2013年劳动保障协理员-三级

2013年国家职业资格培训劳动保障协理员（三级）培训内容劳动保障法律法规,主讲人：乐清市人力资源和社会保障局 陈永良,1,劳动保障协理员培训内容劳动保障法律法规,第1节 劳动法概述第2节 就业促进法 第3节 劳动合同法第4节 社会保险法第5节 劳动保障监察条例第6节 劳动争议处理法,2,第1节 劳动法概述,1、 劳动法的基本概念2、 劳动法的基本特征3、 劳动法的基本原则4 、劳动法的基本体系5 、劳动法律关系,3,任务1 劳动法的基本概念,一、劳动法的概念二、劳动关系的概念与特征三、劳动关系的附随关系的概念,一、劳动法的概念,1、劳动2、劳动法调整劳动关系以及与劳动关系密切相联系的某些其他关系的法律规范的总称。包括三层含义：（1）劳动法调整的社会关系，即劳动法的调整对象是“劳动关系及其附随关系”（2）劳动法的基本调整对象是“劳动关系”（3）劳动法是法律体系中一个独立的法律部门,1、劳动,有报酬的,基本要件包括：,为职业的,基于法定义务,基于劳动合同关系,二、劳动关系的概念与特征,（一）概念 是指劳动者和用人单位双方根据其合意所建立的，劳动者为用人单位提供从属性劳动而用人单位为劳动者提供劳动条件并支付劳动报酬的社会关系。（二）特征 1、从当事人角度看，具有特定性劳动者和用人单位,（二）特征,2、从产生方式的角度看，具有合意性意思表示一致3、从双方缔结劳动关系的前提看，具有自主性劳动者有择业自主权，用人单位的用工自主权4、从权利义务结构的角度看，具有有偿性有偿劳动5、从劳动性质的角度看，具有从属性劳动者要服务用人单位的管理意志6、从内容的角度看，具有财产性和人身性7、从人身关系的角度看，兼具平等性和隶属性建立时地位平等，建立后给付是从属关系8、从平等性角度看，兼具有形式上的平等性和实质上的不平等性9、从隶属性的角度看，兼具有身份上的隶属性和行为上的隶属性,三、劳动关系的附随关系的特征,指从属于劳动关系的一些社会关系。（一）劳动关系的附随关系的特征: 具有牵连性、具有服务性、具有从属性（二）劳动关系的附随关系的内容 为了全面保护劳动者的合法权益，我国诸多劳动法律、规章及相关解释，又提出了许多特殊的保护劳动者的权益。这些权益既有合同法所规定的基本权利，也有依据我国法律诚实信用原则产生的“附随权利”，我们统称为劳动者的“后合同权利”。 1、劳动行政关系 2、就业关系 3、劳动团体关系 4、社会保险关系 5、劳动法制监督关系 6、劳动争议处理关系,任务2 劳动法的基本特征,一、劳动法的调整对象是“形式平等实质上不平等”的社会关系-调整对象的特定性、二、劳动法的调整本位是“劳工利益本位” 保护法律利益的倾斜性、三、劳动法的调整原则是“权利义务法定与约 定相结合”原则四、劳动法的调整机制是“法定限制约定，团 体约定限制个体约定”的立法调整机制五、劳动法是不同于公法和私法的独立法律部门-公法与私法的融合性六、劳动法调整内容的综合性。,任务3 劳动法的基本原则,一、劳动法的基本原则特征： 仁者见仁，智者见智。1、理念性2、根本性3、统领性4、指导性5、补漏性6、普遍性7、稳定性二、我国劳动法的基本原则1、倾斜保护劳动者原则2、协调劳动关系原则,任务4 劳动法的基本体系,一、劳动法的体系二、劳动法的法律渊源三、我国劳动立法存在的问题,一、劳动法的体系,劳动法的体系是指一个国家的全部劳动法律规范按照一定的标准分类组合所形成的具有一定纵向结构和横向结构的体系。横向：劳动法的法律渊源问题纵向：就业促进法、劳动合同法、工资法等,二、劳动法的法律渊源,1、宪法2、法律3、行政法规4、部门规章5、地方性法规6、地方政府规章7、法律解释8、国际劳动法,三、我国劳动立法存在的问题,1、劳动立法严重滞后2、劳动立法价位偏低3、劳动立法内容不完善4、劳动立法的不少制度设计存在问题5、劳动立法不统一6、劳动立法的实施保障机制比较柔弱,任务5 劳动法律关系,一、劳动法律关系的概念二、劳动法律关系的构成要素三、劳动法律关系的运行,一、劳动法律关系的概念,是指劳动者和用人单位之间依据劳动法律规范所形成的受国家强制力保护的法律上的权利义务关系。二、劳动法律关系的构成要素（一）主体（二）内容（三）客体指劳动者和用人单位的权利和义务所共同指向的对象。 一是劳动行为 二是劳动条件,（一）主体,指依照劳动法律规范参加劳动法律关系，并依法享有劳动权利和承担劳动义务的当事人。即一方是劳动者，另一方是用人单位。劳动者 1、年龄条件：年满16周岁 2、劳动能力条件： 要符合法定的体力标准或健康标准；要符合智力标准或技能标准。用人单位 1、依法成立并获得民事主体资格 2、能够提供符合法律规定的劳动条件,（二）内容 指劳动法律关系双方所享有的权利和承担的义务。,劳动者的权利：择业权、劳动报酬权、休 息权、劳动安全卫生权等；劳动者的义务：劳动义务、服从义务、保密义务、增益义务、损害赔偿义务等用人单位的权利：招工权、辞退权、分配权、用人权、奖惩权等；用人单位的义务：给付义务、保护义务、提供劳动条件的义务、费用偿还义务、给假义务,三、劳动法律关系的运行,指劳动法律关系的产生、变更和消灭。劳动法律事实：指依照劳动法律规范的规定能够引起劳动法律关系产生、变更和消灭的客观情况。 行为 事件,劳动关系案例,与保姆形成的法律关系是否受劳动法的调整？