国际商法教学课件资料

范玲（副教授，民商法学博士）,第一节国际商法概述,一、国际商法的概念国际商法是调整国际商事主体和国际商事行为的各种法律规范的总称。其主体，是平等的各国商人和商事组织，并不包括国家和国际组织。,二、国际商法的渊源（一)国际（商务）条约包括有双边条约和多边条约，仅在缔约国之间生效但不具有绝对的强制执行力。（二）国际惯例主体重复类似行为而上升为对其具有约束力的规范。（三）国内法,三、国际商法的内容绪论商事主体法商事行为法,第二节大陆法系和普通法系,一、大陆法系大陆法系是以罗马法为基础形成和发展起来的一个完整的法律体系，以欧洲大陆为核心，遍布世界各地。大陆法系强调成文法的作用，把全部法律区分为公法和私法两个部分，并进行大规模的法典编纂工作。,二、普通法系普通法系是指英国中世纪以来的法律，以普通法为基础、与以罗马法为基础的民法法系相比较而存在的一种法律制度。普通法系以英国的普通法、衡平法和制定法为基础。普通法分为衡平法和制定法两个部分。,第三节当代中国的法律制度,一、当代中国法律制度的发展二、中国法律的渊源1.制定法：宪法、法律、行政法规、地方性法规和经济特区法规和特别行政区法律；2.法律解释：立法解释、司法解释和行政解释；3.判例,三、中国的司法制度（二）民事、商事案件的审判制度1.实行合议制2.注重调解3.二审终审,三、中国的司法制度（一）人民法院的组织系统1.最高人民法院2.地方各级人民法院（基层、中级和高级）3.专门人民法院（军事、海事、森林、铁路、农垦和石油法院）,第一节代理法法概述,一、代理的概念代理，是代理人按照本人的授权，代表本人同第三人订立合同或实施其他的法律行为，由此产生的权利与义务直接对本人发生效力。,二、代理权的产生（一）大陆法系1.法定代理2.意定代理（二）英美法系1.明示授权5.追认的代理2.默示的授权3.不容否认的授权4.客观必须的授权,三、无权代理1.不具备默示授权条件；2.授权行为无效的代理；3.越出授权范围行事的代理；4.代理权消灭后的代理。大陆法系以及英美法系对于无权代理效力的认定原则并不完全相同。,四、代理关系的终止（一）代理关系终止的原因1.当事人的行为2.根据法律终止代理（二）代理关系终止的效果1.当事人之间的效果2.对第三人的法律效果,第二节本人与代理人的关系,一、代理人的义务（一）勤勉（二）诚信、忠实（三）保密（四）说明（五）不得为再委托1.当事人之间的效果2.对第三人的法律效果,二、本人的义务（一）支付佣金（二）偿还费用（三）令代理人检查、核对其账册,第三节本人及代理人与第三人的关系,一、大陆法系直接代理：表示代理人身份间接代理：不表露代理人身份,二、英美法系代理人表露本人身份代理人仅表明代理关系，但并不表露本人代理人不表明代理关系,第四节我国的代理法与外贸代理制,一、我国的代理法律制度第六十三条：公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。,二、我国的外贸代理制1.代理进口2.代理出口,第一节商事组织的法律形式,一、个人独资企业个人独资企业，是指依照法律在一国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。,二、合伙合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照法律规定在一国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。,三、公司公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。,第二节合伙法,一、合伙的特征以及利弊（一）合伙的特征1.以合伙协议为基础；2.是“人”的组合；3.连带无限责任；4.合伙人之间的平等；5.不具有法人资格,一、合伙的特征以及利弊（一）合伙企业的利弊利：手续简便，费用少；弊：融资范围窄；业务范围广；投资风险大；亲自管理；管理分散；税收优势；稳定性差；自主经营,一、合伙的特征以及利弊（一）合伙企业的利弊利：手续简便，费用少；弊：融资范围窄；业务范围广；投资风险大；亲自管理；管理分散；税收优势；稳定性差；自主经营,二、合伙企业的设立（一）合伙协议合伙企业，主要是基于合伙人之间的合伙协议创立的，合伙协议以当事人的意思表示一致为基础，但是需要满足合伙企业法律的相关硬性规定。第十八条合伙协议应当载明下列事项：（一）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；（二）合伙目的和合伙经营范围；（三）合伙人的姓名或者名称、住所；（四）合伙人的出资方式、数额和缴付期限；（五）利润分配、亏损分担方式；（六）合伙事务的执行；（七）入伙与退伙；（八）争议解决办法；（九）合伙企业的解散与清算；（十）违约责任。,二、合伙企业的设立（二）登记事项需要提交登记的资料申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件。