第十八章-证券监管法律制度

第十八章证券监管法律责任 第一节证券监管与证券监管法概述 一 证券的概念和种类 一 股票1 普通股普通股股东按其所持有股份比例享有以下基本权利 1 公司重大决策权 普通股股东有权参与股东大会 并有建议权 表决权和选举权 也可以委托他人代表其行使其股东权利 2 利润分配权 普通股股东有权从公司利润分配中得到股息 普通股的股息是不固定的 由公司赢利状况及其分配政策决定 普通股股东必须在优先股股东取得固定股息之后才有权享受股息分配权 3 优先认股权 公司需要扩张而采取配股方式增发普通股股票时 相当于给予现有普通股股东按其持股比例 以低于市价的某一特定价格优先购买一定数量的新发行股票的权利 从而使其保持对企业所有权的原有比例 4 剩余资产分配权 当公司破产或清算时 若公司的资产在偿还欠债后还有剩余 其剩余部分按先优先股股东 后普通股股东的顺序进行分配 二 优先股优先股相对于普通股 优先股在利润分红及剩余财产分配的权利方面 优先于普通股 1 固定分配权 在公司分配利润时 拥有优先股票的股东比持有普通股票的股东 分配在先 但是享受固定金额的股利 即优先股的股利是相对固定的 例 如果公司不对优先股股东进行股利分配 则不能对普通股股东进行股利分配 因为优先股股东优先于普通股股东分配股利 2 优先求偿权 若公司清算 分配剩余财产时 优先股在普通股之前分配 注 当公司决定连续几年不分配股利时 优先股股东可以进入股东大会来表达他们的意见 保护他们自己的权利 公司法 第132条国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类的股份 另行作出规定 巴菲特旗下伯克希尔哈撒韦公司 BerkshireHathaway 08年9月购入高盛 GoldmanSachs 50亿美元永久性优先股 且获得其50亿美元股票的认沽权证 如今已从中获得逾30亿美元账面利润 当时雷曼兄弟 LehmanBrothers 刚倒闭不久 伯克希尔购买高盛股权实质上是向其提供了巨额贷款 50亿美元永久性优先股 高盛同意为上述优先股向伯克希尔支付10 的股息 即每年5亿美元 而且该股息完全不依赖于其普通股的价格 50亿美元普通股的认股权证 按每股115美元的价格买入其50亿美元股票 可在未来五年中的任何时候行权 在08年11月末信贷危机顶峰期 市场恐慌导致高盛股价跌至47 41美元 大大低于认沽权证规定的价格 有些人因此认为巴菲特这次投资失策了 但是 此后随着高盛股价反弹 到3月份 这些权证几乎又能让伯克希尔获得盈利 到2009年9月23日早盘 高盛股价升至约186美元 其与115美元的价差意味着权证价值已将近31亿美元 巴菲特预计高盛股价还将走高 目前尚无意行权 二 债券债券 Bonds 是政府 金融机构 工商企业等机构直接向社会借债筹措资金时 向投资者发行 承诺按一定利率支付利息并按约定条件偿还本金的债权债务凭证 债券的本质是债的证明书 具有法律效力 债券购买者与发行者之间是一种债权债务关系 债券发行人即债务人 投资者 或债券持有人 即债权人 债券是一种有价证券 是社会各类经济主体为筹措资金而向债券投资者出具的 并且承诺按一定利率定期支付利息和到期偿还本金的债权债务凭证 由于债券的利息通常是事先确定的 所以 债券又被称为固定利息证券 公司法 第154条本法所称公司债券 是指公司依照法定程序发行 约定在一定期限还本付息的有价证券 公司发行公司债券应当符合 中华人民共和国证券法 规定的发行条件 债券作为一种重要的融资手段和金融工具具有如下特征 1 偿还性 债券一般都规定有偿还期限 发行人必须按约定条件偿还本金并支付利息 2 流通性 债券一般都可以在流通市场上自由转让 3 安全性 与股票相比 债券通常规定有固定的利率 与企业绩效没有直接联系 收益比较稳定 风险较小 此外 在企业破产时 债券持有者享有优先于股票持有者对企业剩余资产的索取权 4 收益性 债券的收益性主要表现在两个方面 一是投资债券可以给投资者定期或不定期地带来利息收入 二是投资者可以利用债券价格的变动 买卖债券赚取差额 三 证券投资基金证券投资基金 是指通过发行基金份额募集资金形成的独立的基金财产 由基金管理人管理 基金托管人托管 基金份额持有人按其份额享受收益和承担风险 专业从事证券投资的资本集合体 二 证券市场与证券监管一级市场 PrimaryMarket 也称为发行市场 IssuanceMarket 它是指公司直接或通过中介机构向投资者出售新发行的股票 所谓新发行的股票包括初次发行和再发行的股票 前者是公司第一次向投资者出售的原始股 后者是在原始股的基础上增加新的份额 二级市场 SecondaryMarket 也称交易市场 是投资者之间买卖已发行股票的场所 这一市场为股票创造流动性 即能够迅速脱手换取现值 二级市场通常可分为有组织的证券交易所和场外交易市场 场内交易市场即证券交易所 StockExchange 