咨询热线内容 我姓邓，出生在偏僻的农村，自小就向往着外面那个异彩纷呈的大世界。因此，某家政公司到我们镇上招保姆时，我立即去报了名，很快就被介绍到城里一个张姓人家当保姆。我的工作主要是做饭、洗衣服，打扫卫生等。转眼三个月过去了，天气转凉，冬天来临，我不太适应这里的天气，得了重感冒，需要住院，可我又不舍得花自己那点可怜的积蓄，多次找到张家要求支付医疗费，但他们拒绝支付，并说我们的关系不受劳动合同法的调整。请问：与保姆形成的法律关系是否受劳动法的调整？我可以要求张家为我支付医疗费吗？,解答：,第一，保姆与被服务家庭之间建立的关系不属于劳动法的调整范围。我国劳动部关于贯彻劳动法若干问题的意见第4条中明确规定：“公务员和比照公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员，以及农村劳动者（乡镇企业职工和进城务工、经商的农民除外）、现役军人和家庭保姆等不适用劳动法。”家庭保姆与雇主之间不存在劳动法律关系，而属于雇佣关系，由民法来调整。,解答：,第二，不能要求张家承担医疗费用。雇佣关系是民法调整的范畴，只有当平等主体一方因过错给另一方造成损害的，侵害方才承担赔偿受害方的民事责任。案中雇主与保姆生病不存在因果关系，当然也没有义务支付医疗费。第三，也不能要求家政公司承担医疗费用。因为家政公司只是充当介绍人的角色，实质上您和家政公司之间只是一种松散的劳务介绍关系，因此家政公司不能作为完整意义上的用人单位，也无需支付医疗费。,案例分析:,某甲长期为一商店运货赚劳务费，某天没空让乙代运，每天支付报酬80元，不料乙第二次运送过程中不幸身亡，车辆查无下落，乙家属要求甲与商店共同赔偿，并要求按工伤处理向劳动仲裁委员会仲裁。请问：上述案例中分别涉及哪些法律关系？劳动关系、劳务关系、雇用关系有何区别？乙家属的要求能否得到实现？为什么？,劳动关系、劳务关系、雇用关系有何区别？,第2节 就业促进法,1 概述2 劳动力市场管理3 就业服务4 职业培训5 特殊群体的就业,任务1概述,一、就业与失业（一）就业（即劳动就业）（二）失业二、就业方式三、劳动就业的基本原则四、就业与服务,就业促进法概述,1、就业促进法的立法宗旨：扩大就业，创造就业条件；经济发展与扩大就业相协调；促进社会和谐稳定。2、就业促进法的主要内容：明确政府促进就业的职责、构建促进就业的政策支持体系、维护公平就业、加强就业服务和管理、大力发展职业教育和开展职业培训、实施就业援助。,（一）就业（即劳动就业）,1、 就业是指在法定劳动年龄内，具有劳动能力的人员，依法从事获得相应的劳动报酬或经营收入的社会经济活动。2、就业结构是指一定时期内，一个国家所有就业人员在国民经济各部门中的数量和分布比例，是经济结构的一个重要组成部分。3、就业方针是实行劳动者自主就业，市场调节就业，政府促进就业的方针。,一、就业与失业（一）就业的概念注意把握以下几点：,1、劳动就业的主体必须是达到法定劳动年龄的公民2、劳动就业的主体必须是具有劳动能力的公民3、劳动就业的主体必须是具有就业愿望的公民4、从事的必须是合法的劳动并限于国民经济领域5、其结果必须是获得了劳动报酬和经营收入的职业6、在一定时期内劳动时间和劳动收入达到了一定的量,（一）就业,国际劳工组织统计会议规定，从事规定时间的有酬工作的和在规定时间内正规1/3以上时间工作的，才可视为已经就业。我国规定，从业劳动者劳动报酬达到和超过当地最低工作标准的，为充分就业。,（二）失业,指在法定年龄范围内有劳动能力和就业愿望的公民未能实现就业的状态。1、失业仅限于依照有关法律法规国家应当保证其就业的公民；2、失业必须是处于未获得就业岗位的状态；3、失业不以未获得就业岗位的原因为限,（二） 失业的特征,失业的特征：一是失业人员具有从事正常社会劳动的行为能力。二是失业人员有工作要求，但受客观因素影响尚未实现就业。三是虽然劳动者从事一定的社会劳动，但劳动报酬低于当地城市居民最低生活保障标准的，视同失业。失业的主要类型包括：摩擦性失业、结构性失业、季节性失业、周期性失业、隐性失业、自愿失业。练习：,我国积极就业政策体系,公共就业服务机构对劳动者提供的服务主要服务：就业政策法规咨询职业供求信息职业指导和职业介绍对就业困难人员实施就业援助办理就业登记、失业登记等事务。我国积极就业政策体系的主要内容包括： 在经济发展和结构调整中广开就业门路运用财税、金融等政策扶持再就业改进和完善就业服务体系，加强人力资源能力建设加强对就业管理和失业的控制建立就业与社会保障工作的联动机制。,二、就业方式,（一）国家安置就业（二）职业机构介绍就业（三）自愿组织就业（四）自谋职业通过从事个体劳动经营实现就业，如工商户等。（五）劳动者与用人单位直接洽谈就业（六）特定人员的就业方式,（一）国家安置就业,又称国家分配就业或政策性安置就业。是指根据国家劳动计划，劳动人事行政部门或有关部门将符合政策法规所规定的条件的劳动者分配或安排到一定范围内的用人单位就业。,（二）职业介绍机构介绍就业,指职介机构在国家劳动计划指导下，将求职者推荐给用人单位，由用人单位择优录用以实现就业。,（三）自愿组织就业,指企业富余职工、城镇失业人员或农村剩余劳动力按照自愿原则组织起来，通过举办各种类型经济组织实现就业。