民事诉讼法学（向前）

第一章 导 论,第一节 民事争议和民事诉讼第二节 民事诉讼法第三节 民事诉讼法学第四节 民事诉讼法律关系,第一节 民事争议和民事诉讼,一、民事争议及其处理机制 （一）民事争议毛泽东：“没有什么事物是不包含矛盾的，没有矛盾就没有世界。” 概念：也叫民事纠纷，是指平等主体之间发生的，以民事权利义务为内容的法律争议。特征：1、它发生在平等主体之间； 2、它以民事权利义务关系为内容；3、它以违反民事实体法的规定为形成原因； 4、它的解决具有可处分性。 分类：1、财产权益方面的民事争议；2、人身权益方面的民事争议，,（二）民事争议的处理机制1自决与和解 （自力救济）2仲裁与调解 （社会救济）3诉讼 （公力救济）,ADR的涵义 即Alternative Dispute Resolution ，意为代替性纠纷解决方式（当前世界各国通用的ADR直译），或称为非诉讼纠纷解决方式（强调其区别于诉讼的功能和性质），源于美国30年代劳动争议的解决，原指本世纪发展起来的各种诉讼外纠纷解决方式的总称，现在已引申为对世界各国普遍存在的、民事诉讼制度以外的非诉讼纠纷解决方式或机制的总称。ADR的主要形式：第一，谈判（交涉 Negotiation）第二，调解（Mediation Conciliation）第三，仲裁（Arbitration）第四，其他形式,二、民事诉讼的概念（一）诉讼的定义和本质 诉讼一词，通常的理解，是指国家司法机关按照一定程序和方式解决纠纷的活动。 （二）民事诉讼的定义和特点定义：民事诉讼，是指人民法院在双方当事人和其他诉讼参与人的参加下，审理和解决民事案件的活动，以及由这些活动所发生的诉讼关系。特点：1它由诉讼活动和诉讼关系构成 ；2法院的审判活动与当事人的诉讼活动均为民事诉讼的动因，但性质和作用不同；3诉讼的全过程分为前后衔接、但任务各不相同的若干阶段 ；4整个诉讼活动依照法定程序和方式进行,三、民事诉讼的目的和基本价值目标 （一）民事诉讼的目的两大法系国家学者关于民事诉讼目的的主要观点：1、 私权保护说2、私法秩序维护说3、纠纷解决说4、程序保障说5、多元说,我国学者对民事诉讼目的问题的主要观点：1、解决纠纷和保护民事权益 相关论文：陈刚、翁晓斌论民事诉讼的目的，载南京大学法学评论1997年第1期。2、解决民事纠纷 相关论文：刘荣军论民事诉讼的目的，载政法论坛1997年第5期。3、程序保障 相关论文：章武生、吴泽勇论民事诉讼的目的，载中国法学1998年第6期。4、利益保障 相关论文：李祖军、田毅平民事诉讼目的论纲，载现代法学1998年第5期。,（二）民事诉讼的基本价值目标 公正： 是指社会主流对利益分配关系公认合理的价值标准。诉讼的公正包括诉讼过程的公正和诉讼结果的公正。 效益： 是指纠纷当事人和国家在民事诉讼中，以比较少的人力、物力和时间，获得较好的效果。,四、民事诉讼的基本模式（一）民事诉讼模式的涵义、成因及意义 民事诉讼模式的核心问题是当事人与法院在民事诉讼中的关系问题。 （二）民事诉讼模式的划分及其根据当事人主义模式和职权主义模式划分根据：在诉讼程序的启动和继续、裁判的对象、证据资料的来源等三个方面，是尊重和强调当事人的作用还是尊重和强调法院的职权作用。 （三）对我国民事诉讼模式的评价与完善1991年民事诉讼法典的修改：当事人主义的强化和职权主义的弱化,五、民事诉讼的程序体系（一）民事诉讼程序的涵义和特点 所谓民事诉讼程序，是指国家制定的，司法机关解决民事争议的操作规程。 （二）民事诉讼程序体系的结构,第二节 民事诉讼法,一、民事诉讼法的概念（一）民事诉讼法的定义 （二）民事诉讼法的多重性法律特征部门法特征程序法特征基本法特征二、民事诉讼法与相邻部门法的关系（一）民事诉讼法与民法、婚姻法、继承法、经济法的关系（二）民事诉讼法与人民法院组织法的关系（三）民事诉讼法与刑事诉讼法、行政诉讼法的关系,三、民事诉讼法的立法模式（一）法典式立法与判例式立法法典式立法：大陆法系国家判例式立法：英美法系国家（二）集权式立法与分权式立法 集权式立法：民诉法由中央国家权力机关制定分权式立法：中央国家权力机关、中央其他国家机关和地方国家权力机关都有权制定民诉法（三）审执合一式立法与审执分离式立法审执合一：法国、联邦德国、前苏联审执分离：中国、日本 （四）程序和实体同步立法与不同步立法程序和实体同步立法：前苏联程序和实体不同步立法：绝大多数国家,四、我国的民事诉讼法 （一）我国民事诉讼法的历史发展简况 1旧中国的民事诉讼立法2革命根据地、解放区的民事诉讼立法3中华人民共和国建立后的民事诉讼立法（二）我国民事诉讼法的渊源1中华人民共和国宪法2中华人民共和国民事诉讼法3中华人民共和国海事诉讼特别程序法4民事诉讼法的关系法5涉及民事诉讼程序制度的其他法律6民族自治地方贯彻实施民事诉讼法制定的变通或者补充规定7最高人民法院贯彻执行民事诉讼法的司法解释,（三）我国民事诉讼法的立法根据1以宪法为根据2总结我国民事审判工作的经验3结合我国的实际情况（四）我国民事诉讼法的性质和任务1我国民事诉讼法的性质2我国民事诉讼法的任务,（五）我国民事诉讼法的效力1对人的效力民事诉讼法第4条：凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法。 2对事的效力民事诉讼法第3条：人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定。 