第二节 合伙企业法之概述及普通合伙企业

合伙企业法,内容简介,一、合伙企业法律制度概述 二、普通合伙企业 三、有限合伙企业 四、合伙企业解散与清算 五、违反合伙企业法的法律责任,一、合伙企业法律制度概述,（一）合伙企业的概念及分类 （二）合伙企业法的概念和基本原则,（一）合伙的概念,合伙：一种以合同关系为基础的企业组织形式,（二）合伙企业的概念及分类,自然人、法人和其他组织按照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。,合伙企业的分类,组成：普通合伙人 对合伙企业债务：（对外） 全体合伙人无限连带责任 有特别规定的，从其规定,普通合伙企业,组成：普通合伙人和有限合伙人 对合伙企业债务:（对外） 普通合伙人无限连带责任 有限合伙人认缴的出资额为限,有限合伙企业,（二）合伙企业法的概念 和基本原则,1.合伙企业法的概念 中华人民共和国合伙企业法1997年2月23日通过2006年8月27日修订,2.合伙企业法的基本原则,协商 自愿、平等、公平、诚实信用 守法 依法纳税 合法权益受法律保护,二、普通合伙企业,（一）普通合伙企业的概念 （二）合伙企业的设立 （三）合伙企业财产 （四）合伙事务执行 （五）合伙企业与第三人的关系 （六）入伙 （七）退伙 （八）特殊的普通合伙企业,（一）普通合伙企业的概念,由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务依照合伙企业法承担无限连带责任的一种合伙企业,（二）合伙企业的设立,1.合伙企业的设立条件 （1）有两个以上合伙人 （2）有书面合伙协议 （3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资 （4）有合伙企业的名称和生产经营场所,（1）有两个以上合伙人,最高限额无规定 关于合伙人的资格,（2）有书面合伙协议,合伙协议应当载明的内容： 经全体合伙人签名、盖章后生效 依照合伙协议享有权利、履行义务,修改或者补充合伙协议应当经全体合伙人一致同意 合伙协议另有约定的除外,合伙企业的名称和主要经营场所的地点合伙目的和合伙经营范围合伙人的姓名或者名称、住所合伙人的出资方式、数额和缴付期限利润分配、亏损分担方式合伙事务的执行入伙与退伙争议解决办法合伙企业的解散与清算违约责任等,（3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资,出资形式： 货币 实物、知识产权 土地使用权或其他财产权利 劳务？,a.全体合伙人协商确定b.全体合伙人委托法定评估机构评估,评估办法全体合伙人协商确定 并在合伙协议中载明,出资义务的履行：按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限,以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定 需要办理财产权转移手续的，应当依法办理,仅限普通合伙人,（4）有合伙企业的名称和生产经营场所,合伙企业名称中必须有“合伙”二字 普通合伙企业标明“普通合伙”字样 特殊的普通合伙企业“特殊普通合伙”,（1）申请人向企业登记机关提交相关文件 （2）企业登记机关核发营业执照,2.合伙企业的设立登记,营业执照签发日期，为合伙企业成立日期,（三）合伙企业财产,1合伙企业财产的构成 2合伙企业财产的性质 3合伙人财产份额的转让 4合伙人财产份额的出质,1合伙企业财产的构成,（1）合伙人的出资 （2）以合伙企业名义取得的收益 （3）依法取得的其他财产,全体合伙人认缴的财产而非各合伙人实际缴纳的财产,2合伙企业财产的性质,合伙企业清算前不得请求分割合伙企业的财产 法律另有规定的除外,（1）独立性 （2）完整性,合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙 企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人,3合伙人财产份额的转让,内部转让 转让 外部转让,内部转让,合伙人之间转让 在合伙企业中的全部或部分财产份额 应当通知其他合伙人,外部转让,合伙人向合伙人以外的人转让财产份额 须经其他合伙人一致同意 合伙协议另有约定的除外,在同等条件下，其他合伙人有优先购买权 合伙协议另有约定的除外,1、经修改合伙协议成为合伙人 2、依合和修改后的合伙协议享有权利，履行义务,【案例】,A、B、C合伙设立一家普通合伙企业，A的出资额为10万元，B以房产作价出资20万元，C以劳务作价出资5万元。