,（五）劳动者与用人单位直接洽谈就业,主要是各类人才交流洽谈会，一般程序为： 1、由用人单位在劳动力市场发布招工或招聘广告，求职者报名登记2、用人单位进行报名资格、学历资格、表现等审查3、求职者参加文化考试，通过后进行体检4、用人单位和劳动者面谈、面试5、用人单位决定是否录用或聘用、决定录用或聘用后通知求职者6、双方协商签订劳动合同、办理劳动关系手续,（六）特定人员的就业方式,1、农村劳动者到城镇就业 经历了禁止限制帮助的过程。2006年1月31日，国务院关于解决农民工问题的若干意见要求搞好农民工服务和培训，逐步实行城乡平等的就业制度。 2、外国人在中国就业3、台、港、澳居民在内地就业,2、外国人在中国就业,我国允许没有取得居留证件的外国人和来中国留学的外国人在中国就业。这些人应具备条件：（1）年满18周岁，身体健康；（2）持有效护照或其他国际旅行证件（3）有必须的技能和专业知识（4）无犯罪记录（5）所从事的工作是国家法律允许外国人从事的,三、劳动就业的基本原则,（一）国家促进就业的原则（二）劳动就业的市场原则（三）平等就业原则一是就业资格平等。不因民族、种族、性别、宗教信仰和文化程序的不同而受歧视；二是就业能力衡量尺度的平等（四）男女就业权利平等原则,要求以市场作为劳动力资源配置的基础性手段，劳动力的开发、配置、使用，通过开放性、平等性和竞争性的劳动力市场进行。,（一）国家促进就业的原则,1、就业促进的概念指国家为保障公民实现劳动就业权所采取的创造就业条件、扩大就业机会的各种措施的总称。2、就业促进的目标实现充分就业3、就业促进的措施,3、就业促进的措施,（1）通过促进经济和社会的发展创造就业条件，扩大就业机会；（2）制定了促进就业的法律法规和政策；（3）建立健全劳动就业管理服务体系，维护劳动力市场秩序，提供就业服务；（4）通过财政投入和税收金融等政策促进就业；（P54资料）（5）保障特殊群体就业如残疾人、少数民族、退役军人等。,任务2劳动力市场管理,一、劳动力市场的概念和特征 （一）概念：劳动力交换和流动的场所。 （二）特点： 1、劳动力市场交易的对象是劳动力 2、劳动力市场的运行除了遵循价值规律、市场规律和竞争规律外，还受到国家的强力干预 3、劳动力市场交易的成本相对较高 4、劳动力市场上的合约关系具有相对稳定性二、劳动力市场的准入规则三、劳动力市场业务规则,二、劳动力市场的准入规则,（一）劳动者进入劳动力市场的规则 具备劳动就业资格的劳动者，可以凭本人身份证件和接受教育、培训的相关证明，通过职业介绍机构或直接联系用人单位等渠道求职。（二）用人单位招用人员的规则 1、一般规定 2、招用外国劳动者的特殊规定 国内暂缺适当人选，且不违反国家有关规定的岗位。（三）劳动力流动就业的规则我国现行规定，应持身份证和与劳动就业相关的证件。,（二）用人单位招用人员的规则,1、一般规定公开招收，公平竞争，择优录用。可以通过下列途径自主招用人员：（1）委托职业介绍机构（2）参加劳动力交流洽谈活动（3）通过大众传播媒介刊播招用信息（4）利用互联网进行网上招聘（5）法律法规规定的其他途径禁止用人单位招用人员时有下列行为：,禁止用人单位招聘时有下列行为：,（1）提供虚假招聘信息（2）招用无合格证件的人员（3）向求职者收取招聘费用（4）向被录用人员收取保证金或抵押金（5）扣押被录用人员的身份证等证件（6）以招用人员为名牟取不正当利益或进行其他违法活动,案例：,咨询热线内容 我姓付，我们原来工作的钢厂倒闭，我因此也成了待业人群中的一员。那段时间我几乎天天奔走于各人才市场，希望能尽快找到一份新的工作，减轻沉重的生活压力。好不容易在两个月后的一天，找到一家钢管制造厂。进厂时，厂里要求每个人先交5000元押金，才签劳动合同，考虑到这份工作来之不易，我几乎没任何犹豫，想办法凑足5000元钱交了押金。于是，我如愿以偿地和这家钢管制造厂签订了为期5年的劳动合同。这几年来，我发现这家钢管制造厂的管理制度有问题，几乎都是有后台者、会溜须拍马者拿高工资，晋升职位，于是乎我萌发了离开的打算。不久前，我正式以工作不适合为由向厂里提出书面辞职申请，厂里很快作了批复，批准我辞职，但押金作为违约金扣除，不予退还。请问：单位有权收取或扣押“押金”吗？,三、劳动力市场业务规则,（一）职业介绍机构组织规则非营利性职业介绍机构 1、公共职业介绍机构2、其他非营利性职业介绍机构营利性职业介绍机构开办职业介绍机构应具有下列条件：（二）职业介绍行为规则,开办职业介绍机构应具有下列条件：,1、有明确的业务范围、机构章程和管理制度2、有开展业务必备的固定场所、办公设施和一定数量的开办资金3、有一定数量具备相应职业资格的专职工作人员4、法律法规规定的其他条件,（二）职业介绍行为规则,禁止职业介绍机构有下列行为：1、超出核准的业务范围经营2、提供虚假信息3、超标准收费4、介绍求职者从事法律禁止从事的职业5、为无合法证照的用人单位或者无合法身份证件的求职者进行职业介绍服务活动6、以暴力、胁迫、欺诈等方式进行职业介绍活动7、伪造、涂改、转让批准文件8、以职业介绍为名牟取不正当利益或进行其他违法活动,任务3就业服务,一、就业服务的概念 指为促进、实现劳动者就业和用人单位顺利招工而提供的社会服务。