申请材料齐全、符合法定形式，企业登记机关能够当场登记的，应予当场登记，发给营业执照。,三、合伙人的关系（一）合伙人的权利1.分享利润2.经营管理权3.监察账目4.补偿请求权,三、合伙人的关系（二）合伙人的义务1.缴纳出资2.忠实3.谨慎4.不得随意转让出资,四、合伙人对第三人的关系合伙人和第三人之间的对外关系是遵循合伙人相互代理的原则加以界定的，同时要考察第三人善意与否。,五、合伙的解散合伙的解散，又叫做散伙。合伙的解散有自愿解散和依法解散两种形式。第八十五条合伙企业有下列情形之一的，应当解散：（一）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（二）合伙协议约定的解散事由出现；（三）全体合伙人决定解散；（四）合伙人已不具备法定人数满三十天；（五）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（六）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（七）法律、行政法规规定的其他原因。,第一节公司及公司法的概念,一、公司公司法第二条：本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。有限责任独立财产权独立享有民事权利和义务统一集中的管理制度资合性,二、公司法规定公司企业的设立、组织、经营、解散、清算以及调整公司的对内外关系的法律规范总称。目前在世界范围，各国的公司法主要采取两种形式：一为单行法规；另一种是包含在民法或者商事法律规范之中。第一种立法模式乃是常态。,第二节公司的主要分类,一、有限责任公司公司法第二十三条设立有限责任公司，应当具备下列条件：（一）股东符合法定人数（50人)；（二）股东出资达到法定资本最低限额（一般3万元人民币）；（三）股东共同制定公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（五）有公司住所。,二、股份有限公司公司法第七十七条设立股份有限公司，应当具备下列条件：（一）发起人符合法定人数（2-200）；（二）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额；（三）股份发行、筹办事项符合法律规定；（四）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；（五）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；（六）有公司住所。,第三节公司的设立,一、公司的创办人发起人初始创设公司的主体，须具有完全的民事行为能力方可。当然，一定情况下还需满足其他条件，如不违反营业禁止等。发起人之间因公司的设立需要承担对内以及对外的责任。设立成功转变为以其出资为限的股东关系设立失败对于发行费用的连带责任,二、公司章程公司法第二十五条有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。,二、公司章程公司法第八十二条股份有限公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司设立方式；（四）公司股份总数、每股金额和注册资本；（五）发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；（六）董事会的组成、职权和议事规则；（七）公司法定代表人；（八）监事会的组成、职权和议事规则；（九）公司利润分配办法；（十）公司的解散事由与清算办法；（十一）公司的通知和公告办法；（十二）股东大会会议认为需要规定的其他事项。,三、揭开公司面纱涉及到公司资金问题未履行必要的手续对子公司的控制股东与公司关系不明确母子公司的关系,第四节公司的管理,一、股东（公司股份的拥有者）利润分享权表决权权利表述权知情权,二、股东大会（公司最高权力机构）（一）股东大会的权限决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。,二、股东大会（公司最高权力机构）（二）股东大会的表决方式1.直接投票2.累积投票3.分类投票4.偶尔投票5.不按比例投票,三、董事会（一）董事会的产生和结构1.董事的资格积极资格和消极资格2.董事的人数,三、董事会（二）董事会的权力（1）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（2）执行股东会的决议；（3）决定公司的经营计划和投资方案；（4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（7）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程规定的其他职权。