3空间效力民事诉讼法第4条4、时间效力,（六）我国民事诉讼法的体系结构我国民事诉讼法是按照编、章、节、条、款、项的体系结构编制的，共四编29章270条。第一编总则；第二编审判程序；第三编执行程序；第四编涉外民事诉讼程序的特别规定。,第三节 民事诉讼法学,一、民事诉讼法学概说 （一）民事诉讼法学的概念（二）民事诉讼法学与民事诉讼法的关系（三）民事诉讼法学的研究对象和研究目的二、民事诉讼法学的内容和体系（一）民事诉讼法学的内容（二）民事诉讼法学的体系三、民事诉讼法学的研究方法（一）理论与实践相结合的方法（二）个性与共性相结合的方法（三）程序法与实体法相联系的方法（四）比较分析的方法,四、我国民事诉讼法学研究的历史回顾（一）民事诉讼法学研究的起步和探索阶段（二）民事诉讼法学研究工作得到较快发展和学科体系初步形成阶段（三）民事诉讼法学研究工作取得重大进展，学科体系构建日趋完善和成熟阶段五、我国民事诉讼法学研究的方向和当前研究的主要内容（一）我国民事诉讼法学的研究方向（二）当前民事诉讼法学研究的主要内容,第四节 民事诉讼法律关系,一、民事诉讼法律关系概说（一）民事诉讼法律关系的含义和特点四层含义：1、它发生在民事诉讼过程中；2、它存在于法院和一切诉讼参与人之间；3、它以诉讼权利义务为内容；4、它受民事诉讼法调整。三个特点：1民事诉讼法律关系以法院为主导2民事诉讼法律关系既分离，又统一3民事诉讼法律关系基于多种原因发生，以同一原因而消灭,（二）民事诉讼法律关系理论的产生和发展1诉讼法律关系说2诉讼法律状态说3新诉讼法律关系说（三）关于民事诉讼法律关系学说的不同流派1一面关系说 原告 被告2二面关系说 法院 原告 被告3三面关系说 法院 原告 被告,常怡主编高等政法院校规划教材民事诉讼法学（中国政法大学出版社2002年修订版）提出的新观点：“多面关系说”民事诉讼法律关系，是指在民事诉讼中形成的，以人民法院与当事人之间的法律关系为主导，人民法院、人民检察院、当事人、诉讼代理人及其他诉讼参与人相互之间以诉讼权利义务为内容，并受民事诉讼法所调整的一种多面社会关系。,二、民事诉讼法律关系的要素（一）民事诉讼法律关系的主体 l人民法院 2人民检察院 3当事人 4其他诉讼参与人关于民事诉讼法律关系的主体与诉讼主体的关系，有两种观点：1、等同说。认为诉讼主体就是诉讼法律关系主体。2、区别说。认为诉讼主体与诉讼法律关系主体既有联系又有区别。联系：诉讼主体同时可以享有诉讼法律关系主体的权利和承担相应的义务。区别：一是没有诉讼主体的参加，诉讼将无法进行，二是诉讼主体对诉讼的发生、变更、终结起着决定性或重要的作用。诉讼主体必定是诉讼法律关系主体；反过来，是诉讼法律关系主体者，未必是诉讼主体。区别说已经为大多数学者接受，并成为通说。 诉讼主体包括：人民法院、人民检察院、当事人。,其他诉讼参与人（包括诉讼代理人、证人、鉴定人、翻译人员、勘验人员和协助执行人）,诉讼主体法院、检察院和当事人（包括共同诉讼人、诉讼代表人、诉讼第三人）,民事诉讼法律关系主体与诉讼主体关系示意图,民事诉讼法律关系主体,（二）民事诉讼法律关系的内容（三）民事诉讼法律关系的客体,案件事实和争议的民事实体法律关系,案件事实,人民法院生效裁判所认定的事实和适用法律的行为,三、民事诉讼法律关系发生、变更和消灭的原因（一）诉讼事件（二）诉讼行为四、研究民事诉讼法律关系的理论和实践意义（一）研究民事诉讼法律关系，有助于正确理解和掌握民事诉讼法律规范的精神实质（二）研究民事诉讼法律关系，有助于人民法院尊重诉讼参与人的诉讼权利，依法行使审判权，正确履行职责（三）研究民事诉讼法律关系，有助于引导诉讼参与人正确行使诉讼权利和自觉履行诉讼义务,本章参考书目范愉著非诉讼纠纷解决机制研究，中国人民大学出版社2000年6月版。顾培东著社会冲突与诉讼机制，四川人民出版社1991年版。,思考题民事诉讼法律关系客体与诉讼标的有何区别？,第一节 民事诉讼中的诉权,一、诉权概说（一）诉权的定义和实质诉权的主体为当事人；诉权主体行使诉权的目的就自己的民事权益请求司法保护；司法保护的方式是作出有利于诉权主体的判决实质：司法保护请求权,（二）诉权的基本特征1、它的行使须以民事诉讼法和民事实体法为依据 它为纠纷当事人平等享有。 它的行使贯穿于诉讼的全过程。 它的内容包括进行诉讼的权利和满足诉讼请求的权利。 （三）诉权的双重涵义程序意义上的诉权实体意义上的诉权 两者的区别,二、关于诉权学说的历史发展（一）传统的诉权理论“私法”诉权说抽象诉权说具体诉权说（二）诉权学说发展的新趋势诉权的宪法化诉讼规定和保障的国际化诉权否定说（三）我国诉权理论研究的现状二元诉权说与一元诉权说新诉权理论,第二章 民事诉讼中的诉权、诉和反诉制度,第一节 民事诉讼中的诉权第二节 民事诉讼中的诉第三节 民事诉讼中的反诉,三、诉权与诉讼权利的关系 区别：1、法律依据不同；2、享有的主体不同；3、产生的时间不同；4、行使的阶段不同联系：1、诉权是诉讼权利的基础，诉权决定诉讼权利；2、诉讼权利由诉权派生，以诉权为中心，是诉权是各个不同诉讼阶段的不同表现形态。