主体：包括各级政府劳动保障部门开办的承担公共就业服务职能的公益性服务机构，也包括政府其他部门、企事业单位、人民团体开办的非营利性就业服务机构，还包括民间私人开办的营利笥就业服务机构 对象：劳动力供求双方 内容：就业登记、职业指导、职业介绍、职业培训等二、就业服务的内容,二、就业服务的内容,（一）就业登记（二）就业指导指就业服务机构根据求职者和用人单位的要求，依法为劳动者选择职业，为用人单位招用人员和为培训机构开展培训提供调查、测评、咨询、建议等导向性服务的活动。（三）职业介绍指职介机构在国家就业政策的指导下，依法为求职者和用人单位双方的沟通联系提供服务，帮助求职者实现就业的活动。（四）职业培,（一）就业登记,指职业介绍机构对有就业愿望的劳动者和有用人需求的用人单位的基本情况依法进行登记。包括：1、失业登记-由县级以上地方劳动就业服务 机构指定的职介机构承办，也可委托乡镇、街道和企业的就业服务机构代为。2、求职登记3、用人登记,任务4 职业培训,一、概述指根据社会对劳动力的需求以及劳动者从业的条件和愿望，按照一定的标准对劳动者进行的，以培养和提高其职业技能为目标的教育训练活动。理解时应注意以下几点： 1、职业培训必须服从于社会需要 2、职业培训应当尊重劳动者的从业愿望 3、职业培训在劳动者个人条件的基础上进行 4、职业培训应当符合职业标准化的要求二、职业培训的种类三、职业技能鉴定,二、职业培训的种类,（一）学徒培训指用人单位招收学徒工，在师傅的直接带领、指导下从事生产劳动，通过实践使学徒掌握生产技能和业务知识的培训形式。（二）就业训练指就业训练机构对求职人员在上岗前或再就业时进行的培训。其目的是培训具有初级职业技能水平的劳动者。（三）技工学校培训指技工学校招收应届或往届中学毕业生，对其进行系统的文化和职业技能教育，目的是培养中级技术工人。（四）劳动预备制培训（五）职工培训,三、职业技能鉴定,指国家批准的职业鉴定机构，依照法定的职业技能标准对劳动者职业技能所达到的等级进行考核、评定和证明的活动。需注意以下几点：1、职业技能鉴定的主体是政府批准的专门鉴定机构2、职业技能鉴定以被列入国家规定职业范围的职业技能为鉴定对象3、职业技能鉴定依据的是国家制定的职业技能标准4、职业技能鉴定以颁发职业资格证书的法定形式来确认,任务5 特殊群体的就业保障,一、妇女就业保障二、残疾人就业保障三、退役军人就业保障（士官，志愿兵、城镇义务兵等）四、少数民族人员就业保障,措施有：1、集中安置2、分散吸收残疾人就业3、鼓励、帮助残疾人自愿组织起来从业或者个体开业,知识实训一：家教辅导无效果家长是否可以拒付报酬？,咨询热线内容我姓易，是某理工大学大二的学生，为了赚点钱贴补学费，2007年暑假我找了一份家教工作给一个高二的孩子小肖实习数学。我与他的父亲肖某达到口头协议，这个学期内，我每天给小肖补习数学两小时，肖某每天支付我50元家教费。在暑假的一个半月里，我每天上午准时到肖家补习。为了能达到很好的效果，我针对小肖的实际情况拟定了一套专门的补习方案，并逐步加以实施。他们学校刚开学就举行模拟考试，并按这次成绩重新分班。然而，小肖这次数学考试成绩一点进步都没有，因而被分到了B班。肖某因此很生气，告诉我不用再来给小肖补习，而且由于小肖的成绩没有提高，他还拒绝支付家教费。我听后非常气愤，对于不肖的数学补习我自认为已经尽力，他的考试成绩没有提高不能完全怪我，没有理由拒付我应得的家教费。请问：家长可以拒付报酬吗？,实训一解答：,第一，您和肖家之间实际上形成一种家教合同关系，而非劳动关系。根据劳动部关于贯彻执行劳动法若干问题的意见第12条的规定，在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签劳动合同。但根据合同法的规定，实际上您与肖家已构成了事实合同关系，应该受合同法调整。第二，肖某应当承担相应的违约责任。一般来说，只要家教老师尽职尽责，按时按量完成家教任务，就是完全履行了义务，应该获取足额家教费用。综上，肖某应当支付家教报酬，解除合同属于他的违约行为。,知识实训二：公司用“末位淘汰制”来解雇员工是否合法,咨询热线内容我姓甘，是一家房地产公司售楼部的售楼人员。2002年我被该公司录用，并与公司签订了两年的劳动合同。刚开始工作因缺乏经验，大多数时间都是在接受培训，跟着老员工打杂、学习，几乎没有什么业绩。两年合同到期后，公司与我续签了三年的劳动合同，依合同约定到2007年2月到期。刚签完合同的两个月，我的销售业绩明显有了突破，自己也越干越有希望。就在这时，公司出台了一项，售楼人员末位淘汰试行办法，规定每月我们售楼部的所有人员将对业绩进行统计排名，最后者自动被淘汰，公司将与其解除劳动合同。紧接着这两个月，我拼命干活，但是到月末评比时，我的销售业绩还是排到最后，公司要求与我解除合同。我觉得公司这项规定很不合理，实际上我已经尽力。请问：公司用“末位淘汰”来解雇员工，合法吗？,实训二解答：,第一，用人单位制定的内部规章不能违反法律、法规的规定。我国劳动合同法第4条规定：“用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。”由些可知，法律允许并要求企业制定自己的规章制度，但必须合法。这一合法不仅是指制定程序合法，更重要的是其实质内容必须合法。从您公司制定的办法的具体情形来看，且不说其程序是否合法，但其实质内容来，规定了“末位淘汰制”是不合法的。第二，公司的内容规章无效。