是由证券管理部门批准的 为证券的集中交易提供固定场所和有关设施 并制定各项规则以形成公正合理的价格和有条不紊的秩序的正式组织 场外交易是相对于证券交易所交易而言的 凡是在证券交易所之外的股票交易活动都可称作场外交易 由于这种交易起先主要是在各证券商的柜台上进行的 因而也称为柜台交易 OTC Over The Counter 三 证券监管法的概念与证券监管立法 第二节证券监管体制 一 各国证券监管模式的比较1 政府主导型监管 美国 日本 我国 及我国台湾地区 2 自律型监管 英国3 中间型监管 德国 法国 二 我国的证券监管体制 1 政府监管 2 实质监管 实质监管指除了关注发行人是否履行信息披露义务之外 还强调对发行人及上市公司是否符合法定实质条件的监管 3 集中监管 证券法 施行前 我国实行分散型证券市场监管体制 中国人民银行 国家计划委员会 财政部 国有资产管理局等部门直接或间接地监管证券市场 1999年 证券法 确立了证监会的集中监管体制 但是该监管体制在证券实践中并未充分落实 集中监管主要针对上市公司和上市证券而言 我国现在还有许多非上市证券 其发行和交易尚未纳入到集中监管体系内部 三 国家证券监督管理机构 第三节对证券发行的监管 一 证券发行的审核制度 一 申报制 二 核准制 证券法 第14条国务院证券监督管理机构设发行审核委员会 依法审核股票发行申请 发行审核委员会由国务院证券监督管理机构的专业人员和所聘请的该机构外的有关专家组成 以投票方式对股票发行申请进行表决 提出审核意见 发行审核委员会的具体组成办法 组成人员任期 工作程序由国务院证券监督管理机构制订 报国务院批准 第15条国务院证券监督管理机构依照法定条件负责核准股票发行申请 核准程序应当公开 依法接受监督 二 证券发行的原则 证券法 第3条证券的发行 交易活动 必须实行公开 公平 公正的原则 一 公开原则 二 公平原则 三 公正原则 三 证券发行的方式和条件 一 证券发行的方式分为公开发行和非公开发行 公开发行是指公开募集发行 非公开发行是指定向募集发行 证券法 第10条公开发行证券 必须符合法律 行政法规规定的条件 并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准 未经依法核准 任何单位和个人不得公开发行证券 有下列情形之一的 为公开发行 1 向不特定对象发行证券的 2 向特定对象发行证券累计超过二百人的 3 法律 行政法规规定的其他发行行为 非公开发行证券 不得采用广告 公开劝诱和变相公开方式 二 股票发行的分类区分设立发行和增资发行 设立发行 为设立股份有限公司而进行的发行 股份有限公司设立包括两种方式 发起设立和募集设立 发起设立不需要另外发行 由发起人认购全部股份 募集设立主要是定向募集设立 公开募集发行主要适用于增资发行 增资发行 已成立的股份有限公司为追加资本而发行 增资发行包括 1 公开增发 面向不特定公众 是指上市公司为了再融资而再次发行股票的行为 2 定向增发 面向特定投资者 3 配股 面向公司全部股东 是上市公司根据公司发展的需要 依据有关规定和相应程序 旨在向原股东进一步发行新股 筹集资金的行为 按照惯例 公司配股时新股的认购权按照原有股权比例在原股东之间分配 即原股东拥有优先认购权 公司法 第78条股份有限公司的设立 可以采取发起设立或者募集设立的方式 发起设立 是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司 募集设立 是指由发起人认购公司应发行股份的一部分 其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司 公司法 第77条设立股份有限公司 应当具备下列条件 1 发起人符合法定人数 2 发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额 3 股份发行 筹办事项符合法律规定 4 发起人制订公司章程 采用募集方式设立的经创立大会通过 5 有公司名称 建立符合股份有限公司要求的组织机构 6 有公司住所 三 股票发行的条件 证券法 第13条公司公开发行新股 应当符合下列条件 1 具备健全且运行良好的组织机构 2 具有持续盈利能力 财务状况良好 3 最近三年财务会计文件无虚假记载 无其他重大违法行为 4 经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件 上市公司非公开发行新股 应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件 并报国务院证券监督管理机构核准 公司法 第79条设立股份有限公司 应当有二人以上二百人以下为发起人 其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所 证券法 