,其他诉讼参与人（包括诉讼代理人、证人、鉴定人、翻译人员、勘验人员和协助执行人）,诉权主体（当事人）,诉权与诉讼权利的区别之一：主体不同,诉讼权利主体，即民事诉讼法律关系主体，,四、诉权与审判权的关系 五、诉权的取得和丧失诉权取得的条件诉权丧失的原因六、诉权的行使、限制和保护,第二节 民事诉讼中的诉,一、诉的概说诉的定义和特征诉的双重含义：程序意义上的诉和实体意义上的诉,请求,启动诉讼程序,程序意义上的诉,保护民事权益,实体意义上的诉,法院,诉与起诉、诉讼、诉讼请求的界限诉与诉权的关系二、诉的要素二要素说：诉的标的、诉的理由三要素说：诉的标的、诉的理由、诉的主体四要素说：诉的标的、诉的理由、诉的主体、诉讼请求三、诉讼标的（一）诉讼标的之基本含义 诉讼标的是民事诉讼法上的概念，是诉讼上的一种请求权，即原告向被告所为之权利主张。它表明了原告在诉讼中所追求的目标，同时也是法院进行审理和裁判的对象。,（二）大陆法系国家关于确定和识别诉讼标的的学说“电车事件”：某甲在乘坐电车时，因电车突然刹车而受到损害。 1关于旧实体法说实体法上的请求权=诉讼标的 2关于诉讼法说二分肢说：诉讼标的=诉的声明/原告陈述的事实理由一分肢说：诉讼标的=诉的声明3关于新实体法说诉讼标的=事实关系,（三）我国诉讼标的理论研究之现状 关于诉讼标的的概念主要有三种观点：一是争议的“实体法律关系”说二是“实体权利主张”说三是“争议的实体法律关系和实体权利主张”说 关于诉讼标的的识别方法给付之诉的诉讼标的应当是当事人关于对方履行给付义务的诉讼请求。识别标准是发生给付请求的具体事件或行为；确认之诉和变更之诉的诉讼标的是当事人要求法院关于确认和变更实体法律关系的诉讼请求。识别其标的标准是有争议的实体法律关系。,四、诉的种类确认之诉给付之诉变更之诉五、诉的合并与分离六、诉讼请求的放弃、变更和增加,第三节 民事诉讼中的反诉,一、反诉制度概说 （一）反诉制度的历史沿革和我国的立法现状（二）反诉的概念反诉是指在民事诉讼进行中，本诉的被告以原告为被告，向法院提出的旨在对抗原告诉讼请求的与本诉有关联的诉讼请求。反诉的特征 （1）当事人的特定性；（2）诉讼请求的独立性和关联性；（3）诉讼目的的对抗性；（4）诉讼时间的限制性。反诉与反驳的区别（三）反诉的性质（四）反诉的意义,二、反诉的分类（一）联系密切的反诉与联系疏松的反诉（二）中间反诉与预备反诉（三）任意反诉与强制反诉三、反诉的要件（一）外国对反诉要件的要求（略）（二）我国对反诉要件的理解四、反诉的提起和审理五、关于再反诉问题,关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见,184、在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。,第三章 民事诉讼法的基本原则和民事审判的基本制度,第一节 民事诉讼法基本原则概说第二节 民事诉讼法基本原则的种类第三节 民事审判的基本制度,第一节 民事诉讼法基本原则概说,一、民事诉讼法基本原则的含义、特征和立法情况对诉讼全过程起指导作用，或者只对某个诉讼阶段起指导作用。基础性、导向性和抽象性我国立法模式：集中规定二、民事诉讼法基本原则的地位和作用三、确立民事诉讼法基本原则的依据四、贯彻民事诉讼法基本原则应当注意的问题,第二节 民事诉讼法基本原则的种类,一、依据宪法，参照人民法院组织法有关规定确立的原则 （一）民事审判权由人民法院行使的原则（二）人民法院依法独立审判民事案件的原则（三）以事实为根据，以法律为准绳的原则（四）对诉讼当事人在适用法律上一律平等的原则（五）用本民族语言、文字进行诉讼的原则（六）检察监督原则,民事诉讼法特有的原则 （一）当事人诉讼权利平等原则（二）诉讼权利义务同等原则和对等原则（三）法院调解自愿与合法原则（四）辩论原则（五）处分原则（六）支持起诉原则（七）人民调解原则,第三节 民事审判的基本制度,一、民事审判的基本制度概说二、合议制与独任制三、回避制度四、公开审判制度五、两审终审制度,我国历史上的审级制度,世界主要国家审级制度比较,辛普森案陪审团的组成对判决结果的影响,克林顿总统在判决后的当天即向全国发表讲话，称美国的司法制度也许会有缺陷，但我们都尊重这种法治传统，既然陪审团作出了这一判决，大家都应遵守之，保持冷静。他在两天以后也警告说，辛普森被判无罪可能会造成新的种族分裂。,第四章 民事案件的主管和管辖,第一节 民事案件的主管第二节 民事案件管辖概说第三节 级别管辖第四节 地域管辖第五节 裁定管辖第六节 管辖权异议,第一节 民事案件的主管,一、民事案件主管的概念主管民事案件的主管二、法院主管民事案件的范围由民法调整的平等权利主体之间因财产关系和人身关系发生纠纷而引起的案件由婚姻法调整的平等权利主体之间因婚姻家庭关系发生纠纷而引起的案件由经济法调整的平等权利主体之间因经济关系发生纠纷而引起的案件,由劳动法调整的用人单位与劳动者之间因劳动关系发生纠纷而引起的案件由其他法律调整的社会关系发生争议，法律明确规定依照民事诉讼程序审理的案件由海商法调整的海上运输关系和船舶关系发生纠纷而引起的海事案件适用民事诉讼法中特别程序、督促程序、公示催告程序、企业法人破产还债程序审理的几类非民事权益争议案件,三、法院主管与其他机构、社会组织主管的关系（一）人民调解委员会处理民间纠纷的范围（二）仲裁机构仲裁民事纠纷的范围（三）行政机关主管民事纠纷的范围四、法院内部的主管关系,第二节 民事案件管辖概说,一、民事案件管辖的概念和意义民事案件的管辖，是指确定各级人民法院之间和同级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。 