根据劳动合同法第36、39-41条的规定，用人单位在合同未到期之前，提前解除劳动合同的情形主要有以下几种：1、和劳动者协商一致，可以解除；2、劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的；或是严重违反劳动纪律或用人单位规章制度的；或是其严重失职，徇私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；或是其依法被追究刑,实训二解答（续）：,事责任的，用人单位都可以随时解除劳动合同；3、劳动者患病或非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事另行安排的工作的；或者劳动者不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作的；或是订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，致使原合同无法履行，经当事人协商不能就变更合同达成协议的，这几种情形下，用人单位可提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，解除劳动合同；4、用人单位濒临破产或生产经营困难，确需裁员的，也可依法定程序解除劳动合同。显然，贵公司规定的“末位淘汰制”不在上述法律规定的可解除劳动合同的法定范围内，因而是没有法律依据的，故该规章内容应属无效。综上，公司用“末位淘汰制”来解雇员工是不合法的。,第3节 劳动合同法十届全国人大常委会第28次会议审议通过，2008年1月1日起施行。,任务1劳动合同概述任务2劳动合同的订立任务3劳动合同的履行和变更任务4劳动合同的终止和解除任务5 特别规定,任务1劳动合同概述,一、劳动合同的概念指用人单位和劳动者确定劳动关系，明确权利义务关系的协议。二、劳动合同制度的立法和实践三、劳动合同法适用范围四、劳动合同法实施前已订劳动合同的履行,二、劳动合同制度的立法和实践,初建阶段：新中国成立初期中断阶段：社会主义改造基本完成，实行高度计划经济和固定工资制，没有必要。恢复阶段：改革开放以来，非公有企业的大量涌现发展完善阶段：劳动法，尤其是劳动合同法的实施,三、劳动合同法适用范围,一是企业、各类经济组织和民办非企业单位与劳动者；如民办幼儿园、小学、中学、大学、补习学校、民办诊所、艺术团、俱乐部、敬老院等二是国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者。 注：事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定，未作规定的，依照本法有关规定执行。,案例：如何正确认定用人单位规章制度的效力？ 规章制度的合理性应否审查？,【案情简介】 2008年7月，李某大学毕业后应聘到某工艺品制造公司工作。双方签订了自2008年7月至2011年6月的劳动合同，合同约定李某的月工资为1800元，奖金根据业绩另行计算。该公司实行综合计算工时工作制，工作一天休息一天，每天的工作时间是12个小时，午餐由公司免费提供。公司规定，当班职工只能在本公司职工食堂统一用餐，每次用餐时间不得超过15分钟，吃饭超时的属于违纪行为，由公司予以通报批评或扣除当月奖金，连续违反5次或一年内累计违反15次吃饭时间规定的视为严重违纪，公司可以解除劳动合同并不支付经济补偿金。李某由于生活习惯的原因，经常中午就餐超时。2009年12月，该公司通知李某解除双方的劳动合同，理由是李某多次违反公司关于中午吃饭时间不得超过15分钟的规定，已构成严重违纪。李某找公司领导理论，认为该规定不公平。公司领导答复，吃饭不超过15分钟时间的规定经过了全体职工大会讨论，其后又作为员工手册的一部分发放到每个职工手中，解除劳动合同的决定合乎劳动法律法规的规定，不服可以到劳动仲裁去告。因协商不成，李某于2010年1月向某市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。,如何正确认定用人单位规章制度的效力？,【仲裁请求】 撤销公司做出的解除劳动合同决定，双方继续履行原劳动合同。【处理结果】 本案经过仲裁庭调解，双方最终达成了调解协议，公司同意撤销对李某做出的解除劳动合同决定，双方继续履行劳动合同。【争议焦点】 李某的行为是否构成严重违纪？用人单位不合理的规章制度可否作为仲裁裁决的依据？,存在两种不同意见：,【评析】 本案中，对于李某是否构成严重违纪，存在两种不同意见： 一种意见认为，制定规章制度是法律赋予用人单位的权利和义务，也是用人单位实现用工管理自主权的体现，只要用人单位制定的规章制度符合劳动合同法第4条的规定，即经过民主程序、内容合法、并向劳动者公示或告知，就具有法律效力，职工就应当遵守。对违反规章制度的职工理应给予相应的惩处。该公司制定的关于吃饭时间不超过15分钟的规定并不违反法律和行政法规的强制性规定，在制定过程中也经过了全体职工大会讨论并向职工明示，应视为向职工尽到告知或公示义务。李某多次违反规定，根据规章制度已构成严重违纪，因此公司对其做出解除劳动合同的决定合法，李某的仲裁请求不应得到支持。 另一种意见认为，用人单位的规章制度既要合法，也要公平合理。