商法原理与实务自考复习提纲.doc

商法原理与实务自考复习提纲商法是调整商事关系中商主体及其商行为的法律规范总称。代表l/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。上市公司是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。公司持有本公司股份没有表决权。新入伙的普通合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。债权人会议由依法申报债权的债权人组成。持票人因未在法定期间行使票据权利而丧失票据权利的仍享有民事权利，可以依法行使利益偿还请求权。人身保险的受益人由被保险人或者投保人指定指定。合伙协议应当采用书面形式。可转换公司债券的发行主体为上市公司，它兼有债券和股票的双重属性。在商主体的商号中使用“总”字的，必须下设三个以上分支机构。能够独立承担民事责任的分支机构，应当使用独立的商号，并可使用其从属的商主体商号的字号。如果投资人申请设立时是以个人的财产申报出资，则以个人的全部财产对企业债务承担无限责任，投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的。应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。合伙企业对普通合伙人执行舍伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，依法不得对抗善意第三人。股份有限公司董事会是公司常设业务决策机构。监事会中，职工代表的比例不得低于l/3。商法的原则是：(1) 提高交易效率原则。(2) 强化商事组织原则。(3) 维护交易公平原则。(4) 安全交易原则。根据我国公司法第147条规定，有下列情形之一的人，不得担任公司的董事、监事和高级管理人员：(1) 无民事行为能力或者限制民事行为能力。(2) 因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产戤者破坏社会经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年。(3) 担任破产请算的公司、企业的董事或者厂长、经理。对该公司、企业的破产负有个人责任的，盘该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年。(4) 担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被带销营业执照之日起未逾3年。(5) 个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司有下列情形之一的依法可以收购本公司股份：（1）减少公司注册资本。(2) 与持有本公司股份的其他公司合并。(3) 将股份奖励给本公司职工。(4) 股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。票据权利的法律特征有：票据权利在性质上属于债权。(2) 票据权利是一种证券化的权利。(3) 票据权利的内容是请求票面记载数额的金钱支付。(4) 票据权利是因票据行为而产生的。票据抗辩的原因可分为物的抗辩和人的抗辩。我国保险法的原则：(1) 自愿原则；(2) 最大诚信原则； (3) 保险利益原则；(4) 损失补偿原则； (5) 近因原则；(6) 保险与防灾减损相结合原则。下列情况下救助方无权请求救助报酬：(1) 救助人命。(2) 无权获得救助款项的行为。(3) 违反被救助方的意愿。(4) 救助方的过失或欺诈。提单的法律性质是：（1）提单是海上货物运输合同的证明。(2) 提单是承运人接管货物或货物装船的收据。(3) 提单是承运人保证向收货人交付货物的物权凭证。（4）提单就是运输合同商法的特征：(1)较强的兼容性。(2) 技术性。(3) 营利性。(4) 安全性。退伙的情形包括协议退伙、声明退伙、法定退伙和除名亦退伙。保险合同的特征：射幸性、有偿性、附和性和诺承性。投保人的义务：(1) 缴付保险费义务；(2) 告知义务；(3) 防灾减损义务；(4) 危险增加的通知义务；(5) 保险事故发生的通知义务；(6) 保险事故发生的施救义务；(7) 单证提示和协助义务。下列各项海事请求具有船舶优先权：(1) 船长、船员和在船上玉作的其他在编人员根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求。