二、民事案件管辖与主管的关系三、划分法院之间管辖民事案件范围的原则（一）便利当事人进行诉讼和便利人民法院行使审判权（二）均衡各级人民法院的工作负担（三）原则规定与灵活规定相结合（四）维护国家主权,四、民事案件管辖的分类和种类（一）民事案件管辖的理论分类法定管辖和裁定管辖专属管辖和协议管辖共同管辖、选择管辖与合并管辖（二）民事案件管辖的法定种类级别管辖、地域管辖、移送管辖、指定管辖和管辖权的转移五、管辖恒定管辖恒定，是指管辖权的确定，以原告起诉时为准，此后无论案件情况有何变化，案件始终由受诉法院管辖。法律规定：民诉法适用意见第34、35条,最高人民法院,高级人民法院,中级人民法院,基层人民法院,同一级别不同区域的法院,级别管辖,地域管辖,第三节 级别管辖,一、级别管辖的概念和确定级别管辖的依据级别管辖，是指上、下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。确定级别管辖的依据：案件的性质、案件影响的大小、诉讼标的的金额大小等。二、各级人民法院管辖的第一审民事案件（一）基层人民法院管辖的第一审民事案件第一审民事案件原则上由基层人民法院管辖。民诉法第18条,（二）中级人民法院管辖的第一审民事案件民事诉讼法第19条1、重大涉外案件。根据最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定，下列五类案件：涉外合同和侵权纠纷案件信用证纠纷案件申请撤销、承认和强制执行国际仲裁裁决的案件审查有关涉外民商事仲裁条款效力的案件申请承认和强制执行外国法院民商事判决、裁定的案件,由以下法院审理：国务院批准设立的经济技术开发区人民法院；省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院；经济特区、计划单列市中级人民法院；最高人民法院指定的其他中级人民法院；高级人民法院。,2、在本辖区有重大影响的案件。3、最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。第一，海事、海商案件。第二，除专利行政案件外的其他专利纠纷案件。（三）高级人民法院管辖的第一审民事案件民诉法第20条在本辖区有重大影响的第一审民事案件。 （四）最高人民法院管辖的第一审民事案件民诉法第21条1、在全国有重大影响的案件。2、认为应当由本院审理的案件。香港驻军人员因执行职务引起的民事侵权案件，由最高人民法院管辖。,第四节 地域管辖,一、地域管辖的概念和种类地域管辖，是指同级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。二、一般地域管辖（一）一般地域管辖的原则一般地域管辖，又称普通管辖，是指以当事人住所地与法院辖区的关系来确定管辖法院。一般地域管辖的原则：“原告就被告”，即民事诉讼由被告所在地人民法院管辖。,对公民起诉：由被告住所人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。这里所说的住所地，是指公民的户籍所在地；经常居住地，是指公民离开住所地至起诉时连续居住一年以上的地方，但公民住院就医的地方除外。 对法人或者其他组织起诉：由被告住所地人民法院管辖。法人或者其他组织的住所地，是指其主要营业地或者主要办事机构所在地。如果被告是不具有法人资格的其他组织形式，又没有办事机构，则应由被告注册登记地人民法院管辖。,（二）一般地域管辖的例外规定1、对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼。 2、对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼。3、对正在被劳动教养的人提起的诉讼。4、对正在被监禁的人提起的诉讼。三、特殊地域管辖特殊地域管辖，又称特别地域管辖，是指以诉讼标的所在地或者引起民事法律关系发生、变更、消灭的法律事实所在地为标准确定的管辖。（一）因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖（二）因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖,（三）因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖（四）因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖（五）因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖（六）因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖（七）因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼，由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管辖（八）因海难救助费用提起的诉讼，由救助地或者被救助船舶最先到达地人民法院管辖（九）因共同海损提起的诉讼，由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地人民法院管辖,四、专属管辖专属管辖，是指对某些特定类型的案件，法律强制规定只能由特定的人民法院行使管辖权。