仲裁委员会在处理案件时，除审查规章制度合法性要件外，还要关注规章制度内容的合理性，即还应审查用人单位规定的“严重违纪行为”是否合理。对“严重”的认定，还应当考虑用人单位的生产经营特点、尊重公众的普遍认知和社会的一般道德观念。规定吃一顿饭的时间只能用15分钟，虽然谈不上违法但的确不合情理，而且对于吃饭超时的处罚也过于严厉，对劳动者极不公平，因此，公司的规章制度显失公正，公司解除劳动合同的决定应予撤销。,【启示与思考】,在审理涉及企业规章制度的案件时，是否应当审查其合理性？这在实务界一直是个有争议的问题。劳动争议调解仲裁法第3条规定，解决劳动争议，应当根据事实，遵循合法、公正、及时、着重调解的原则，因此，仲裁委员会在合法之外还应坚持公平合理的原则，但对于规章制度合理性的审查，由于法律并未作明确规定，应以“显失公正”为限，即对于符合规章制度合法性三个要件且内容未显失公正的规章制度，仲裁机构应当认可其效力并作为裁决的依据。 从另一个层面看，企业的规章制度，是企业实施科学管理、提高劳动效率、增强凝聚力最重要的手段，目前，各类企业对规章制度的建设都予以了高度重视，但不容回避的是有一部分企业的规章制度仍多少存在着制定程序不合法、内容不全面、条款不合理、要求过严苛等问题，从而埋下了争议的隐患。结合本案来讲，应该说企业对规章制度的合法性予以了充分重视，达到了程序民主、内容合法、公示告知的要求，但却忽视了制度的合理性，过于强调自身利益，却忽视了对劳动者的人文关怀，以致部分条款有失偏颇。在劳动争议的审理中，制度的合法性仅是该制度被仲裁、法院采纳为审理依据的基本条件，并不是唯一条件，因为将显失公正的制度采纳为审理依据，将有违于劳动法保护劳动者合法权益、促进劳动关系和谐稳定的立法宗旨，势必加剧劳资双方的对抗性，长远来看既不利企业的稳定发展，也不利于社会的和谐。,四、劳动合同法施行前已有劳动合同的履行,1、关于继续履行劳动合同一是施行前已订立劳动合同，且在2008年1月1日前存续的劳动合同；二是劳动合同法规定的连续订立固定期限劳动合同的次数，自施行后续订起算。2、关于未订立劳动合同的处理施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自施行之日起一个月内订立。3、关于经济补偿的衔接,3、关于经济补偿的衔接,施行前存在劳动关系需补偿的，按当时有关规定执行；施行后新增加支付经济补偿情形的，补偿年限从2008年1月1日起算，不满6个月按半年计，满6个月不满一年按一年计算。,如未依法缴纳社会保险费等,任务2 劳动合同的订立,一、订立劳动合同的原则二、劳动合同的形式和订立时间三、劳动合同的期限和试用期四、劳动合同的条款五、劳动合同的其他内容六、劳动合同的无效七、订立劳动合同的要求,一、订立劳动合同的原则,1、合法的原则2、公平的原则3、平等自愿的原则4、协商一致的原则5、诚实信用的原则,“用人单位免除自己的法定责任，排除劳动者权利的”，劳动合同无效。,平等：订立合同的当事人具有平等的法律地位；自愿：订立必须是双方当事人的真实意愿,1、合法的原则,订立劳动合同的主体必须合法订立劳动合同的目的必须合法订立劳动合同的内容必须合法订立劳动合同的程序与形式必须合法,二、劳动合同的形式和订立时间,（一）劳动合同的形式（二）劳动合同的订立时间一是建立劳动关系之前订立劳动合同的，即用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日建立；二是建立劳动关系之日订立劳动合同的，用工之日就是建立劳动合同关系的时间；三是建立劳动关系之日起一个月内应订立书面劳动合同，否则追究用人单位的法律责任。可见，劳动关系的建立与劳动合同生效的时间未必一致，这与劳动法的规定不同。,现实中的情形：,（一）劳动合同的形式,1、书面形式2、口头形式劳动合同法第十条第一款规定：“建立劳动合同，应当订立书面劳动合同。”因此，在我国劳动合同的法定形式是书面合同。但作为例外，非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。劳动合同法第82条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的法律责任。“满一年未订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”,三、劳动合同的期限和试用期,（一）劳动合同的期限指劳动合同的有效时间，是双方当事人所订立的劳动合同起始和终止的时间，也是劳动关系具有法律约束力的时间。分为三种：（二）试用期是用人单位与新录用的劳动者在劳动合同中约定的相互考察了解的时间。与熟练期、学徒期、转正期、实习期、适应期、见习期等的性质均不相同。,计划经济时期的产物。,（一）劳动合同的期限,1、固定期限劳动合同劳动合同法对具体期限没有限制，可以选择3个月、1年、5年、10年或更长的时间。2、无固定期限劳动合同3、以完成一定工作任务为期限的劳动合同与承揽合同的区别：,劳动合同与承揽合同的区别：,（1）劳动合同的当事人是在用人单位的管理、指挥、监督下进行的劳动；而承揽合同的当事人的劳动过程是自主进行的。（2）劳动合同只是按用人单位要求提供劳动，不对结果负责；而承揽合同的当事人的义务是向另一方交付最终的成果。