第15条公司对公开发行股票所募集资金 必须按照招股说明书所列资金用途使用 改变招股说明书所列资金用途 必须经股东大会作出决议 擅自改变用途而未作纠正的 或者未经股东大会认可的 不得公开发行新股 证券法 第194条发行人 上市公司擅自改变公开发行证券所募集资金的用途的 责令改正 对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告 并处以三万元以上三十万元以下的罚款 发行人 上市公司的控股股东 实际控制人指使从事前款违法行为的 给予警告 并处以三十万元以上六十万元以下的罚款 对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照前款的规定处罚 四 公司债券发行的条件 一 肯定性条件 证券法 第16条公开发行公司债券 应当符合下列条件 1 股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元 有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元 2 累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十 3 最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息 4 筹集的资金投向符合国家产业政策 5 债券的利率不超过国务院限定的利率水平 6 国务院规定的其他条件 公开发行公司债券筹集的资金 必须用于核准的用途 不得用于弥补亏损和非生产性支出 二 否定性条件第18条有下列情形之一的 不得再次公开发行公司债券 1 前一次公开发行的公司债券尚未募足 2 对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实 仍处于继续状态 3 违反本法规定 改变公开发行公司债券所募资金的用途 五 可转换公司债券发行的条件 证券法 第16条第2款上市公司发行可转换为股票的公司债券 除应当符合第一款规定的条件 公开发行公司债券的条件 外 还应当符合本法关于公开发行股票的条件 并报国务院证券监督管理机构核准 公司法 第162条上市公司经股东大会决议可以发行可转换为股票的公司债券 并在公司债券募集办法中规定具体的转换办法 上市公司发行可转换为股票的公司债券 应当报国务院证券监督管理机构核准 发行可转换为股票的公司债券 应当在债券上标明可转换公司债券字样 并在公司债券存根簿上载明可转换公司债券的数额 公司法 第163条发行可转换为股票的公司债券的 公司应当按照其转换办法向债券持有人换发股票 但债券持有人对转换股票或者不转换股票有选择权 4 证券公司债券发行的条件 第四节对证券交易的监管 一 证券上市监管 一 证券上市制度概述证券上市 是指经证券交易所审核 已公开发行的证券获准在证券交易所挂牌交易 二 股票上市的条件和程序 证券法 第48条申请证券上市交易 应当向证券交易所提出申请 由证券交易所依法审核同意 并由双方签订上市协议 证券交易所根据国务院授权的部门的决定安排政府债券上市交易 证券法 第49条申请股票 可转换为股票的公司债券或者法律 行政法规规定实行保荐制度的其他证券上市交易 应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人 证券法 第50条股份有限公司申请股票上市 应当符合下列条件 1 股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行 2 公司股本总额不少于人民币三千万元 3 公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上 公司股本总额超过人民币四亿元的 公开发行股份的比例为百分之十以上 4 公司最近三年无重大违法行为 财务会计报告无虚假记载 证券交易所可以规定高于前款规定的上市条件 并报国务院证券监督管理机构批准 证券法 第51条国家鼓励符合产业政策并符合上市条件的公司股票上市交易 二 公司债券上市 证券法 第50条公司申请其发行的公司债券上市交易 由证券交易所依照法定条件和法定程序核准 证券法 第51条公司申请其公司债券上市交易必须符合下列条件 1 公司债券的期限为一年以上 2 公司债券实际发行额不少于人民币五千万元 3 公司申请其债券上市时仍符合法定的公司债券发行条件 证券法 第48条第2款证券交易所根据国务院授权的部门的决定安排政府债券上市交易 三 上市证券的暂停上市和终止上市 证券法 第55条上市公司有下列情形之一的 由证券交易所决定暂停其股票上市交易 1 公司股本总额 股权分布等发生变化不再具备上市条件 证券法 第50条公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上 公司股本总额超过人民币四亿元的 