（一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖（二）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖（三）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖,五、共同管辖共同管辖，是指依照法律规定两个或两个以上的人民法院对同一诉讼案件都有管辖权。法律依据：民诉法第35条。确立共同管辖的原则：第一，由原告选择其中一个有管辖权的法院起诉，以原告选择起诉的法院为本案的管辖法院。第二，原告向几个共同管辖法院都起诉的，由最先立案的法院管辖。,六、协议管辖定义：协议管辖，又称合意管辖或者约定管辖，是指双方当事人在纠纷发生之前或发生之后，以合意方式约定解决他们之间纠纷的管辖法院。法律依据：民事诉讼法第25条规定。特点：可以使无管辖权的法院取得管辖权，也可使有管辖权的法院丧失管辖权。条件：1、它只对第一审民事案件中的合同纠纷适用；2、所选择的管辖法院只限于与合同有实际联系的地点的五个法院中的一个；3、协议必须采用书面形式；4、不得违反民事诉讼法关于级别管辖和专属管辖的规定。,第五节 裁定管辖,人民法院以裁定的方式确定案件的管辖，称为裁定管辖，包括移送管辖、指定管辖、管辖权的转移。一、移送管辖含义：指已经受理案件的人民法院，因发现本法院对该案件没有管辖权，而将案件移送给有管辖权的人民法院审理条件：第一，受诉法院对已受理的案件无管辖权；第二，受移送的人民法院依法对该案具有管辖权。第三，移送只能一次，受移送的法院不得再次将案件进行移送。,根据最高人民法院的有关司法解释，下列情况不发生移送管辖：第一，两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院；第二，有管辖权的人民法院受理案件后，不得以行政区域变更为由，将案件移送给变更后有管辖权的人民法院；第三，具有管辖权的人民法院受理案件后其对案件的管辖权，不因当事人住所地、经常居住地在诉讼中发生变更而受影响，即不发生移送管辖的问题。,二、指定管辖指定管辖，是指上级人民法院根据法律规定，以裁定的方式，指定其辖区内的下级人民法院对某一民事案件行使管辖权。指定管辖发生在以下两种情况：1、有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。2、人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。法律依据：民诉法第37条。,三、管辖权的转移定义：管辖权的转移，是指经上级人民法院的决定或者同意，将某一案件的诉讼管辖权由下级人民法院转移给上级人民法院，或者由上级人民法院转移给下级人民法院。法律依据：民诉法第39条。条件：1、受诉法院依法律规定对案件有管辖权；2、移送应当有必要；3、移送应当在有隶属关系的上下级人民法院之间进行；4、移送得由上级人民法院决定或同意。 管辖权转移的两种情况：1、下级向上级转移；2、上级向下级转移。,管辖权的转移与移送管辖的区别：1、管辖权的转移，是有管辖权的人民法院把案件的管辖权转交给本来无管辖权的人民法院，其性质是移交案件的管辖权；而移送管辖，则是无管辖权的人民法院把不属于自己管辖的案件移送给有管辖权的人民法院，其性质是案件的移送，而不是管辖权的移送。2、管辖权的转移，是在上、下级人民法院之间进行的，是对级别管辖的补充；而移送管辖，一般是在同级人民法院之间进行，是对地域管辖规定的落实。也可以在不同级别的法院之间进行。3、管辖权转移，由上级人民法院决定或同意；而移送管辖则由法院规定。即只要受诉法院认为本院对该案没有管辖权，即可移送案件，无需报请上级人民法院批准。同时，受移送法院也不得拒绝接受移送的案件。,第六节 管辖权异议,一、管辖权异议的概念是指法院受理民事案件以后，当事人向受诉法院提出的不服该法院对本案行使管辖权的意见或者主张二、提出管辖权异议的条件1、提出管辖权异议的主体，只能是本案的被告。2、当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。 3、当事人提出管辖权异议的形式，一般应当通过书面方式提出。三、对管辖权异议的处理认为当事人对管辖权的异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的法院；异议不成立的，裁定驳回当事人的异议。对人民法院就管辖权异议所作的裁定，当事人如果不服，可以在裁定书送达后10日内向上一级人民法院提出上诉。,第十八条,基层人民法院管辖第一审民事案件，但本法另有规定的除外。,第十九条,中级人民法院管辖下列第一审民事案件：（一）重大涉外案件；（二）在本辖区有重大影响的案件；（三）最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。,第二十条,高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。,第二十一条,最高人民法院管辖下列第一审民事案件：（一）在全国有重大影响的案件；（二）认为应当由本院审理的案件。