,2、无固定期限劳动合同,劳动合同法第14条第二款规定，劳动者与用人单位协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。无固定期限劳动合同并不是不可解除，只要符合法律、法规规定，任何一方均可提出解除劳动合同。但在某些情形下，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同。这几种情形是：,订立无固定期限劳动合同的几种特殊情形,1、劳动者在该用人单位连续工作满10年的；2、用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的；3、连续订立两次固定期限劳动合同且劳动者没有本法规定的第39条和40条的第1、2项的情形，续订劳动合同的。,（二）试用期,1、确定试用期的依据2、试用期的次数3、仅约定试用期的处理 试用期本身包含在劳动合同期限之内，同时，用人单位应当对劳动者同工同酬，如果仅约定试用期，则试用不成立。4、试用期的生效条件 1）、订立书面劳动合同 2）、书面劳动合同合法有效 3）、有效合同中约定有试用期5、试用期的工资,劳动合同法第19条第2款规定：“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用。”案例三：,案例三：,王兰在鞋厂做包装工，平时爱好写作，经常写文章发在工厂的通讯上，厂里看到这个情况，决定调她到办公室做文员，通知她如果通过一个月的试用就可以正式调岗，转下后工作条件和待遇都有很大的提高。王兰很想从事文字工作，但是认为单位既然提出调动岗位，就是对她能力的认可，不应该再规定试用期。她找到厂办主任，主任解释，因为从车间到办公室，岗位变化较大，厂里对办公室文员岗位的要求严格，竞争也非常激烈，所以必须通过试用才可以正式调岗做文员。请问：工厂的做法是否合法？调换岗位应约定试用期吗？,1、确定试用期的依据,劳动合同法第19条第1款规定：“劳动合同期限3个月以上不满1年的，试用期不得超过1个月；劳动合同期限1年以上不满3年的，试用期不得超过2个月；3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用不得超过6个月。”第三款规定：“以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满3个月的，不得约定试用期。”,案例二,案例二：,小强是进城务工的青年，刚刚在一家物流公司找到一份送特快的工作。公司在录用他时说，这个工作难度很大，对员工的要求很高，需要对你进行长时间的考察，公司可以让你干一年，但要求先试用半年。小强认为自己没有什么技术，要送的快件的确又很重要，所以就接受了公司的条件。工作了三个月以后，小强听老乡说像小强这种工作，法律规定试用期不能超过1个月。他去找公司，经理告诉他，工作不一样，所以试用的期限也不同；送特快的工作对人的品格要求高，所以试用期要长些。小强觉得公司的解释也有一定的道理，于是向专家咨询。请问：试用期约定半年合法吗？公司的解释合理吗？,5、试用期的工资,劳动合同法第20条规定：“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”（材料一）,材料一：,温州市最低工资标准2013年又作调整。从市政府获悉，从2013年1月1日起，我市全面执行最新的企业职工最低月工资标准。 调整后我市企业职工最低月工资标准共分四档：市区（含鹿城区、龙湾区、瓯海区、温州开发区）1470元/月；乐清市、瑞安市1310元/月；永嘉县、洞头县、平阳县、苍南县、文成县、泰顺县1200元/月。此外，市政府还规定，对应上述各地最低月工资标准，非全日制工作的最低小时工资标准分别调整为12元、10.7元、9.7元三档。 我市于1994年实行最低工资制度，当时的最低工资标准为200元，经过多次调整，16年间，我市的最低工资标准已涨了近7倍。,四、劳动合同的条款,（一）必备条款（二）约定条款1、试用期2、培训3、保守秘密4、补充保险（社会保险之外的）5、福利待遇,（一）必备条款,1、用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人2、劳动者的姓名、住所和居民身份证或者其他有效身份证件号码3、劳动合同期限4、工作内容和工作地点5、工作时间和休息休假（案例四：）6、劳动报酬7、社会保险（养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险、生育保险五项）8、劳动保护、劳动条件和职业危害防护9、法律、行政法规规定的应当纳入劳动合同的其他事项,案例四,小艳2007年3月从东北老家到浙江某大成伞厂工作，劳动合同期到2008年3月截止。车间生产除规定定额以外，还会临时指派赶工。小艳从3月到6月上班时间，只个4个休息日。她因为劳动强度过大，身体吃不消，加上水土不服，患上慢性胃炎。她向伞厂办主任请假，结果被告知合同中没有约定休息休假的时间，且单位现在赶制雨伞，不能给予休假。如果一定要休息休假，就是旷工行为，屡教不改的，就自动走人。小艳虽然疲劳过度，但又怕丢了工作只好坚持上班。