国际商法

1 国际经济与贸易专业应用性人才 “ 十二五 ” 规划教材 国际商法 课件 吴兴光 主编 黄丽萍 赖忠孝 副主编 清华大学出版社 2 第一章 国际商法导论 第一节 国际商法概述 一、国际商法的概念与特点 商事性 国际性 二、国际商法的产生与发展 3 第二节 国际商法的渊源 一、国际商法渊源概述 二、国际法渊源 三、各国商法制度 （一）英美法系的商法制度 （二）大陆法系的商法制度 （三）伊斯兰法系的商法制度 （四）中国商法制度 4 第三节 国际商法的适用 一、国际商法适用概述 （一）国际商法的性质 （二）国际法规范与国内法规范的关系 （三）各国商法之间的关系 二、法律适用规则 （一）当事人选择法律 （二）法律适用规则 5 第四节 国际贸易统一法的产生、 发展与前景 一、国际贸易统一法的产生 施米托夫的生平和对国际贸易统一法的伟大贡献 二、国际贸易统一法的发展与前景 前途是光明的，道路是曲折的。 6 第二章 商事组织法 第一节 概述 个人企业、合伙企业、公司之比较 区别 个人企业 合伙企业 公司 责任 无限 无限连带 有限 税收 一次 一次 二次 法律地位 非法人 非法人 法人 设立程序 简单 简单 复杂 管理权 出资人 合伙人 集中管理 组织机构 简单 简单 复杂 资金筹措 个人 合伙人 社会 存续 不稳定 不稳定 永久 7 第二节 合伙企业法 一、合伙企业概述 （一）概念与特征 “某人按合伙的方式将银子交给他人，则以后不论盈亏，他们在神的面前平分。”（汉穆拉比法典） （二）合伙企业的分类 （三）合伙企业的法律地位 （四）法律规定 二、合伙企业的设立 （一）范围 （二）合伙协议 （三）设立登记 8 2001 北京天绿创业投资中心 1994 深圳经济特区合伙条例 合伙企业法 2006年 8月 经营管理权 出资义务 取得收益权 忠实义务 善管义务 知情权 参与分配利润的权利 建议权 参加合伙人会议的权利 诉讼的权利 缴纳出资的义务 作为投资者的消极义务 9 *有限合伙人的事务执行权 有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务： （一）参与决定普通合伙人入伙、退伙； （二）对企业的经营管理提出建议； （三）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所； （四）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告； （五）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料； （六）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼； （七）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼； （八）依法为本企业提供担保。 10 经合伙企业协议约定，或者经全体合伙人一致同意，有限合伙人和普通合伙人可以转换类型 有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。 普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。 有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。 有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。 有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 11 由两个或两个以上合伙人组成，各合伙人对自己执业行为引起的合伙组织债务承担无限责任，对其他合伙人的执业行为引起的合伙组织债务承担有限责任的合伙。 我国规定 特殊的普通合伙 以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构 应当建立执业风险基金、办理职业保险。 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因 故意或者重大过失 造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。 12 隐名合伙 (指当事人约定一方对于他方所经营的事业出资，不参与经营而分享其营业所生利益及以出资额为限分担所生损失的契约。 出资的一方称为隐名合伙人，经营的一方称为出名营业人 13 三、合伙企业的财产关系 四、合伙企业的内外关系 （一）合伙企业事务的执行 （ 1）合伙人有参加合伙企业经营管理的权利。 （ 2）合伙人有对合伙事务执行进行监督的权利。 （ 3）合伙人有对合伙事务的表决权。 14 （ 1）合伙人有忠实的义务。 （ 2）合伙人有竞业禁止的义务。 （ 3）合伙人有严格按照委托或决议的要求，执行合伙企业的事务的义务。 