公开发行股份的比例为百分之十以上 2 公司不按照规定公开其财务状况 或者对财务会计报告作虚假记载 可能误导投资者 3 公司有重大违法行为 4 公司最近三年连续亏损 5 证券交易所上市规则规定的其他情形 证券法 第56条上市公司有下列情形之一的 由证券交易所决定终止其股票上市交易 1 公司股本总额 股权分布等发生变化不再具备上市条件 在证券交易所规定的期限内仍不能达到上市条件 2 公司不按照规定公开其财务状况 或者对财务会计报告作虚假记载 且拒绝纠正 3 公司最近三年连续亏损 在其后一个年度内未能恢复盈利 4 公司解散或者被宣告破产 5 证券交易所上市规则规定的其他情形 二 证券交易的限制与禁止 一 证券交易的一般性限制和禁止规定1 必须是依法交付的证券 2 发起人和高管的转让限制 公司法 第142条发起人持有的本公司股份 自公司成立之日起一年内不得转让 公司公开发行股份前已发行的股份 自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让 公司董事 监事 高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况 在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五 所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让 上述人员离职后半年内 不得转让其所持有的本公司股份 公司章程可以对公司董事 监事 高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定 3 除特殊情形外 公司不得收购本公司股份 公司法 第143条公司不得收购本公司股份 但是 有下列情形之一的除外 1 减少公司注册资本 2 与持有本公司股份的其他公司合并 3 将股份奖励给本公司职工 4 股东因对股东大会作出的公司合并 分立决议持异议 要求公司收购其股份的 公司因前款第 1 项至第 3 项的原因收购本公司股份的 应当经股东大会决议 公司依照前款规定收购本公司股份后 属于第 1 项情形的 应当自收购之日起十日内注销 属于第 2 项 第 4 项情形的 应当在六个月内转让或者注销 公司依照第一款第 3 项规定收购的本公司股份 不得超过本公司已发行股份总额的百分之五 用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出 所收购的股份应当在一年内转让给职工 公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的 4 受法律禁止的人员在法定期间内不得买卖股票 证券法 第45条为股票发行出具审计报告 资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员 在该股票承销期内和期满后六个月内 不得买卖该种股票 除前款规定外 为上市公司出具审计报告 资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员 自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后五日内 不得买卖该种股票 证券法 第43条证券交易所 证券公司和证券登记结算机构的从业人员 证券监督管理机构的工作人员以及法律 行政法规禁止参与股票交易的其他人员 在任期或者法定限期内 不得直接或者以化名 借他人名义持有 买卖股票 也不得收受他人赠送的股票 任何人在成为前款所列人员时 其原已持有的股票 必须依法转让 5 规制短线交易 证券法 第47条上市公司董事 监事 高级管理人员 持有上市公司股份百分之五以上的股东 将其持有的该公司的股票在买入后六个月内卖出 或者在卖出后六个月内又买入 由此所得收益归该公司所有 公司董事会应当收回其所得收益 但是 证券公司因包销购入售后剩余股票而持有百分之五以上股份的 卖出该股票不受六个月时间限制 公司董事会不按照前款规定执行的 股东有权要求董事会在三十日内执行 公司董事会未在上述期限内执行的 股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼 公司董事会不按照第一款的规定执行的 负有责任的董事依法承担连带责任 6 证券交易须以法定的方式进行 证券法 第39条依法公开发行的股票 公司债券及其他证券 应当在依法设立的证券交易所上市交易或者在国务院批准的其他证券交易场所转让 第41条证券在证券交易所上市交易 应当采用公开的集中交易方式或者国务院证券监督管理机构批准的其他方式 第41条证券交易当事人买卖的证券可以采用纸面形式或者国务院证券监督管理机构规定的其他形式 第42条证券交易以现货和国务院规定的其他方式进行交易 证券法 第114条因突发性事件而影响证券交易的正常进行时 