后A欲转让合伙企业中的财产份额5万元，可以有以下两种转让的方式：内部转让：外部转让：,4合伙人财产份额的出质,一、可以出质，但必须经其他合伙人一致同意 二、非法出质给善意第三人造成损失的，行为人赔偿,合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。,（四）合伙事务执行,1合伙事务执行的形式 2. 合伙人的权利和义务 3合伙事务执行的决议办法 4. 合伙企业的损益分配 5非合伙人参与经营管理,1合伙事务执行的形式,(1)全体合伙人共同执行合伙事务 (2)委托一个或数个合伙人 a.其他合伙人是否还执行合伙事务？ b.是否所有的合伙事务都可委托部分合伙人？,除合伙协议另有约定外 （1）改变合伙企业的名称 （2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点 （3）处分合伙企业的不动产 （4）转让或处分合伙企业的知识产权和其他财产权利 （5）以合伙企业名义为他人提供担保 （6）聘任合伙人以外的人担任企业的经营管理人员,应经全体合伙人一致同意,2.合伙人的权利和义务,（1）权利 合伙人对执行合伙事务享有同等的权利 执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业 不执行合伙事务的合伙人的监督权利 查阅合伙企业会计账簿等财务资料的权利 有提出异议的权利和撤销委托的权利,合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合伙人可以对其他 合伙人执行的事务提出异议。提出异议时，应当暂停该项事务的执行。如果发生争议，依照“有关规定”作出决定。,异议权与撤销权,受委托执行合伙事务的合伙人不按合伙协议或全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托,(2)执行合伙事务合伙人的义务, 向不参加执行事务的合伙人报告企业经营状况和财务状况 不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，不得 同本合伙企业进行交易 不得从事损害本合伙企业利益的活动,3.合伙事务执行的决议办法,(1) 按照合伙协议约定的表决办法 (2) 合伙协议未约定或者约定不明确的 合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过 (3) 依照合伙企业法的规定作出决议,4.合伙企业的损益分配,(1)合伙企业的损益 (2)合伙企业的损益分配原则,思考,甲、乙、丙拟设立普通合伙企业，出资比例为4:4:2。 合伙协议约定了如下四种利润分配和亏损分担的方案， 违法合伙企业法的是： A.按4:4:2的比例分配损益 B.在合伙人之间平均分配损益 C.按3:3:4的比例分配损益 D.利润按3:3:4的比例分配，亏损由丙承担,(2)合伙损益分配原则, 按照合伙协议的约定办理 a.未约定或约定不明确的协商决定 b.协商不成的按实缴出资比例 c.无法确定出资比例的平均分配,不得约定将全部利润分配给部分合伙人 由部分合伙人承担全部亏损,【例题多选题】根据合伙企业法律制度的规定，普通合伙企业出现亏损时，须由合伙人分担责任。下列有关亏损分担的表述中，正确的有（ ）。A、合伙协议有约定比例的，按约定比例分担B、合伙协议没有约定比例的，由各合伙人平均分担C、合伙协议没有约定比例的，由各合伙人协商确定D、合伙协议可以约定由执行合伙事务的合伙人承担全部亏损,5非合伙人参与经营管理,除合伙协议另有约定外，经全体合伙人一致同意， 可聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 (1) 原则：应经全体合伙人一致同意 (2) 例外：合伙协议另有约定 (3) 仅是经营管理人员，不是合伙人,被聘任的经营管理人员的职责：（1) 应在授权范围内履行职务（2) 超越授权范围，或因故意或重大过失给企业造成损失 赔偿,【例题单选题】下列有关普通合伙企业合伙事务执行的表述中，符合合伙企业法规定的是（ ）。