15 (二 )合伙的外部关系 得用来作为对不知情的第三人的抗辩。 害了他人的合法权益，该侵权行为的后果应由合伙企业承担。 先以其全部财产进行清偿；合伙企业财产不足以清偿其到期债务的，合伙人应当承担无限连带清偿责任。 16 五、入伙与退伙 （一）入伙 入伙是指在合伙企业存续期间，原来不具有合伙人身份的自然人、法人或其他经营主体加入合伙企业，取得合伙人身份的法律行为。 （二）退伙 退伙是在合伙企业存续期间，合伙人因一定的法律事实而消灭合伙人身份的一种法律行为。根据退伙的事由，可将退伙分为声明退伙、法定退伙、协议退伙和除名退伙。 六、合伙的解散与清算 17 第三节 公司法 一、总论 （一）概述 1）无限责任公司 2）有限责任公司 3）股份有限公司 4）两合公司 5）母公司、子公司与分公司 18 母公司 （ 通过掌握其他公司的股票（份）从而能实际控制其他公司营业活动的公司。 子公司 （ 受母公司控制，但在法律上是独立的法人组织。本身就是一个完整的公司企业。 分公司 （ 总公司或者母公司的分支机构或者仅仅是母公司的附属机构。其在法律上和经济上没有独立性。 19 “作为一般规则，除非有足够的相反理由出现，公司应当被看作具有独立法人人格的法人，当公司法人人格的特殊性被用于损害公共利益，使违法行为正当化，保护欺诈或者作为替犯罪辩护的工具时，法律将视公司为无权利能力的数人的联合体。” 20 （二）公司的设立 （三）公司资本 21 （四）公司债 （五）公积金与股利分配 公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合规定的分配利润条件的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。 （六）合并与分立 （七）解散与清算 22 二、有限责任公司 （一）有限责任公司的概念与特征 （二）设立 有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的 20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 23 （三）资本和股份 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权 。 24 （四）组织机构 公司治理 ：股东或公司对公司的经营者的一种监督与制衡机制，通过公司组织机构进行的内部治理，其目标是保证公司和股东利益最大化，防止经营者损害公司利益。 三、一人公司 一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。 25 四、股份有限公司 （一）概念与特征 股份有限公司是指以确定的资本分为等额的若干股份，由一定人数以上的有限责任股东所组成的公司。 股份有限公司具有以下主要特征： 2公司可以公开发行股票，而且股票可以自由转让。 3股东人数不得少于法律规定的数目。 4股东以其所认购的股份对公司承担有限责任。 5公司的拥有者和管理者大都是分离的。 6公司的账目必须公开。 26 （二）设立 （ 1）概念 （ 2）职责 （ 3）信义义务（ 得密谋私利 27 （三）股份有限公司的股份 普通股和优先股 普通股股东的权利 参与优先股 28 （四）组织机构 （ 1）定期会议与临时会议 （ 2）股东表决 多数到会票 v. 多数投出票 直接投票 v. 累积投票 29 根据公司章程的规定或者股东大会的决议，可以实行累积投票制。 累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。 （ 3）股东权利 （ 4）股东诉讼 前者是对侵害股东个人权利的公司提起的诉讼，后者是由多个股东的直接诉讼组成。 30 （二）董事会 不得使自己处于与公司的利益冲突之中 竞业禁止 不得篡夺公司机会 (31 董事、高级管理人员不得有下列行为： （一）利用职权收受贿赂或者其他非法收入，侵占公司的财产 （二）挪用公司资金； （三）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； （四）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保； （五）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； （六）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； （七）接受他人与公司交易的佣金归为己有； （八）擅自披露公司秘密； （九）违反对公司忠实义务的其他行为 32 第三章代理法 第一节 代理法概述 一、代理的起源 （一）大陆法系 罗马法 家长制 战争与和平 理论基础 德、法 （二）英美法系 修道士案件 莫顿法案 英国 律师 33 二、代理的概念 代理人 被代理人 第三人 三、代理的类型 （一）英美法 1、形成原因： （ 1）协议代理； （ 2）追认代理； 