证券交易所可以采取技术性停牌的措施 因不可抗力的突发性事件或者为维护证券交易的正常秩序 证券交易所可以决定临时停市 证券交易所采取技术性停牌或者决定临时停市 必须及时报告国务院证券监督管理机构 二 禁止内幕交易第73条禁止证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人利用内幕信息从事证券交易活动 证券法 第74条证券交易内幕信息的知情人包括 1 发行人的董事 监事 高级管理人员 2 持有公司百分之五以上股份的股东及其董事 监事 高级管理人员 公司的实际控制人及其董事 监事 高级管理人员 3 发行人控股的公司及其董事 监事 高级管理人员 4 由于所任公司职务可以获取公司有关内幕信息的人员 5 证券监督管理机构工作人员以及由于法定职责对证券的发行 交易进行管理的其他人员 6 保荐人 承销的证券公司 证券交易所 证券登记结算机构 证券服务机构的有关人员 7 国务院证券监督管理机构规定的其他人 证券法 第75条证券交易活动中 涉及公司的经营 财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息 为内幕信息 三 禁止市场操纵 证券法 第77条禁止任何人以下列手段操纵证券市场 1 单独或者通过合谋 集中资金优势 持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖 操纵证券交易价格或者证券交易量 连续买卖or真实买卖 2 与他人串通 以事先约定的时间 价格和方式相互进行证券交易 影响证券交易价格或者证券交易量 相互委托 3 在自己实际控制的账户之间进行证券交易 影响证券交易价格或者证券交易量 自买自卖or虚拟交易 4 以其他手段操纵证券市场 四 禁止不实陈述第69条发行人 上市公司公告的招股说明书 公司债券募集办法 财务会计报告 上市报告文件 年度报告 中期报告 临时报告以及其他信息披露资料 有虚假记载 误导性陈述或者重大遗漏 致使投资者在证券交易中遭受损失的 发行人 上市公司应当承担赔偿责任 发行人 上市公司的董事 监事 高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人 承销的证券公司 应当与发行人 上市公司承担连带赔偿责任 但是能够证明自己没有过错的除外 发行人 上市公司的控股股东 实际控制人有过错的 应当与发行人 上市公司承担连带赔偿责任 第70条依法必须披露的信息 应当在国务院证券监督管理机构指定的媒体发布 同时将其置备于公司住所 证券交易所 供社会公众查阅 第71条国务院证券监督管理机构对上市公司年度报告 中期报告 临时报告以及公告的情况进行监督 对上市公司分派或者配售新股的情况进行监督 对上市公司控股股东和信息披露义务人的行为进行监督 证券监督管理机构 证券交易所 保荐人 承销的证券公司及有关人员 对公司依照法律 行政法规规定必须作出的公告 在公告前不得泄露其内容 第78条禁止国家工作人员 传播媒介从业人员和有关人员编造 传播虚假信息 扰乱证券市场 禁止证券交易所 证券公司 证券登记结算机构 证券服务机构及其从业人员 证券业协会 证券监督管理机构及其工作人员 在证券交易活动中作出虚假陈述或者信息误导 各种传播媒介传播证券市场信息必须真实 客观 禁止误导 五 禁止欺诈客户第79条禁止证券公司及其从业人员从事下列损害客户利益的欺诈行为 1 违背客户的委托为其买卖证券 2 不在规定时间内向客户提供交易的书面确认文件 3 挪用客户所委托买卖的证券或者客户账户上的资金 4 未经客户的委托 擅自为客户买卖证券 或者假借客户的名义买卖证券 5 为牟取佣金收入 诱使客户进行不必要的证券买卖 6 利用传播媒介或者通过其他方式提供 传播虚假或者误导投资者的信息 7 其他违背客户真实意思表示 损害客户利益的行为 欺诈客户行为给客户造成损失的 行为人应当依法承担赔偿责任 三 证券信息持续公开制度 证券法 第63条发行人 上市公司依法披露的信息 必须真实 准确 完整 不得有虚假记载 误导性陈述或者重大遗漏 证券法 第65条上市公司和公司债券上市交易的公司 应当在每一会计年度的上半年结束之日起二个月内 向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送记载以下内容的中期报告 并予公告 1 公司财务会计报告和经营情况 2 涉及公司的重大诉讼事项 3 已发行的股票 公司债券变动情况 4 提交股东大会审议的重要事项 5 国务院证券监督管理机构规定的其他事项 证券法 第66条上市公司和公司债券上市交易的公司 应当在每一会计年度结束之日起四个月内 向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送记载以下内容的年度报告 并予公告 1 公司概况 2 公司财务会计报告和经营情况 