第十一章侵权行为之债的法律适用.doc

第十一章 侵权行为之债的法律适用 第一节 侵权行为之债概述 一、侵权行为之债的含义 各国对侵权行为下的定义不同，一般采用过错原则，特殊案件采用无过错原则。 二、侵权行为之债的新发展 1侵权行为之债的范围扩大了 2损害赔偿的责任基础变化了 3损害赔偿与社会保险结合了第二节 侵权行为之债的法律适用 一、侵权行为之债的准据法确定 （一）侵权行为地法 1世界大多数国家以致害行为地为侵权行为地。2美国以损害结果发生地为侵权行为地。 3致害行为地、损害结果发生地都作为侵权行为地。 （二）法院地法 英国采用这一规则，1987年瑞士国际私法也采用了这一规则。 （三）重叠适用行为地法和法院地法。 1以侵权行为地法为主 2以法院地法为主 （四）最密切联系原则 二、我国关于侵权损害赔偿的法律规定侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。 侵权行为地包括侵权行为实施地和损害结果发生地，如果两者不一致，由人民法院选择适用。第三节 几种特殊类型侵权行为之债的法律适用 一、海上侵权行为之债的法律适用 1船舶内部的侵权行为，一般适用船旗国法。2船舶碰撞,可以适用碰撞发生地法、法院地法、船旗国法。我国海商法第273条规定：船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。同一国籍的船舶，不论碰撞发生在何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。 统一船舶碰撞中有关民事管辖权、法律适用、判决的承认和执行方面若干规定的公约的内容。3.海上运输致旅客死伤、行李毁损所生的赔偿法律问题。4.国际油污损害所生赔偿的法律问题 调整国际油污损害的国际油污损害民事责任公约。二、空中侵权行为之债的法律适用 1发生在航空器内的侵权行为，适用航空器登记地法律。2航空器碰撞或航空器与其他物体碰撞发生的侵权行为，适用被碰撞一方或受害一方航空器登记地法律，如被碰撞一方也有过失，可适用法院地法律。航空器国籍相同，可适用其本国法律。 3航空器事故使旅客受到伤亡或物品受到毁损，适用航空器登记地法律。 调整空中侵权行为的国际公约有：1929年华沙公约、1955年海牙议定书、1961年瓜达拉哈拉公约。三、公路交通事故的法律适用 调整公路交通事故的公路交通事故法律适用公约。四、产品责任的法律适用公约 调整产品责任1973年产品责任法律适用公约。第十二章 婚姻家庭关系法律适用 第一节 涉外婚姻家庭的法律适用 一、婚姻实质要件的法律冲突及其法律适用 婚姻实质要件是指结婚必须具备的条件和必须排除的条件。婚姻实质要件包括：婚令、双方当事人自愿、当事人之间没有近亲关系、婚姻双方与他人没有婚姻关系。 婚姻实质要件法律冲突采用以下冲突规则解决：1依婚姻举行地法。 2属人法。 3混合制。二、婚姻形式要件法律冲突及其法律适用 婚姻形式要件是指婚姻必须具备的形式或必须经过的程序。各国形式要件规定不同。1民事登记方式。 2宗教方式。 3民事登记方式、宗教仪式方式均为合法方式。 4民俗方式。婚姻形式要件法律适用1婚姻举行地法 2当事人本国法 3婚姻举行地法为原则，当事人属人法为例外。4当事人属人法为原则，婚姻举行地法为例外。 5 当事人本国法或婚姻举行地法。 6 领事婚姻。 三、我国涉外婚姻法律制度 （一）在我国境内的涉外婚姻1中国公民与外国人在我国境内结婚，依据民法通则第147条中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻举行地法律的规定，适用中国法律。 2我国禁止现役军人、外交人员、公安部门人员、国家机要人员、正在服刑人员、正在劳动教养人员与外国人结婚。 3我国境内外国人之间的婚姻，只要符合我国婚姻法规定，即可办理婚姻登记。外国人如信仰宗教，办理婚姻登记后，可举行宗教结婚仪式。 （二）在我国境外的涉外婚姻1我国公民在境外结婚，适用婚姻举行地法，亦可适用属人法，还可举行领事婚姻。2外国人在我国境外缔结的婚姻，我国承认其效力。 （三）领事婚姻 我国承认领事婚姻，并实行对等原则。第二节 夫妻关系的法律适用 一、夫妻人身关系及其法律适用1夫妻人身关系的内容2夫妻人身关系法律冲突适用： A属人法 包括：夫妻共同本国法、丈夫本国法、夫妻各自本国法。B行为地法 C多元化准据法 二、夫妻财产关系及其法律适用1夫妻财产关系的内容 2夫妻财产关系的法律适用 A意思自治原则 B属人法 C最密切联系的法律D准据法适用时的不变原则和可变原则第三节 父母子女关系的法律适用 一、父母与婚生子女关系的法律适用 适用父之本国法、父母的本国法、子女的本国法、住所地法。 二、父母与非婚生子女关系的法律适用非婚生子女的的准正，主要有三种途经，并分别适用不同的准据法。1事后婚姻。适用事后结婚时父母的属人法和子女的属人法。 2认领。适用父之属人法、父母和子女的属人法、子女的属人法。认领形式要件的准据法主要是认领行为发生地法。 3法院判决。法院判决宣告准正，适用法院地法或法院认为应适用的法律。 三、父母与养子女关系的法律适用1收养的形式要件，各国大都主张适用收养成立地法。 2收养实质要件的准据法有：法院地法、收养人属人法、被收养任属人法、收养人和被收养人的各自属人法。第四节 离婚案件的管辖权及其法律适用 一、离婚案件的管辖权1以住所或居所为标志的管辖原则 2以国籍为主，住所或居所为辅确定管辖权原则 二、离婚的法律适用1法院地法 2属人法 3选择或重叠适用属人法和法院地法 4 适用有利于离婚的法律 三、我国涉外离婚的法律制度 （一）涉外离婚案件的管辖权 （二）涉外离婚的法律适用 民法通则第147条规定：离婚适用受理案件的法院所在地法律。第五节 监护与扶养的法律适用一、监护的法律适用 1被监护人属人法。2法院地法。二、扶养的法律适用 1扶养义务人属人法。2扶养权利人属人法。第十三章 涉外继承的法律适用第一节 法定继承一、法定继承的法律冲突二、法定继承的法律适用（一）同一制同一制指全部遗产不分动产和不动产，也不论在何处，其继承适用一个统一的冲突规范，从而导致适用同一准据法。 1继承依被继承人本国法。2继承依被继承人住所地法。（二）区别制区别制是将遗产分为动产和不动产，分别适用不同的冲突规范，从而导致适用不同的准据法。即不动产适用不动产所在地法，动产适用被继承人属人法。（三）遗产所在地法三、我国关于涉外法定继承的准据法继承法、民法通则规定，我国涉外继承采用区别制，即“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法，不动产适用不动产所在地法。”第二节 遗嘱继承一、遗嘱继承概述1遗嘱实质要件的法律冲突2遗嘱形式要件的法律冲突二、遗嘱形式要件的法律适用1采用区别制，不动产适用遗产所在地法，动产适用其他法律。2采用单一制，不分动产和不动产，统一适用立遗嘱人本国法或立遗嘱地法。三、遗嘱实质要件的法律适用1立遗嘱人本国法2立遗嘱人住所地法3区分动产与不动产分别适用不同的法律4立遗嘱人在一定范围内指定所适用的法律第三节 无人继承财产一、无人继承财产概述无人继承财产收归国有，但国家以什么名义取得无人继承财产，有两种主张：1国家法定继承主义。2国家先占取得主义二、无人继承财产的法律适用 1依被继承人本国法。2依财产所在地法。3依继承准据法。4我国关于无人继承财产的法律规定。第四节 关于继承的国际公约一、遗嘱处分方式法律冲突公约二、遗产的国际管理公约三、死者遗产继承法律适用公约第十四章 国际民事诉讼程序第一节 国际民事诉讼程序概述一、国际民事诉讼程序的概念一国法院在审理涉外民事案件时，法院、当事人及其他诉讼参与人必须遵守的专门程序称为国际民事诉讼程序。规定涉外民事诉讼程序的各种法律规范的总和称为国际民事诉讼程序法。二、国际民事诉讼法与国际私法的关系三、国际民事诉讼法与国内民事诉讼法的区别及适用顺序四、国际民事诉讼法的渊源第二节 外国人的民事法律地位一、国民待遇制度国民待遇制度是指一国境内的外国人在民事诉讼方面享有与本国人同等的权利。