A、合伙人执行合伙企业事务享有同等的权利B、合伙人可以自营与合伙企业相竞争的业务C、不执行合伙企业事务的合伙人无权查阅合伙企业会计账簿D、聘用非合伙人担任经营管理人员的，其在被聘用期间具有合伙人资格,（五）合伙企业与第三人的关系,1合伙企业对外代表权的效力 2. 合伙企业和合伙人的债务清偿,可以合伙企业的名义 在其授权的范围内作出法律行为 对全体合伙人发生法律效力,a.全体合伙人都有权对外代表合伙企业 b.受委托执行合伙企业事务的部分合伙人有权 c.由于特别授权在单项合伙事务上有执行权的合伙人 依照授权范围,(1)合伙事务执行中的对外代表权,(2)合伙企业对外代表权的限制,某合伙企业内部规定，有对外代表权的合伙人甲签 订合同时，须经乙和丙两个执行事务合伙人的同意。一 天，甲自作主张与第三人丁签订了一份买卖合同，而丁 不知道在合伙企业内部对甲所作的限制，在合同的履行 中，也没有从中获得不正当的利益。 问：乙丙可否依据对外代表权的限制主张合同无效,合伙企业对合伙人执行合伙事务 以及对外代表合伙企业权利的限制 不得对抗善意第三人,不得对抗善意第三人,多选：甲与乙、丙成立普通合伙企业，甲被推举为合伙事务执行人，乙、丙授权甲在3万元以内的开支及30万元内的业务可以自行决定。甲在任职期间内实施的下列行为中，（）属于法律禁止或无效的行为。A.自行决定向善意的A公司支付广告费5万元B.未经乙、丙同意，与善意的B公司签订50万元的合同C.未经乙、丙同意，将自有房屋以1万元租给合伙企业D.与其妻子一道经营与合伙企业相同的业务,2.合伙企业和合伙人的债务清偿,(1) 合伙企业的债务清偿与合伙人的关系 (2) 合伙人的债务清偿与合伙企业的关系,(1) 合伙企业的债务清偿与合伙人的关系, 合伙企业财产优先清偿 合伙人的无限连带清偿责任 合伙人之间的债务分担和追偿,合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力 债权人可以根据自己的清偿利益， 请求全体合伙人中的一人或数人承担全部清偿责任 按照自己确定的比例向各合伙人分别追索,合伙人的无限连带清偿责任:,合伙人有权就超过部分 向未支付或未足额支付应承担数额的合伙人追偿,合伙人之间的债务分担和追偿:,一、追偿人已经实际承担连带责任，且其清偿数额超过了他应承担的数额二、被追偿人未实际承担或者未足额承担其应当承担的数额三、追偿的数额不得超过追偿人超额清偿部分的数额或被追偿人未足额 清偿部分的数额。,多选：甲、乙、丙为普通合伙企业的合伙人。该合伙企业向丁借款15万元，甲、乙、丙之间约定，如果到期合伙企业无力偿还该借款，甲、乙、丙各自负责偿还5万元。借款到期时，该合伙企业没有财产向丁还款。下列关于该债务清偿的表述中，正确的有( )。 A、丁有权直接向甲要求偿还15万元 B、只有在甲、乙确实无力清偿的情况下，丁才有权要求丙偿还15万元 C、乙仅负有向丁偿还5万元的义务 D、丁可以根据符合伙人的实际财产情况，要求甲偿还10万元，乙偿还3万元，丙偿还2力元,（2）合伙人的债务清偿与合伙企业的关系,甲为普通合伙企业的合伙人，乙为甲个人债务的 债权人，当甲的个人财产不足以清偿乙的债务时，乙 可以行使哪些权利？,A.代位行使甲在合伙企业中的权利,B.依法请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的 财产份额用于清偿,C.自行接管甲在合伙企业中的财产份额,D.以对甲的债权抵销其对合伙企业的债务,合伙人发生与合伙企业无关的债务 相关债权人不得： 以其债权抵销其对合伙企业的债务 代位行使合伙人在合伙企业中的权利,合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的 其从合伙企业中分取的收益 债权人请求法院强制执行该合伙人在企业中的财产份额,法院强制执行合伙人的财产份额 应通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权,其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依法为该合伙人办理退伙结算，或办理削减该合伙人相应财产份额的结算,【例题多选题】甲向乙借款4万元作为出资与他人合伙设立了一家食品厂（普通合伙企业）。