3 董事 监事 高级管理人员简介及其持股情况 4 已发行的股票 公司债券情况 包括持有公司股份最多的前十名股东的名单和持股数额 5 公司的实际控制人 6 国务院证券监督管理机构规定的其他事项 四 上市公司收购监管 一 持股变动报告与公告制度 证券法 第85条投资者可以采取要约收购 协议收购及其他合法方式收购上市公司 证券法 第86条通过证券交易所的证券交易 投资者持有或者通过协议 其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到百分之五时 应当在该事实发生之日起三日内 向国务院证券监督管理机构 证券交易所作出书面报告 通知该上市公司 并予公告 在上述期限内 不得再行买卖该上市公司的股票 投资者持有或者通过协议 其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到百分之五后 其所持该上市公司已发行的股份比例每增加或者减少百分之五 应当依照前款规定进行报告和公告 在报告期限内和作出报告 公告后二日内 不得再行买卖该上市公司的股票 二 强制要约收购制度第88条通过证券交易所的证券交易 投资者持有或者通过协议 其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到百分之三十时 继续进行收购的 应当依法向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约 收购上市公司部分股份的收购要约应当约定 被收购公司股东承诺出售的股份数额超过预定收购的股份数额的 收购人按比例进行收购 第96条采取协议收购方式的 收购人收购或者通过协议 其他安排与他人共同收购一个上市公司已发行的股份达到百分之三十时 继续进行收购的 应当向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约 但是 经国务院证券监督管理机构免除发出要约的除外 收购人依照前款规定以要约方式收购上市公司股份 应当遵守本法第89条至第93条的规定 部分要约收购 以上市公司部分股权作为收购对象的要约收购 但是收购股份数量最低不得低于5 上市公司收购管理办法 第25条 全面要约收购 收购人以上市公司其他股东持有的全部股权作为收购对象的要约收购 由于未必所有股东都承诺出售 所以全面要约收购的结果未必是收购人最后持有100 的股份 三 要约收购义务的豁免根据 上市公司收购管理办法 第62条有下列情形之一的 收购人可以向中国证监会提出免于以要约方式增持股份的申请 1 收购人与出让人能够证明本次转让未导致上市公司的实际控制人发生变化 2 上市公司面临严重财务困难 收购人提出的挽救公司的重组方案取得该公司股东大会批准 且收购人承诺3年内不转让其在该公司中所拥有的权益 3 经上市公司股东大会非关联股东批准 收购人取得上市公司向其发行的新股 导致其在该公司拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30 收购人承诺3年内不转让其拥有权益的股份 且公司股东大会同意收购人免于发出要约 4 中国证监会为适应证券市场发展变化和保护投资者合法权益的需要而认定的其他情形 上市公司收购管理办法 第63条有下列情形之一的 当事人可以向中国证监会申请以简易程序免除发出要约 1 经政府或者国有资产管理部门批准进行国有资产无偿划转 变更 合并 导致投资者在一个上市公司中拥有权益的股份占该公司已发行股份的比例超过30 2 在一个上市公司中拥有权益的股份达到或者超过该公司已发行股份的30 的 自上述事实发生之日起一年后 每12个月内增加其在该公司中拥有权益的股份不超过该公司已发行股份的2 3 在一个上市公司中拥有权益的股份达到或者超过该公司已发行股份的50 的 继续增加其在该公司拥有的权益不影响该公司的上市地位 4 因上市公司按照股东大会批准的确定价格向特定股东回购股份而减少股本 导致当事人在该公司中拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30 5 证券公司 银行等金融机构在其经营范围内依法从事承销 贷款等业务导致其持有一个上市公司已发行股份超过30 没有实际控制该公司的行为或者意图 并且提出在合理期限内向非关联方转让相关股份的解决方案 6 因继承导致在一个上市公司中拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30 7 中国证监会为适应证券市场发展变化和保护投资者合法权益的需要而认定的其他情形 根据前款第 一 项和第 三 项至第 七 项规定提出豁免申请的 中国证监会自收到符合规定的申请文件之日起10个工作日内未提出异议的 相关投资者可以向证券交易所和证券登记结算机构申请办理股份转让和过户登记手续 根据前款第 二 项规定 