国民待遇除给予外国自然人外，也及于外国法人和经济组织。国民待遇的给予要求互惠，这种互惠采用推定原则，只要一国无相反的法律规定或司法实践，则推定该国给予外国人以国民待遇。二、诉讼费用担保制度诉讼费用担保制度是指外国人作为原告在内国法院起诉时，为防止其滥用诉讼权利，以及在败诉时逃避其缴纳诉讼费用的义务，内国法院责令外国原告提供一定的担保。对诉讼费用担保，各国法律规定不同。三、外国人的民事诉讼能力民事诉讼能力包括诉讼权利能力和诉讼行为能力。外国人的民事诉讼权利能力是指外国人行使诉讼权利和承担诉讼义务的身份和资格。外国人的诉讼权利能力依属人法决定，法院地给予外国人什么样的诉讼权利，由法院地法决定，或依国家之间缔结的条约决定。外国人的民事诉讼行为能力是指外国人以自己的行为行使诉讼权利、承担诉讼义务的资格。外国人的诉讼行为能力依属人法决定。我国确定外国人民事诉讼能力的规定。四、诉讼代理诉讼代理是指诉讼代理人基于法律规定、法院指定或法定代理人的委托，以当事人的名义代为实施诉讼的行为。各国对委托代理的规定。领事代理。第三节 外国国家的民事诉讼地位一、国家及其财产豁免权的概念与内容国家及其财产豁免权是指一个国家及其财产未经该国明确同意不得在另一国法院被诉，其财产不得被另一国法院扣押或用于强制执行。国家及其财产豁免权有以下三方面内容：1司法管辖的豁免。2诉讼程序的豁免。3 强制执行的豁免。二、强制豁免原则和限制豁免原则强制豁免原则是指不论一国国家的行为和财产性质如何，不论该国家的的财产位于何处，该国国家及其财产享有豁免权。限制豁免原则是指把国家行为分为主权行为和非主权行为，主权行为属国家的职权，享有豁免。非主权行为属国家从事的民事行为，不享有豁免。三、我国关于国家及其财产豁免权的理论与实践我国长期坚持国家及其财产享有豁免权，1997年，我国放弃绝对豁免，采用相对豁免。第四节 国际民事案件的管辖权一、国际民事案件管辖权概述1国际民事案件管辖权的概念2国际民事案件管辖权确立的法律根据3国际民事案件管辖权在国际民事诉讼中的意义二、确定国际民事案件管辖权的原则（一）属人管辖原则（二）属实地管辖原则1以住所、居所、临时所在地为联系因素确立管辖权。2以物之所在地为联系因素确立管辖权。3以诉讼原因发生地为联系因素确立管辖权。（三）协议管辖原则（四）平行管辖原则（五）专属管辖原则三、国际民事管辖权冲突及其解决方法（一）管辖权积极冲突及其解决方法（二）管辖权消极冲突及其解决方法四、我国国际民事管辖权法律制度（一）我国缔结或加入的国际条约中关于国际民事诉讼管辖权的规定（二）我国国内法中关于国际民事诉讼管辖权的规定第五节 司法协助一、司法协助的概念和法律依据二、司法协助的内容1司法文书送达2域外取证3承认与执行外国法院判决三、我国关于司法协助的立法与实践第六节 外国法院判决的承认与执行一、外国法院判决承认与执行的概念二、外国法院判决承认与执行的依据三、外国法院判决承认与执行的条件四、外国法院判决承认与执行的程序五、我国承认与执行外国法院判决制度1我国承认与执行外国法院判决的法律依据2我国承认与执行外国法院判的条件第十五章 国际商事仲裁第一节 国际商事仲裁概述一、国际商事仲裁的概念1国际商事仲裁的概念2确定商事仲裁国际性的标准3商事的含义二、国际商事仲裁的特点1调解与仲裁的不同之处2诉讼与仲裁的不同之处第二节 仲裁协议一、仲裁协议的概念及形式仲裁协议是指双方当事人同意把他们之间将来可能发生的或已经发生的争议交付仲裁的书面协议。仲裁协议的形式有：1合同中的仲裁条款。2仲裁协议书。3能证明仲裁协议订立的有关文件。二、仲裁协议的基本内容1提交仲裁的争议事项。2仲裁地点和仲裁机构3仲裁规则4仲裁裁决的效力三、仲裁协议的法律效力1对当事人的法律效力2对仲裁机构的法律效力3对法院的法律效力4仲裁协议是强制执行仲裁裁决的法律依据四、合同中仲裁条款独立性理论1仲裁条款独立性的概念。2一体说与自治说。3仲裁条款