,三、董事会（三）独立董事（我国要求上市公司设置独立董事）独立董事乃是与公司的交易活动没有实质性、直接的或者间接的厉害关系的、从公司外部选聘的董事。独立董事通常需要具有丰富的商业经验。,三、董事会（四）董事会会议定期会议临时会议,三、董事会（五）董事的责任不得欺诈忠诚禁受贿赂不得越权不得为利益冲突谨慎,四、公司的高级职员经理对董事会负责，行使下列职权：（1）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（2）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（3）拟订公司内部管理机构设置方案；（4）拟订公司的基本管理制度；（5）制定公司的具体规章；（6）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（7）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（8）董事会授予的其他职权。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。经理列席董事会会议。,五、监事会（一）检查公司财务；（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（五）向股东会会议提出提案；（六）对董事、高级管理人员提起诉讼；（七）公司章程规定的其他职权,四、公司的高级职员经理对董事会负责，行使下列职权：（1）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（2）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（3）拟订公司内部管理机构设置方案；（4）拟订公司的基本管理制度；（5）制定公司的具体规章；（6）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（7）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（8）董事会授予的其他职权。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。经理列席董事会会议。,第五节公司的并购、解散和清算,一、公司的并购（兼并与收购）（一）新设合并两个或者两个以上的公司合并成一个新公司的商业交易，又称为联合。（二）吸收合并一个或者几个公司并入另一个存续公司的商业交易，又称为存续合并。（三）收购公司主动出资购买另一个公司的股权或者资产，从而掌握该公司的生产经营控制权。主要有协议收购和要约收购两种主要的方式。,二、公司的解散存续期届满自愿解散公司宗旨以实现或无法实现公司合并公司宣告破产经法院命令解散强制解散,三、公司的清算选择清算人债务偿还剩余资产分配,三、公司的清算清算组在清算期间行使下列职权：清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；通知、公告债权人；处理与清算有关的公司未了结的业务；清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；清理债权、债务；处理公司清偿债务后的剩余财产；代表公司参与民事诉讼活动。,财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（1）欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（2）欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（3）普通破产债权。,第五章票据法,钱某系某科学院知识分子，1995年因受刺激而致精神失常。钱某曾因一项专利发明而获得了不少的收入，因而拥有支票账户。1996年4月5日钱某签发了一张1万元的转账支票给某家电公司购买空调，因支票的出票人系个人，家电公司提出应有保证具进行保证。钱某同意并找到其儿子小钱(已单独立户)，小钱进行了保证，家电公司收受支票后，于4月8日以背书的方式将该支票转让给了云大科技公司以购买一台电脑，4月12日云大科技公司持该支票向某超市购置办公用品，4月16日超市通过其开户银行提示付款时。开户银行以超越提示付款期为由作了退票处理。超市只好通知其前手进行追索。在追索的过程中，云大科技公司和家电公司均以有保证具为由推卸自己的票据责任。保证人小钱也以其父钱某系精神病人，其签发的支票无效为由拒不承担责任。经鉴定，钱某确实精神不正常，属无行为能力人。问题：(1)钱某的票据行为是否有效？其所签发的票据是否有效？(2)云大科技公司、家电公司拒不承担责任的理由有无道理？为什么？(3)本案中小钱应否承担保证责任？为什么？