（xx）赣中刑二终字第48号

1/4（XX）赣中刑二终字第48号原公诉机关宁都县人民检察院。上诉人（原审被告人）李小平，男，1966年8月26日出生于江西省宁都县，汉族，大专文化，原系宁都县长胜卫生院院长，家住略。因涉嫌犯受贿罪，2007年4月28日经宁都县人民检察院决定取保候审，2008年4月23日由宁都县人民法院转取保候审。宁都县人民法院审理宁都县人民检察院指控原审被告人李小平犯受贿罪一案，于2008年6月5日作出（2008）宁刑初字第33号刑事判决。原审被告人李小平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人李小平在任洛口卫生院院长、长胜卫生院院长期间，分别向廖伟收受药品回扣款21000元、向黄金明收受药品回扣款2000元，合计23000元。后检察机关在对部分医疗单位相关人员在药品采购中收受回扣问题开展调查时，被告人李小平主动交代了受贿的主要犯罪事实，并已退缴了全部赃款。其中1、2002年1月至2003年12月，被告人李小平任洛口卫生院院长期间，洛口卫生院先后从县医药公司购进药品元，其中元的中药、中成药、医用器械没有回扣，剩余购进的药品宁都县医药总公司业务员廖伟分多次向李小平支付了2/4药品回扣，被告人李小平共收受药品回扣21000元。2、2006年4月至12月，被告人李小平任长胜卫生院院长期间，长胜卫生院先后从九州医药公司业务员黄金明手中购进药品约50000余元，李小平分两次收受黄金明给付的药品回扣各1000元，共计2000元。原审判决认定上述事实的证据有1、证人廖伟、李辉、黄金明的证言；2、宁都县医药总公司出具的业务员推销提成核算汇总表、洛口卫生院药品购进情况及应收账款，证明等相关材料；3、宁都县卫生局出具的履历表、宁卫发200027号文件、宁卫发200438号文件等相关材料；4、宁都县机构编制委员会办公室出具的证明材料；5、宁都县人民检察院出具的罚没收据；6、被告人李小平的供述。原审法院认为，被告人李小平在担任洛口卫生院、长胜卫生院院长时，利用职务之便，收受业务员的药品回扣23000元归个人所有，其行为已构成受贿罪。鉴于被告人李小平具有自首之情节，案发后能积极退缴赃款，当庭认罪，具有悔罪表现，故予以从轻处罚。对被告人李小平的辩解及辩护人的辩护意见，有理部分予以采纳，无理部分不予采纳。依照中华人民共和国刑法第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条、第七十二条之规定，判决被告人李小平犯受贿罪，判处有期徒刑3/4一年，缓刑一年。李小平上诉提出，1、他受贿的数额没有那么多，2、案发前将黄金明行贿的一千元主动上交纪检部门不能认定为受贿，3、原判量刑畸重。二审审理查明，原审判决认定的事实有原审庭审时公诉机关向原审法院提供的证据证明，相关证据经原审庭审质证，与本案有关联，能够相互印证，并且来源合法，足以作为定案的根据。本院认为，上诉人李小平在担任宁都县洛口乡卫生院、长胜乡卫生院院长期间，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为构成受贿罪。关于李小平上诉提出他受贿的数额没有那么多的问题。原审判决认定李小平的受贿数额有相关证人的证言、药品购销凭证、应收款凭证、业务员推销提成核算汇总表等证据证实，李小平本人在侦查阶段对其受贿的犯罪事实也供认不讳，足以认定。因此，李小平提出受贿数额没有那么多的上诉意见与查证的事实不符，本院不予采纳。关于李小平提出收受的黄金明的一千元回扣已上交不能认定为受贿的问题，由于李小平收受贿赂的行为已完成，即使是李小平已上交该款，也不能否认其受贿的事实，且现有证据不足以证明李小平上交的一千元就是黄金明所送的一千元。因此，李小平提出的收受黄金明的一千元回扣已上交不能认定为受4/4贿的上诉意见不能成立，本院不予采纳。我国刑法第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项的规定，受贿数额在5千元以上不满5万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。本案中，李小平受贿数额2万3千元，根据罪行，本应判处一年以上七年以下有期徒刑。原审鉴于李小平具有自首这一法定可以从轻或者减轻处罚情节，以及无犯罪前科、已退清全部赃款，有一定悔罪表现这些酌定从轻处罚情节，以受贿罪判处其有期徒刑一年缓刑一年，罪刑相当。因此，李小平上诉提出原判量刑过重的上诉意见不能成立，不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，