相关投资者在增持行为完成后3日内应当就股份增持情况做出公告 并向中国证监会提出豁免申请 中国证监会自收到符合规定的申请文件之日起10个工作日内做出是否予以豁免的决定 中国证监会不同意其以简易程序申请的 相关投资者应当按照本办法第六十二条的规定提出申请 问题 黄光裕要增持股份的话 是否可以豁免要约收购程序 四 收购的法律后果 1 收购人合计持有股份75 以下 上市公司继续保留上市地位 2 收购人合计持有股份超过75 上市公司如果未能在合理期限内恢复应有的股权结构 上市公司将被暂停上市直至退市 3 收购人合计持有股份超过90 收购人有权收购且其他股东有义务出售手中剩余股份 强制收购和强制出售原则 问题 区分兼并 合并 并购 私有化和退市等概念 第五节违反证券监管法的法律责任 一 证券违法行为的概念和种类 一 违反信息公开文件真实保证义务 二 内幕交易 三 操纵市场 四 欺诈客户 五 信息误导 六 违反对证券发行的审核 七 违反对证券交易场所和证券经营机构的监管 28 对于下列有关证券交易的问题 哪一个应该给以否定的回答 A 股票交易是不是只能在证券交易所进行B 证券交易能不能以期货方式进行C 证券公司向客户融资进行证券交易是否为法律所禁止D 证券交易所自主调整的交易收费标准是否违法 答案 BC 当年参考答案 B 解析 证券法 第39条规定 依法公开发行的股票 公司债券及其他证券 应当在依法设立的证券交易所上市交易或者在国务院批准的其他证券交易场所转让 因此A选项应该给以肯定的回答 第42条规定 证券交易以现货和国务院规定的其他方式进行交易 因此B选项应该给以否定的回答 第142条规定 证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务 应当按照国务院的规定并经国务院证券监督管理机构批准 所以C项应当给出否定回答 注意 本题出在 证券法 修订之前 按照修订前 证券法 第36条的规定 公司不得从事向客户融资或者融券的证券交易活动 所以适用修订前的法律 本项只能给出否定的回答 第46条规定 证券交易的收费必须合理 并公开收费项目 收费标准和收费办法 证券交易的收费项目 收费标准和管理办法由国务院有关主管部门统一规定 因此D选项应该给以肯定的回答 2004年 23 因突发性事件而影响证券交易正常进行时 证券交易所可以采取下列哪一措施 A 政策性停牌B 技术性停牌C 临时停市D 休市 答案 B解析 证券法 第114条规定 因突发性事件而影响证券交易的正常进行时 证券交易所可以采取技术性停牌的措施 因不可抗力的突发性事件或者为维护证券交易的正常秩序 证券交易所可以决定临时停市 因此本题正确选项是B 66 下列哪些机构属于证券发行中介机构 A 信托投资公司B 资产评估事务所C 律师事务所D 会计师事务所 答案 BCD解析 证券市场上的中介机构是指为证券的发行和交易提供服务的各类机构 在我国 律师事务所 会计师事务所和资产评估机构事务所属于证券发行中介机构 因此 本题的正确答案是BCD 67 某上市公司自2003年以来年年盈利 财务状况良好 2004年 该公司曾出现过财务会计文件虚假记载的情况 此后再无其他重大违法行为 2008年10月该公司拟发行新股 对此 下列哪些选项是错误的 A 该公司曾有虚假财务记载 所以不能发行新股B 该公司具备发行新股的条件 但仅限于向原股东配售股份C 该公司具备发行新股的条件 但仅限于向特定对象募集股份D 该公司虽曾有虚假财务记载 但目前不影响发行新股 答案 ABC解析 证券法 第13条第 三 项规定 最近三年财务会计文件无虚假记载 无其他重大违法行为的 公司公开发行新股 该公司2004年发生过财务会计文件虚假记载 从2004年到2008年10月 已经超过了三年 该公司可以发行新股 所以 A项的表述是错误的 D项的表述是正确的 第13条规定 公司公开发行新股 应当符合下列条件 一 具备健全且运行良好的组织机构 二 具有持续盈利能力 财务状况良好 三 最近三年财务会计文件无虚假记载 无其他重大违法行为 四 经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件 上市公司非公开发行新股 应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件 并报国务院证券监督管理机构核准 第14条规定 公司公开发行新股 应当向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件 一 公司营业执照 二 公司章程 三 股东大会决议 四 招股说明书 五 财务会计报告 六 代收股款银行的名称及地址 七 承销机构名称及有关的协议 依照本法规定聘请保荐人的 还应当报送保荐人出具的发行保荐书 第15条规定 公司对公开发行股票所募集资金 必须按照招股说明书所列资金用途使用 改变招股说明书所列资金用途 必须经股东大会作出决议 