付租金义务，至于承租人与第三人之间风险责任划分是另外的法律关系。注释1 参见最高人民法院关于融资租赁合同司法解释理解与适用第137页。（3）租金约定规定除当事人另有约定，购买租赁物大部分或

3、全部成本及合理利润确定租金。因为另行可约定内容，根据融资租赁行业的特点，除前述成本，还包括其他成本，如保险、正常维修和保养费以及一定税务成本。而融租租赁公司合理利润来源包括：（1）利差；（2）手续费；（3）租前息；（4）供应商的回扣。注释2 参见最高人民法院关于融资租赁合同司法解释理解与适用第54页。（4）租赁物价值评估的约定诉讼期间承租人与出租人对租赁物的价值有争议的，人民法院可以按照融资租赁合同的约定确定租赁物价值。关于司法实践中对于租赁物价值的确定，可以参见君子渡公众号“融资租赁诉请类型分析第三期”文章。如果合同约定好折旧率，通常法院是认可约定内容，如果没有约定，实务中比较高效的操作方式

4、是在执行阶段协商折价、拍卖、变卖来确定价值，而不是委托有资质的机构评估价值，因为会拖延诉讼程序进展，更加有可能衍生出新问题，即评估价值确定后至租赁实际交付期间的租赁物折损该如何确定，又会产生新的诉请：主张解除合同至实际返还租赁物期间的占用费，若该诉请无合同约定，长宁区人民法院对这一情况仍有不同裁判意见。二、租赁物特征要在合同中明确约定如果租赁物没有特征表述，没有证据佐证特定化，那么诉讼中被告会以租赁物不存在为由，主张不构成融资租赁关系，尤其实务中存在批量案件的租赁物，明确化有利于后续申请执行保全和公司后期管理，另外，出租人如果故意损毁融资租赁物特征或标识重复融资，范文，一旦特征或标识被毁，出租

5、人难以证明相关设备就是本案租赁物。所以我们建议要重视租赁物清单（作为合同附件）列明租赁物特征（名称、数量、型号等等）；同时还要重视现场查验并拍照，搜集所有权凭证、发票（保证真实性）、让承租人出具“租赁物接收证书”。三、保证金的相关约定通常实务中融资租赁公司是在融资租赁合同中设置保证金条款或者另行签署，一般来说包括以下几个关注点：（1）谁来支付保证金及支付方式如果是承租人支付保证金，通常融资租赁合同中直接约定，保证金支付方式就是直租中承租人向出卖人支付的款项以抵扣应付出租人的保证金，或者售后回租中直接在租赁物购买款中抵扣，所以需要在合同中明确约定。如果是出卖人支付保证金，通常是厂商系融资租赁，出

6、卖人与出租人有长期合作，会单独签订保证金合同，为承租人的违约提供连带担保责任。有的交易架构中需要告知承租人，就需要在融资租赁合同中明确约定，有的交易架构中出于商业考虑，无需告知承租人，此时就不需要在合同中明确列明。支付方式就是在支付货款中予以抵扣出卖人需要支付出租人的保证金。（2）保证金的支付时间合同通常会约定保证金、手续费等支付的时间，尤其部分合同中会以支付保证金为融资租赁合同生效要件的，就必须重视约定是否合理、是否符合该行业的特征、是否符合该企业的现金流状况等等。（3）保证金的保管及利息保证金是否要用单独账户保存；如果保证金没有用单独账户保存，承租人/出卖人能否主张返还？出租人是否可以自由

7、支配、使用保证金，是否产生利息及计算标准。（4）保证金的抵扣顺序根据目前融资租赁的案件情况，保证金通常是抵扣全部未付租金（包括到期与未到期的），剩余金额即承租人应付租金数额。违约金、律师费、保全担保费、诉讼费等按照顺序抵扣。通常保证金是无法涵盖全部未付租金，所有诉讼中很少涉及后续的费用的抵扣。但是案件如果是进入双方和解阶段，那么有时基于被告承租人自身的特殊情况（比如说是公立医院、学校等主体）保证金反而会优先抵扣律师费、保全担保费、若有剩余再抵扣全部未付租金及违约金，这是因为特殊背景的承租人财务审批严格，通常只能对合同项下的租金支付才能通过委员会审核。所以保证金抵扣顺序约定通常是预防性的，一旦发生风险，很难覆盖全部损失。（5）保证金没收有些融资租赁公司基于项目的风险大小、担保力度的大小、交易主体信用的高低，决定是否应该在合同中约定，当发生某些特定情形时，出租人有权没收保证金四、合同解除后至租赁物实际返还期间的占用费或实际使用费问题基于规定，主张解除合同、返还租赁和赔偿损失得到法院支持后，承租人不会立即返还租赁物，这一段时间差，如果承租人不用承担责任，相当于鼓