,第二十二条,对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。 对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。 同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。,第二十三条,下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖： （一）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼； （二）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼； （三）对被劳动教养的人提起的诉讼； （四）对被监禁的人提起的诉讼。,第二十四条,因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。,第二十五条,合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。,第二十六条,因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。,第二十七条,因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖。,第二十八条,因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。,第二十九条,因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。,第三十条,因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。,第三十一条,因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼，由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管辖。,第三十二条,因海难救助费用提起的诉讼，由救助地或者被救助船舶最先到达地人民法院管辖。,第三十三条,因共同海损提起的诉讼，由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地的人民法院管辖。,第三十四条,下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖： （一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖； （二）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖； （三）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。,第三十五条,两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。,第三十六条,人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。,第三十七条,有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。 人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。,第三十八条,人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。,第三十九条,上级人民法院有权审理下级人民法院管辖的第一审民事案件，也可以把本院管辖的第一审民事案件交下级人民法院审理。 下级人民法院对它所管辖的第一审民事案件，认为需要由上级人民法院审理的，可以报请上级人民法院审理。,34、案件受理后，受诉人民法院的管辖权不受当事人住所地、经常居住地变更的影响。35、有管辖权的人民法院受理案件后，不得以行政区域变更为由，将案件移送给变更后有管辖权的人民法院。判决后的上诉案件和依审判监督程序提审的案件，由原审人民法院的上级人民法院进行审判；第二审人民法院发回重审或者上级人民法院指令再审的案件，由原审人民法院重审或者再审。,第四章民事诉讼当事人概说,第一节 当事人的界定第二节 当事人的诉讼权利能力和诉讼行为能力第三节 正当当事人第四节 当事人的诉讼权利和诉讼义务第五节 当事人的更换和诉讼承担,第一节 当事人的界定,一、当事人的概念和特征（一）当事人概念界定的演变1、利害关系当事人概念：当事人是指因民事权利义务关系发生纠纷，以自己的名义进行诉讼，并受人民法院裁判约束的利害关系人。2、权利保护当事人概念：是指因民事权利义务发生纠纷，以自己的名义进行诉讼，旨在保护民事权益，并能引起民事诉讼程序发生、变更或消灭的人。3、程序当事人概念：以自己的名义要求人民法院保护其民事权利或法律关系的人及其相对方。,（二）当事人的特征1、因民事权利和利益发生纠纷诉诸法院；2、以自己的名义进行诉讼；3、受法院裁判拘束。 二、当事人的确定和当事人的称谓（一）当事人的确定 从程序当事人概念出发，对当事人的确定，都应摒弃实体法或适格当事人标准，而根据起诉状载明的当事人判断和确认某个具体诉讼当事人。