擅自改变用途而未作纠正的 或者未经股东大会认可的 不得公开发行新股 根据上述三个法条 本题中公司具备发行新股的条件 而且对新股的发行对象无限制 所以BC两项的表示也是错误的 因此本题应选ABC三项 68 根据 证券法 的规定 关于上市公司收购的说法 下列哪些选项是正确的 A 收购期限届满 被收购公司股权分布不符合上市条件的 依法终止上市交易B 收购人持有的被收购的上市公司的股票 在收购行为完成满12个月以后可以转让C 收购期限届满 其余仍持有被收购公司股票的股东 有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票 收购人应当收购D 收购行为完成后 收购人与被收购公司合并 并将该公司解散的 被解散公司的原有股票由收购人依法更换 答案 ABCD解析 证券法 第97条第1款规定 收购期限届满 被收购公司股权分布不符合上市条件的 该上市公司的股票应当由证券交易所依法终止上市交易 其余仍持有被收购公司股票的股东 有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票 收购人应当收购 所以 AC项的表述正确 第98条规定 在上市公司收购中 收购人持有的被收购的上市公司的股票 在收购行为完成后的十二个月内不得转让 所以 B项的表述正确 第99条规定 收购行为完成后 收购人与被收购公司合并 并将该公司解散的 被解散公司的原有股票由收购人依法更换 所以 D项表述正确 综上 本题的正确选项是ABCD四项 69 某证券公司制定证券经纪业务管理规章 下列哪些不符合法律规定 A 允许全权代理客户从事证券交易B 可以向客户承诺由公司按比例承担投资风险C 允许客户通过互联网络办理委托证券交易D 与客户交易资料的保管期限为10年 答案 ABD解析 证券法 第143条规定 证券公司办理经纪业务 不得接受客户的全权委托而决定证券买卖 选择证券种类 决定买卖数量或者买卖价格 所以 A项的表述是不符合法律规定的 应当选 第144条规定 证券公司不得以任何方式对客户证券买卖的收益或者赔偿证券买卖的损失作出承诺 所以 B项的表述也是不符合法律规定的 应当选 第111条规定 投资者应当与证券公司签订证券交易委托协议 并在证券公司开立证券交易账户 以书面 电话以及其他方式 委托该证券公司代其买卖证券 C项中的互联网属于第111条规定的其他方式 所以 C项的表述是符合法律规定的 应当选 第147条规定 证券公司应当妥善保存客户开户资料 委托记录 交易记录和与内部管理 业务经营有关的各项资料 任何人不得隐匿 伪造 篡改或者毁损 上述资料的保存期限不得少于二十年 所以 D项的表述是错误的 应当选 75 根据 证券法 规定和证券法原理 下列哪些选项是正确的 A 证券法上的证券均具有流通性B 证券代表的权利可以是债权C 所有证券投资均具有风险性D 所有证券发行均应公开进行 答案 ABCD解析 证券法 第2条规定 在中华人民共和国境内 股票 公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行和交易 适用本法 本法未规定的 适用 中华人民共和国公司法 和其他法律 行政法规的规定 政府债券 证券投资基金份额的上市交易 适用本法 其他法律 行政法规另有规定的 适用其规定 证券衍生品种发行 交易的管理办法 由国务院依照本法的原则规定 依据该条规定 我国证券法规定的 在证券市场发行和流通的资本证券包括股票 债券 证券投资基金权券 经国务院依法认定的其他证券 无论是股票 债券或者其他证券均有流通性 选项A表述正确 证券代表的权利可以是债权 如债券 选项B的表述正确 所有证券投资均具有风险性 只是风险大小不同而已 选项C的表述正确 证券法 第3条规定 证券的发行 交易活动 必须实行公开 公平 公正的原则 依据该条规定 选项D的表述正确 70 根据 证券法 关于上市公司及时向社会披露信息的规定 下列哪些表述是正确的 A 公司应在当年8月底以前向证监会和交易所报送中期报告 并予以公告B 公司应在4月底以前向证监会和交易所报送上一年的年度报告 并予以公告C 公司的中期报告和年度报告都必须记载公司财务会计报告和经营状况D 公司的中期报告和年度报告都必须记载持有公司股份最多的前10名股东的名单和持股数额 答案 ABC解析 证券法 第65条的规定 上市公司和公司债券上市交易的公司 应当在每一会计年度的上半年结束之日起二个月内 向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送记载以下内容的中期报告 并予公告 一 公司财务会计报告和经营情况 二 涉及公司的重大诉讼事项 三 已发行的股票 公司债券变动情况 四 提交股东大会审议的重要事项 五 国务院证券监督管理机构规定的其他事项 第66条的规定 上市公司和公司债券上市交易的公司 应当在每一会计年度结束