(2) 在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿请求。(3) 船舶吨税、引航费、港务费和其他港口规费的缴付请求。(4) 海难救助的救助款项的给付请求。(5) 船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求。商业登记是指商业发起人或筹办人为设立、变更或终止商主体资格，依照法律法规所规定的内容和程序，向营业所在地主管机关申请登记并被主管机关核准注册登记的法律行为。法定资本制是指在设立公司时，注册资本由全体股东足额认缴后，股东可以在公司登记成立前后的一定期限内一次或分次缴付出资的资本制度。保险是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限时承担给付保硷金责任舶商业保险行为。船舶优先权是指海事请求人依照海商法的规定，向船舶所有人、光船承租人、船舶经营人提出海事请求，对产生该海事请求的船舶享有优先受偿的权利。授权资本制是指公司设立时，虽然要在公司章程中确定注册资本总额，但发起人只需认足或缴足部分股份，公司就可正式成立，其余的股份，授权董事会根据公司生产经营情况和证券市场行情再随时发行的公司资本制度。个人独资企业是指依法在中国境内设立的，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。债权人会议是指在人民法院受理破产案件后，为保障债权人的合法权益、表达债权人的意志和统一债权人的意见而由已申报债权的债权人组成的临时性机构。汇票：是出票人签发的，委托付款人在见票时或者在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。股份有限公司的优点和缺点。股份有限公司的优点：(1) 可以广泛筹集资金。(2) 适应了所有权与经营权相互分离的现代生产方式的需要。(3) 公司股票上市后可以自由转让。(4) 股东投资风险较小。股份有限公司的缺点：(1) 公司设立条件和程序比较严格、复杂，发起人设立责任比较重，审批环节多。(2) 公司易被少数大股东操纵和控制。(3) 中小股东对公司缺乏责任感。(4) 公司经营和财务信息不能严格保密。票据的基本特征：(1) 票据是完全有价证券(2) 票据是金钱证券(3) 票据是债权证券(4) 票据是流通证券；(5) 票据是无条件支付证券；(6) 票据是要式证券；(7) 票据是无因证券；(8) 票据是文义证券。代位求偿权成立的要件：(1) 保险事故的发生与第三人的过错存在因果关系。(2) 代位求偿权的取得必须以保险人已给付赔偿金为前提。(3) 代位求偿权的范围不得超过保险人的赔偿金额。船舶抵押权设定的条件：(1) 船舶抵押权的标的应当是船舶或建造中的船舶。(2) 船舶所有人或船舶所有人授权的人是有权设定抵押权的主体。(3) 船舶抵押权设定的形式是抵押人与抵押权人必须签订书面合同。(4) 船舶抵押权设定的程序是抵押人和抵押权人应当办理抵押权登记。有限公司的特征：（1）全体股东仅以其认缴的出资额为限对公司的债务负有限责任。(2) 股东的人数一般有珐定最高人数的限制。(3) 公司注册资本只能由发起人认购。(4) 设立程序比较简单，内部机构比较精干。(5) 股东向股东以外的人转让股权有严格的限制。付款人承兑的法律效力主要表现在三个方面：(1) 对付款人的效力。付款人承兑汇票后，便成为汇票的第一债务人，依法对汇票负有绝对的付款责任，直至汇票权利期限届满。(2) 对持票人的效力。付款人承兑后，持票人所事有的付款请求权从不确定的权利转变为确定的权利。(3) 对出渠人和背书人的效力。付款人承兑后，出出票人和背书人可依法免于受到由于票据被拒绝承兑而引发的期前追索。船舶抵押权的受偿顺序：(1) 在同一船舶上设定两个以上抵押权的，抵押权人按照抵押权登记的先后顺序，从船舶拍卖所得价款中依次受偿。同日登记的抵押叔，按照同一顺序受偿。(2) 在同一船舶上同时存在船舶抵押权和船舶优先权时，船舶优先权先于船舶抵押权受偿。(3) 在同一船舶上同时存在船舶抵押权和船舶留璧权，船舶抵押权后于船舶留置权受偿。委付与代位求偿权的区别：委付是指保险标的造成推定全损时，被保险人将该标的之一切权利转移给保险人，而请求保险人赔偿全部保险金额的法律行为。代位求偿是指保险标的的损失是由第三者行为造成时，投保人向保险人取得赔偿后，把向第三者追偿的权利转让给保险人，保险人有权向过失责任方提出补偿。委付和代位都是保险人接受权利转移后而采取的一种法律行为。但委付与