（二）当事人的称谓 因审级和程序的不同而有不同的称谓。,第二节 当事人的诉讼权利能力和诉讼行为能力,一、当事人的诉讼权利能力（一）诉讼权利能力的概念 诉讼权利能力，又称诉讼法上的权利能力或当事人能力，指可以作为民事诉讼当事人的能力或资格。（二）诉讼权利能力与民事权利能力的关系1、诉讼权利能力与民事权利能力的一致性2、诉讼权利能力与民事权利能力的分离性自然人法人其他组织,二、当事人的诉讼行为能力（一）诉讼行为能力的概念 诉讼行为能力，是指当事人能够自己实施诉讼行为、行使诉讼权利和履行诉讼义务的资格，它又称为诉讼能力。（二）诉讼行为能力与民事行为能力的关系诉讼行为能力只有有诉讼行为能力和无诉讼行为能力之分；而民事行为能力则分为完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力三种。 公民的诉讼行为能力与完全的民事行为能力一致，有完全的民事行为能力者，有诉讼行为能力。法人和其他组织的诉讼行为能力与其诉讼权利能力一致，有诉讼权利能力者，有诉讼行为能力。,公民诉讼行为能力与民事行为能力的关系,第三节 正当当事人,一、正当当事人的概念和作用（一）正当当事人的概念 正当当事人，是指当事人就特定的诉讼，有资格以自己的名义成为原告或被告，因而受本案判决拘束的当事人，也称为当事人适格。（二）正当当事人的作用1、排除不适当的当事人，避免无意义的诉讼程序发生 2、扩大司法解决纠纷的范围,二、确定正当当事人的标准（一）管理权（二）诉的利益三、欠缺正当当事人要件的诉讼后果,第四节 当事人的诉讼权利和诉讼义务,一、当事人的诉讼权利（一）保障当事人进行诉讼的权利（二）维护当事人实体权利的诉讼权利（三）处分实体权利的诉讼权利（四）实现民事权益的诉讼权利二、当事人的诉讼义务（一）依法行使诉讼权利（二）遵守诉讼秩序（三）履行生效的法律文书,第五节 当事人的更换和诉讼承担,一、当事人的更换当事人的更换的概念当事人的更换是指，在诉讼过程中，人民法院发现起诉或应诉的人为非正当当事人的，通知有关的正当当事人参加诉讼，而要求非正当当事人退出诉讼的一种活动。二、诉讼承担（一）诉讼承担的含义指在诉讼进行中，因发生了法定事由，一方当事人将其诉讼权利转移给案外人，由该案外人续行原当事人已经开始的诉讼。,诉讼承担有四个前提条件：一是原当事人系正当当事人；二是诉讼正在进行中；三是出现了特定的事由；四是承担者与被承担者存在特定的关系。 （二）诉讼承担的事由1、诉讼进行中当事人死亡，由继承人或者遗产管理人承担诉讼。 2、诉讼进行中，一方当事人为法人或者其他组织的民事主体资格消灭的，由承受其权利义务的主体承担诉讼。 3、诉讼中当事人转移其实体权利义务，可以引起诉讼承担。 （三）诉讼承担的法律后果,第六章 多数当事人诉讼,第一节 共同诉讼第二节 第三人诉讼第三节 代表人诉讼,界定民事诉讼当事人的三个基本点因民事权利和利益发生纠纷诉诸法院以自己的名义进行诉讼受法院裁判拘束,甲、乙共有的鱼塘,丙的稻田,丁的稻田,诉讼之一：甲乙诉化工厂,诉讼之二：丙丁诉化工厂,红光化工厂,第一节 共同诉讼,本节要点共同诉讼概述必要共同诉讼普通共同诉讼,一、共同诉讼概述概念：共同诉讼是指当事人一方或双方为两人以上的诉讼。特征： 1、当事人一方或双方为两人以上； 2、诉讼标的是共同的或者同一种类。法律上的分类：共同诉讼分为必要共同诉讼和普通共同诉讼两种类型。意义： 1、可以简化诉讼程序，节省时间和费用； 2、可以避免法院对同一案件或者同类案件的处理作出互相矛盾的判决。,二、必要共同诉讼(一) 必要共同诉讼的概念和特征概念： 必要共同诉讼，是指当事人一方或者双方为两人以上，诉讼标的是同一的，法院必须合一审理并合一判决的共同诉讼。特征：1当事人一方或双方为两人以上；2诉讼标的具有同一性；3法院必须合并审理、合一判决。,(二) 必要共同诉讼的成因在司法实务中，引起必要共同诉讼的原因主要有：各共同诉讼人之间存在着权利义务共同关系。各共同诉讼人之间存在着连带债权或连带债务。数人共同致他人损害，他人向数个加害人要求损害赔偿的诉讼。最高人民法院民法诉适用意见规定能引起必要共同诉讼的具体情形有：1 个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。 2 营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。,3个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。4企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业法人为共同诉讼人。 5借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。 6在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。7被代理人和代理人承担连带责任的，为共同诉讼人。,8共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉讼人。 9在因连带保证合同纠纷提起的诉讼中，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告；债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼。,(三) 必要共同诉讼人的追加如果在起诉时法院发现必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，应当通知其参加；当事人也可以向法院申请追加。(四) 必要共同诉讼人的内部关系共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力。,（五）必要共同诉讼中的共同原告与有独立请求权的第三人的区别1争议的诉讼标的不同2争议的主体对象不同 3诉讼地位不同 4诉讼行为效力不同 5参加诉讼方式不同,刘甲,刘乙,刘丙,谢英,刘乙得知父母遗留的房屋被其兄独吞并出卖后，便向法院提起诉讼，要求弟兄二人平分遗产房屋。法院受理后，刘丙也要求参加诉讼，继承自己应得的房屋份额。,刘甲,刘乙,刘丙,谢英,假设刘乙和刘丙都一致认为三人都依法享有继承权，刘甲侵犯了他们的合法权益。,三、普通共同诉讼(一) 普通共同诉讼的概念和特征概念： 当事人的一方或双方是二人以上，其诉讼标的同种类，当事人同意合并诉讼，法院认为可以合并审理的诉讼，称为普通的共同诉讼。特征：1、普通共同诉讼的诉讼标的是同一种类的。2、普通共同诉讼中各共同诉讼人与对方当事人之间一定存在有两个以上诉讼请求。3、普通共同诉讼是一种可分之诉，共同诉讼人的诉讼行为具有独立性。4、法院对案件的合一审理与分别判决,(二)普通共同诉讼的构成要件1有两个以上属于同一种类的诉讼标的。 2由同一法院管辖，适用同一诉讼程序。3符合合并审理的目的。 4法院认为可以合并审理，当事人也同意合并审理。(三)普通共同诉讼人的内部关系 共同诉讼人虽在同一诉讼中进行诉讼，但其诉讼行为是独立的，其中任何一个共同诉讼人的诉讼行为，对其他共同诉讼人均不发生效力。,（四）普通共同诉讼与必要共同诉讼的主要区别1、诉讼标的的同类性与共同性不同 2、共同诉讼人之间的独立性与相关性不同 3、审判方式和审判结果不同,思考题,1、必要共同诉讼人与有独立请求权第三人有什么区别？2、必要共同诉讼与普通共同诉讼有什么区别？,第二节 第三人诉讼,一、第三人诉讼的概念和分类诉讼中的第三人，是指对他人之间的诉讼标的具有独立的请求权，或者虽无独立请求权但案件的处理结果同他有法律上的利害关系而参加诉讼的人。这种有第三人参加的诉讼，称为第三人诉讼。 第三人诉讼具有以下两个法律特征：一是他人之间已经存在一个诉讼。二是第三人在他人的诉讼已经开始、法院作出裁判之前参加诉讼。 第三人诉讼的分类：一类是“有独立请求权的第三人”参加诉讼，一类是“无独立请求权的第三人”参加诉讼。,一、有独立请求权第三人参加诉讼（一）有独立请求权第三人的概念及诉因有独立请求权的第三人，是指对他人之间的诉讼标的有独立请求权而参加诉讼的人。有独立请求权的第三人参加诉讼，是他认为本诉讼原被告之争的法律关系中，他具有全部的请求权，或者部分请求权 （二）有独立请求权的第三人参加诉讼的方式及其诉讼地位有独立请求权的第三人以本诉讼的双方当事人为被告提起的诉讼 其诉讼地位是相当于原告但又不是原告（三）法院对有独立请求权第三人参加诉讼的审判法院对本诉讼之诉和参加之诉，合并为一个案件，进行合并审理，一同判决。,二、无独立请求权第三人参加诉讼（一）无独立请求权的第三人的概念：指对他人之间的诉讼标的虽没有独立的权利，但案件的处理结果与其有法律上的利害关系而参加诉讼的人（二）无独立请求权的第三人参加诉讼的方式一是第三人申请参加诉讼二是法院依职权通知第三人参加诉讼（三）无独立请求权第三人的诉讼权利义务（四）法院对无独立请求权的第三人参加诉讼的审判,有独立请求权第三人与无独立请求权第三人的主要区别 参加诉讼的根据不同 参加诉讼的方式不同 参加诉讼的特点不同 在诉讼中的地位和诉讼权利义务不同有独立请求权第三人与无独立请求权第三人的相同点 参加诉讼的目的都是为了维护自己的民事权益； 参加诉讼的时间都是他人之间的诉讼开始以后到法院作出判决之前。,第三节 代表人诉讼,一、代表人诉讼制度概说 （一）代表人诉讼的概念和分类代表人诉讼是指一方或者双方当事人人数众多时，由众多的当事人推选出代表人代表本方全体当事人进行诉讼，维护本方全体当事人的利益，代表人所为诉讼行为对本方全体当事人发生效力的诉讼制度代表人诉讼的法定分类：一类是 “人数确定的代表人诉讼”，另一类是“人数不确定的代表人诉讼”。 （二）代表人诉讼制度的意义,二、代表人诉讼的提起与受理（一）代表人诉讼的提起除一般的当事人要求外，还应当具备下列要件： 1、当事人一方人数众多。 2、众多当事人一方的诉讼标的相同或者属于同一种类。 3、诉讼请求或者抗辩的方法相同或者对各成员都能成立。 4、代表人适格。 5、受诉人民法院对案件有管辖权。（二）代表人诉讼的受理,三、代表人诉讼案件的审理与裁判（一）人数确定的代表人诉讼案件的审理与裁判1、诉讼代表人的产生由当事人推选代表人 2、诉讼代表人的变更及对其行使诉讼权利的限制3、判决 （二）人数不确定的代表人诉讼案件的审理与裁判1、追加对方当事人2、公告3、登记4、诉讼代表人的产生5、判决,四、人数不确定的代表人诉讼判决效力的范围和扩张（一）人数不确定的代表人诉讼判决效力的范围人民法院的裁判对其所代表的当事人发生效力，即在权利登记的范围内执行。未参加登记的权利人在诉讼时效期间内提起诉讼，人民法院认定其请求成立的，裁定适用人民法院已经