7月2日，小艳在上班时间晕倒在车间，经医生诊断为劳累过度，需要休息建议休病假一周。小艳拿到诊断结论和休假意见找到厂办主任，没想到仍然得不到休假的答复。厂办主任的答复理由是，大家都没有约定休假时间，如果都像你一样休假了，就没人工作了，不能开先例。请问：劳动合同未约定休假时间，单位可以不给休息休假吗？,五、劳动合同的其他内容,（一）服务期（二）竞业限制（三）违约金 除了可以在培训服务期约定和竞业限制约定违约金外，其他情况下，不得约定由劳动者承担违约金。,（一）服务期,指由于用人单位提供专项培训费用，对劳动者进行专业技术培训，而由用人单位与劳动者双方在劳动合同中或者在服务协议里约定的劳动者必须为该用人单位提供劳动的时间。劳动合同法第22条第2款规定：“劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。”,（二）竞业限制,指由于用人单位与本单位的高级管理人员、高级技术人员和其他知悉其商业秘密的劳动者，在劳动合同或者专项协议中约定，在劳动合同终止或者解除后一定期限内，劳动者不得到生产与本单位同类产品或者经营同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作，也不得自己开业生产或者经营与用人单位有竞争关系的同类产品或者业务的限制。 这是解决劳动者劳动权、择业自由权与公平竞争市场规则冲突的有效途径。劳动合同法规定竞业限制期限不得超过2年。,六、劳动合同的无效,（一）劳动合同无效的定义指由于法定的理由自订立之日起就没有法律效力，不能继续履行的劳动合同。（二）劳动合同无效或者部分无效的情形（三）劳动合同无效或者部分无效的确认机构：劳动争议仲裁委与人民法院。,（二）劳动合同无效或者部分无效的情形,1、以欺诈、胁迫或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同；2、用人单位免除自己的法定责任，排除劳动者权利；3、违反法律、行政法规强制性规定案例五：,案例五：,泰有才大专毕业后一直找不到合适的工作，他看到许多计算机公司都招聘硕士学历研究生，就伪造了一张某名牌大学的硕士学位证书，2007年5月份凭该证书应聘到一家计算机公司。双方签订了两年的劳动合同，月工资1万元，试用期1个月。开始工作后，泰有才立即发现根本无法胜任公司的工作，便以自己刚进入公司，需要一个熟悉过程为由，请求公司先给自己安排一个简单的工作，公司领导欣然同意。但1个月后，公司发现泰有才连许多最基础的工作也做不好，便开始对他的学历产生了怀疑。经查证，证明了泰有才学历证书是伪造的。于是，公司与泰有才解除了劳动合同，且拒绝支付一个月的工资。泰有才认为自己虽然有过错，但公司仍应支付一个月的工资。双方协商未果，泰有才寻求法律的帮助。请问：伪造学历，劳动合同是否有效？,七、订立劳动合同的要求,1、订立劳动合同的主体资格2、用人单位建立职工名册3、如实告知对方有关情况用人单位如实告知工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬等劳动者如实告知健康状况、知识技能和工作经验等4、用人单位不得要求劳动者提供担保,4、用人单位不得要求劳动者提供担保,（1）不得扣押劳动者的居民身份证（2）不得扣押劳动者的居民身份证以外的其他证件（3）不得要求劳动者提供担保（4）不得以其他名义向劳动者收取财物,任务3 劳动合同的履行和变更,一、劳动合同的履行（一）劳动合同履行的定义 指劳动合同的双方当事人按照生效后的劳动合同的规定履行各自的义务，并享有各自权利的行为。（二）劳动合同履行的原则（三）劳动合同履行中双方当事人的权利和义务（四）劳动合同的中止履行二、劳动合同的变更,（二）劳动合同履行的原则,1、全面履行原则2、亲自履行原则3、实际履行原则4、协作履行原则,（三）劳动合同履行中双方当事人的权利和义务,1、用人单位的法定义务（1）依法支付劳动报酬的义务以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或无故拖欠。逾期不付的，按应付额的50%-100%加付赔偿金。（2）保障劳动者休息休假权的义务（3）保护劳动者的生命安全和身体健康的义务2、劳动者在履行劳动合同时的义务（1）遵纪守法的义务（2）勤勉敬业的义务（3）遵守劳动合同中约定的特定事项的义务,（2）保障劳动者休息休假权的义务,用人单位应严格执行劳动定额标准，合理确定计件报酬；依法安排加班并支付加班费一般加班每日不超过1小时，特殊原因的不超过3小时，每月不得超过36小时。延长工作时间的支付不得低于工资的150%的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能补休的，支付不低于200%的工资报酬；法定节假日安排的，支付不低于300%的工作报酬，一般不安排补休。,（四）劳动合同的中止履行,1、劳动者应征入伍或者离职履行国家规定的其他义务的；2、劳动者因被依法限制人身自由而不能履行劳动合同约定义务的 中止期间，不计入在用人单位的连续工作时间。,二、劳动合同的变更,（一）劳动合同变更的定义指劳动合同双方当事人就已经生效的劳动合同条款达成修改或者补充协议的法律行为。（二）劳动合同变更的原则