借款到期后，乙要求甲偿还借款，甲个人财产不足以清偿。根据合伙企业法律制度的规定，下列有关偿还借款的方式中，正确的有（ ）。 A、甲用从食品厂分取的收益偿还借款 B、甲自行将自己在食品厂的财产份额转让给乙，以抵偿借款 C、甲自行将自己在食品厂的财产份额出质取得贷款，用于偿还借款 D、乙请求人民法院强制执行甲在食品厂的财产份额用于清偿借款,l、入伙的条件和程序 2、新合伙人的权利和责任,（六）入伙,l、入伙的条件和程序,除合伙协议另有约定外 应经全体合伙人一致同意，订立书面入伙协议,原合伙人应当向新合伙人如实告知 原合伙企业的经营状况和财务状况,2、新合伙人的权利和责任,a. 新旧合伙人的权利和责任是否平等？一视同仁？,b. 原合伙人可以与新合伙人在入伙协议中约定， 新合伙人比原合伙人享有较大的权利，承担 较小的责任吗？,why,新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任,例外：如果原合伙人愿意以更优越的条件吸引新合伙人入伙， 或者新合伙人愿意以较为不利的条件入伙， 可以在入伙协议中另行约定,原则：新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任,矛盾吗？,对内,对外,合伙协议,无限连带,（七）退伙,1、退伙的原因 2、退伙的效果,1、退伙的原因,自愿退伙： 协议退伙 通知退伙 法定退伙： 当然退伙 除名,协议退伙,合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间 有下列情形之一时，合伙人可以退伙：, 合伙协议约定的退伙事由出现 经全体合伙人一致同意 发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由 其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务,通知退伙,合伙协议未约定合伙期限 在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下 可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人,当然退伙,以退伙事由实际发生之日为退伙生效日, 作为合伙人的自然人死亡或被依法宣告死亡 个人丧失偿债能力 作为合伙人的法人或其他组织依法被吊销营业执照、 责令关闭、撤销或者被宣告破产 法定或约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行,丧失行为能力,被依法认定为无或限制民事行为能力人, 其他合伙人一致同意 可依法转为有限合伙人 普通合伙企业依法转为有限合伙企业, 其他合伙人未能一致同意的 该合伙人退伙,【例题多选题】根据合伙企业法，下列各项中，属于普通合伙企业的合伙人当然退伙情形的有（ ）。A、作为合伙人的自然人被依法宣告死亡B、作为合伙人的自然人被依法认定为无民事行为能力人C、作为合伙人的法人依法被宣告破产（企业都没有了）D、合伙人在合伙企业中的全部财产份额被法院强制执行,赵某、钱某、孙某和李某共同出资设立一个普通合伙企业，钱某被委托单独执行合伙企业事务。钱某因重大过失给合伙企业造成了较大的损失，但自己并未牟取私利。为此，赵某、孙某和李某一致同意将钱某除名，并作出除名决议，书面通知钱某本人。 1、赵、孙、李能否决议将钱某除名？该决议是否有效？ 2、除名决议何时生效？ 3、如果钱某对除名决议有异议，可以怎么办？,关于除名,除名,经其他合伙人一致同意可以决议将其除名的情形： 未履行出资义务 因故意或者重大过失给合伙企业造成损失 执行合伙事务时有不正当行为 发生合伙协议约定的事由,对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人 被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙,被除名人对除名决议有异议的 可自接到除名通知之日起30日内，向法院起诉,2、 退伙的效果,思考1,甲是普通合伙企业的合伙人，因病身亡， 其继承人只有乙 （具备完全民事行为能力） 1、乙是否可以要求退还甲在合伙企业的财产份额？ 