,票据概述,一、什么是票据？广义上是指一切有价证券和凭证，狭义上是指货币证券我国票据法所指的票据范围要更加狭小，仅指汇票、本票和支票。汇票汇票是出票人签发的，委托付款人在见票时或者在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。汇票分为银行汇票和商业汇票。,汇票票样,汇票票样,汇票票样,本票本票是出票人签发的，承诺自己在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。支票支票是出票人签发的，委托办理支票存款业务的银行或者其他金融机构在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。,本票票样,支票票样,支票票样,票据的功能1.汇兑功能2.支付功能3.结算功能4.流通功能5.信用功能6.融资功能,二、票据的当事人,1.出票人-签发票据并将票据交给收款人，从而创设票据之人；2.收款人-记名票据上最初的持票人；3.付款人-汇票和支票中出票人记载的，将来有可能对票据付款之人；4.背书人-在票据背面或者粘单上记载一定实现，从而将票据转让他人或者将票据权利授予他人来行使之人；,二、票据的当事人,5.被背书人-经背书人所为的背书行为而取得票据之人；6.承兑人-在远期汇票上记载一定事项，表示在票据到期日无条件支付票据金额之人；7.保证人-在票据上记载一定事项，以担保某一票据义务人履行票据义务之人；8.被保证人-保证人所担保的对象，被保证人必须是票据上的义务主体。,票据当事人的分类,权利主体、义务主体和关系主体基本当事人和非基本当事人,汇票当事人,本票当事人,支票当事人,票据的法律特征,1.设权性；2.债权凭证；3.金钱证券；4.流通证券；5.无因证券；6.要式证券；7.文义证券；8.占有证券；9.提示证券；10.返还证券,三、票据的伪造和变造,票据的伪造票据的伪造，是指以行使票据权利为目的，假冒他人或者虚构他人名义在票据上千张，伪为票据行为的非法行为。票据的变造票据的变造，是指以行使票据权利义务为目，没有变更权限之人变更票据上除签章之外的其他记载事项的违法行为。,课后作业,票据的无因性,汇票,一、汇票的分类商业汇票和银行汇票即期汇票和远期汇票记名汇票、指示汇票和无记名汇票一般汇票和变式汇票国内汇票和涉外汇票,二、汇票的出票,第二十条：出票是指出票人签发票据并将其交付给收款人的票据行为。出票行为创设了票据权利出票包括作成票据和交付票据两个行为内容上是一种支付的委托,2.汇票出票的效力担保承兑对出票人的效力：担保付款对付款人的效力：取得承兑和付款的资格对收款人的效力：取得付款请求权和追索权以及背书转让的权利,1.汇票出票的款式绝对应当记载事项：表明“汇票”的字样；无条件支付的委托；确定的金额；付款人名称；收款人名称；出票日期；出票人签章。相对必要记载事项：付款日期；付款地；出票地；可以记载事项：不得转让；货币种类记载不生票据法上效力的事项：约定迟延支付的法律责任；管辖法院等；记载无效事项：记载使票据无效的事项：附条件的委托支付,2.汇票出票的效力对出票人的效力担保承兑担保付款对付款人的效力：取得承兑或付款的资格付款请求权对收款人的效力：追索权背书转让,三、汇票的背书,背书是持票人为了将票据权利转让给他人或者将一定的票据权利授予他人行使，在票据的背面或者粘单上记载有关事项并签章，然后将票据交付、被背书人的一种附属的票据行为。背书具有如下的性质：1.债权让与性质；2.保证性质；3.所有权取得性质；4.单方法律行为性质；,四、票据的承兑,承兑是指远期汇票的付款人在票据的正面记载有关事项并签章，然后将票据交给请求承兑之人，承诺在汇票到期日无条件支付汇票金额的票据行为。承兑行为适用的汇票：见票后定期付款的汇票，对于定日付款和出票后定期付款的汇票则是可以进行承兑的汇票。而见票即付的汇票则是属于不进行承兑的汇票。,承兑具有如下的特征：承兑是一种附属票据行为；承兑是远期汇票付款人所为的票据行为；承兑是表示愿意支付汇票金额的票据行为；承兑是汇票付款人在汇票上所为的票据行为；,承兑的原则承兑自由原则完全承兑原则单纯承兑原则第43条：付款人承兑汇票，不得附有条件；承兑附有条件的，视为拒绝承兑,承兑的效力,（一）对付款人的效力一经承兑即承担到期付款的责任；一经承兑须承担最终的追索责任；持票人未按期提示付款时，即使其对背书人以及保证人等的追索权因此丧失，持票人仍有权对承兑人主张权利。（二）对持票人的效力期待权转变为现实性权利（三）对出票人和背书人的效力付款人承兑后，出票人和背书人都免于受到由于票据被拒绝承兑而引发的前期追索。,五、汇票的保证,保证是票据债务人以外的人，为了担保票据债务的履行，以负担同一内容的票据债务为目的，在票据上记载有关事项并签章，然后将票据交还给请求保证之人的一种附属的票据行为。票据保证是一种附属的票据行为；票据保证以担保票据债务的履行为目的；保证人之票据债务人以外的第三人；票据保证必须在票