2、乙是否因继承而当然成为合伙企业的合伙人？,甲是普通合伙企业的合伙人，因飞机失事死亡 其子乙年仅12岁 1、乙是否可以要求退还甲在合伙企业的财产份额？ 2、乙是否能够成为合伙企业的合伙人？,思考2,合伙人死亡或被依法宣告死亡的 对其财产份额享有合法继承权的继承人,A. 财产继承,（1）继承人为完全民事行为能力人,（2）继承人为无或限制民事行为能力人,（1）继承人为完全民事行为能力人,按合伙协议的约定或经全体合伙人一致同意 从继承开始之日起，取得该合伙人资格,有下列情形之一的，应当向合伙人的继承人 退还被继承合伙人的财产份额：, 继承人不愿意成为合伙人 法律规定或合伙协议约定合伙人必须具有相关资格 而该继承人未取得该资格 协议约定不能成为合伙人的其他情形, 经全体合伙人一致同意 可以依法成为有限合伙人 普通合伙企业依法转为有限合伙企业 全体合伙人未能一致同意的 应将被继承合伙人的财产份额退还继承人,（2）继承人为无或限制民事行为能力人,【例题多选题】普通合伙人甲因病身亡，其继承人只有乙（具备完全民事行为能力）。根据合伙企业法律制度的规定，下列表述中，正确的有（ ）。A、乙可以要求退还甲在合伙企业的财产份额B、乙只能要求退还甲在合伙企业的财产份额C、乙因继承而当然成为合伙企业的普通合伙人D、经其他合伙人同意，乙因继承而成为合伙企业的普通合伙人,【例题多选题】甲死亡，乙对甲在某普通合伙企业中的财产份额享有合法继承权。下列有关乙与合伙企业关系的表述中，符合合伙企业法规定的有（ ）A、如果乙不愿意成为合伙企业的合伙人，则该合伙企业可以不必向乙退还甲的财产份额B、如果乙未取得合伙协议约定的合伙人资格，则该合伙企业可以不必向乙退还甲的财产份额C、如果乙为无民事行为能力人，全体合伙人未能一致同意乙入伙，则该合伙企业应当将甲的财产份额退还乙D、如果乙为无民事行为能力人，经全体合伙人一致同意，乙可以成为有限合伙人，但该合伙企业应转为有限合伙企业,B.退伙结算, 按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算 退还退伙人的财产份额, 财产份额的退还办法 由合伙协议约定或由全体合伙人决定 可以退还货币，也可以退还实物, 退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的 退伙人应当依照法律规定分担亏损,【例题多选题】根据合伙企业法的规定，在普通合伙企业中，当合伙企业的财产不足以清偿其债务时，下列人员中，应对合伙企业的债务承担连带责任的有（ ）A.合伙企业债务发生后入伙的新合伙人B.合伙企业债务发生后自愿退伙的合伙人C.合伙企业债务发生后被除名的合伙人D.不参加执行合伙企业事务的合伙人,【例题多选题】甲、乙、丙三人各自出资10万、6万、4万设立普通合伙企业。因经营管理不善，对丁负债10万，丙遂提出退伙，并拿出1万由甲、乙代为偿还对丁的债务。如合伙企业财产不能清偿丁的债务，根据合伙企业法的规定，下列表述中，正确的是（）。 A.丁可分别向甲、乙、丙要求偿还5万、3万、2万B.丁只能要求丙偿还1万，其余部分向甲、乙追偿C.丁可以只向甲或只向乙要求偿还全部10万，但不能要求丙单独偿还10万D.丁可以向甲、乙、丙中任何一人要求偿还10万,特殊的普通合伙企业,以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可设立特殊的普通合伙企业,特殊 在哪里？,（八）特殊的普通合伙企业,新律师法第15条：“合伙律师事务所可以采用普通合伙或者特殊的普通合伙形式设立。合伙律师事务所的合伙人按照合伙形式对该律师事务所的债务依法承担责任。”,对外责任,（1）合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任,（2）非故意或者重大过失全体合伙人承担无限连带责任,对内责任,合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务:以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任,【案例】甲、乙、丙三个注册会计师各出资100万元，设立A会计师事务所（特殊普通合伙企业）。一年后合伙企业全部财产为600万元若甲、乙因重大过失出具了虚假的审计报告，致使合伙企业负担了100