34 （ 3）不容否认代理； （ 4）情势所迫代理； 2、根据本人的公开程度： （ 1）本人完全公开的代理； （ 2）披露本人存在的代理； （ 3）本人完全不公开的代理； （二）大陆法 1、根据本人的公开程度 （ 1）直接代理 35 （ 2）间接代理 2、根据主、被动程度： （ 1）积极代理； （ 2）消极代理； 3、产生原因： （ 1）法定代理； （ 2）意定代理； 四、代理权的消灭 1、协议消灭 2、代理完成 36 3、代理权撤销 4、法律规定而消灭 五、无权代理 （一）概念 （二）狭义的无权代理 1、概念 2、原因 （ 1）无授权的代理 （ 2）授权无效或被撤销 （ 3）超越授权范围 37 （ 4）代理权消灭后的代理 2、效力 （ 1）本人追认权 （ 2）第三人的催告权 （ 3）第三人的撤销权 （三）表见代理 1、概念 2、条件 （ 1）必须以代理人的名义实施意思表示； 38 （ 2）必须本人以其行为表示授予行为人代理权 （ 3）需第三人行为时善意且无过失 （ 4）存在于委托代理中 3、类型 （ 1）因表示行为而产生授权表象的表见代理 （ 2）因越权行为而产生的表见代理 （ 3）因行为延续而产生的表见代理 4、当事人之间的关系 （ 1）本人和第三人 39 （ 2）本人和代理人 （ 3）代理人和第三人 第二节 代理的法律关系 一、代理的内部关系 （一）代理人的义务 1、执行的义务 2、服从的义务 3、诚信忠实的义务 （二）本人的义务 1、支付佣金 40 （ 2）偿还义务 （ 3）核对帐目义务 二、代理的外部关系 （一）英美法 义务标准 1、完全公开本人的代理 2、披露本人的代理 3、本人完全不公开的代理 （ 1）本人 介入权 （ 2）第三人 选择权 41 第三节 中国代理法 一、概述 二、代理的概念 三、代理的类型 四、代理权 五、无权代理 42 第四章 合同法 第一节 概述 一、合同的定义和特征 （一）中国 （二）大陆法 （三）英美法 二、合同法与各国编制体系 三、 合同通则 （一）国际商事合同的界定 43 （二）通则的适用范围 事规则或类似的法律管辖 （三）通则的内容和结构 从性质来说，通则属于法律重述 44 （四）总则 基本原则 45 第二节 合同的成立 一、西方国家合同有效成立的要件 （一）合意 (（二）缔约能力 （三）对价与约因 （ 1）概念 46 （ 2）有效的对价必须具备的条件 : 已履行的对价（ 待履行的对价 :双方当事人允诺在将来履行的对价 已履行的对价（ or 允诺在前 行动在后 过去的对价（ 发生在允诺作出之前的对价 . 行动在前 允诺在后 47 不要求充足、相等。 法律上的义务不能作为对价 . 3）对价原则的改革 48 （四）合同形式必须符合法律的规定 （五）合法性 （六）合意真实 中国合同法在成立要件方面是否与西方发达国家完全相同 ? 49 二、要约 （一）概念 1. 要约的确定性 2. 要约人受约束的意旨 要约与要约邀请 /要约引诱 50 （二）要约的撤回与撤销 （ 1）英美法 （ 2）大陆法 （ 3）合同通则 撤回 撤销 到达 生效 受约人发出承诺 要约人发出要约 51 （三）要约的消灭 52 三、承诺 （一）定义 （二）要件 53 （三）承诺生效的时间 箱规则”（投邮生效） （四）逾期承诺（ （五）承诺的撤回 四、我国合同法的规定 54 第三节 合同的效力 一、概述 二、错误 （ 1）标的物性质方面的错误 （ 2）涉及对方当事人产生的错误 （ 3）动机方面的错误 55 （ 1）内容错误 （ 2）表达错误 （ 1）共同错误 双方在签约时存在着共同的对事实的假定，而这种假定与事实不符。 （ 2）单方错误 56 三、欺诈 （ 1）表意人负有最大诚信（ 务 （ 2）原来的陈述因情况的变化而变得不真实 （ 3）存在信义义务（ （ 4）一方拥有专门的知识或手段 S. 57 四、胁迫 （ 1）紧迫的和严重的（ （ 2）非法的（ （ 3）也可以针对声誉或者单纯经济利益造成的影响 五、显失公平 质性显失公平） 序性显失公平） 58 第五节 不履行与救济方法 概述 一、可免责的不履行 （一）另一方当事人的干预 （二）停止履行 （三）不可抗力 （ 1）法国 （ 2）德国 59 （ 1）英国法 （ 2）美国法 （ 3）通则 60 （四）免责条款 二、违约的归责原则 三、违约的分类 （一）英国法的违反条件与违反担保 61 （二）美国法的重大违约与轻微违约 （三） 主要因素 （四）通则的根本不履行与非根本不履行 损失 62 （五）预期违约 四、违约的救济方法 （一）要求履行（实际履行） （ 1）金钱债务的履行 （ 2）非金钱债务的履行 原则 例外 （ 3）执行履行的保障手段 63 （二）修补和替代 （三）终止合同 （四）恢复原状 64 （五）损害赔偿 （ 1）完全赔偿 （ 2）损害的肯定性 （ 3）损害的可预见性 65 （六）违约金 （ 1）大陆法 （ 2）英美法 （ 3）合同通则 （七）禁令 66 第六节 合同的消灭 一、大陆法的规定 （一）清偿 （二）提存 （三）抵消 （四）免除 （五）混同 （六）时效完成 二、英美法 67 第五章 国际货物买卖法 第一节 概述 一、渊源 （一）有关货物买卖的国内法 （二）有关国际货物买卖的国际条约 （三）有关国际货物买卖的国际惯例 二、我国有关国际货物买卖的法律 三、 1980年 68 第二节 国际货物买卖合同的成立 一、含义 二、国际货物买卖合同的形式和证据 三、要约 （一）要约应具备的条件 （二）要约的撤回与撤销 四、承诺 （一）承诺应具备的条件 （二）生效时间 69 第三节 卖方和买方的义务 一、卖方的义务 （一）交货的时间和地点 （二）提交与货物有关的单据 （三）卖方的品质担保义务 70 （ 1）英国货物买卖法 如果某种货物依其说明、价格及一切有关情况，具有一般购买该类货物所合理预期的某一用途或几种用途时即符合关于 商销品质 的要求。 14(2A)如果货物符合一个通情达理的人在考虑货物的说明，价格 (如果相关 )和其他相关情况后为令人满意的标准，那麽就具有 令人满意（ 品质 . (2B)货物的品质包括它们的状态和条件，并且下列 (包括其他 )因素在合适的情形中构成货物品质的不同方面 :(a)适合于提供该种货物的通常的所有目的的； (b)外观和完好的状态； (c)不含微小的瑕疵； (d)安全； (e)耐久性 . 71 四）卖方的权利担保义务 二、买方的义务 （一）支付货款 （二）收取货物 72 第四节 违反买卖合同的救济方法 一、买卖双方均可以采取的救济方法 （一）损害赔偿 （二）预期违约 （三）对分批交货合同发生违约的救济方法 二、卖方可以采取的救济方法 （一）大陆法 （二）英美法 （三） 、买方可以采取的救济方法 （一）大陆法 （二）英美法 （三） 3 第五节 货物所有权与风险的转移 一、货物所有权的转移 （一）确定货物所有权转移的意义 （二）各国法律规定 4 二、风险转移 （一）概述 （二） 统一商法典 的规定 （三） 5 第六章 产品责任法 第一节 产品责任和产品责任法 一、概述 肯尼迪“消费者四权利” 二、产品责任法及其发展 1、获得商品安全保障权 2、获得商品正确信息资料的权利 3、对商品有自由选择的权利 4、提出消费者意见的权利 买主当心原则 1969年尼克松总统又提出“求偿权” 76 第二节 产品责任法的主要内容 一、产品责任的权利主体 （一）美国 英国 德国 中国 二、产品责任法的责任主体 （一）美国法对责任主体的规定 产品的销售者是指从事产品销售业务的任何自然人或实体，不论交易是为了使用、消费或者再销售。它包括产品制造者、分销商和零售商，也包括产品的出租人和行纪人 不包括在产品销售者之中： 1）不动产销售者 2）专业服务提供者 3）旧货销售者 77 4）融资出租人 （二）欧共体对责任主体的规定 侧重于对生产者的规定 主要包括： 成品的制造者、 组装者、加工者 零部件的制造者 原材料的生产者 任何将其名称、商标或其它标识置于产品之上的人 进口商 78 产品的提供者 （三）中国产品责任法的责任主体 第一顺序：产品的制造者、销售者其中包括供应商、零部件的供应商、零部件的制造者，成品的制造者、进口商、批发商、零售商等 第二顺序：产品的运输者、仓储者 三、产品的范围 （一）美国法律对产品的界定 排除了人体组织、器官、血液组成部分 （二） 欧共体 产品责任指令 79 产品 ” 指一切动产，即使被组装或安装在另一动产或不动产中的动产也包括在内，但不包括初级农产品和狩猎产品 （三）德国法律对产品的界定 （四）中国法律对产品的界定 产品是指以销售为目的，通过工业加工、手工业制作等生产方式获得的具有特定实用性能的物品，但未经加工的天然形成的产品，不在本范围之内。 例如：原煤、原油及农、林、牧等产品。 建筑工程等不动产不包括在产品范围内 80 索赔主体 原告 1、消费者（产品的直接购买者、其家人、使用该产品的雇工、受赠人） 2、潜在消费者，通常指旁观者、路人 只要是因遭受损害而提出产品责任索赔的自然人或实体，均属索赔主体 四、产品缺陷 产品的缺陷是指产品具有不合理的危险性 1、美国产品责任法规定 1）制造缺陷 81 产品脱离制造商控制时，一些重要地方面不符合制造商的说明或性能标准。 2）设计缺陷 产品在设计上存在有不和理的不安全因素。 设计缺陷是产品的构思、方案 、计划、图样等设计上的事项而造成的 3）指示缺陷（警示缺陷） 对产品有关的危险或产品的使用，未给予适当的警示或指示，致使产品存在不合理的不安全性。 82 （ 1）警示的时间。对产品在制造时即已存在造成原告受损害或类似损害的可能性，应当在产品出厂时即加以警告； （ 2）警示的内容。警示的内容应当是可以避免与产品有关的风险以及安全使用的指示或说明； （ 3）警示的对象。被生产者警示的对象应该是合理预见的最终使用者。 2、欧洲产品责任指令 考虑到下列情况，如果产品不能提供人们有权期待的安全，即属于缺陷产品： 83 不得以后来投入流通的产品更好为由，认为以前的产品有缺陷 84 第三节 产品责任的归责理论 一、美国产品责任法的归责理论 （一）合同关系责任 “ 温特博特姆诉怀特 ” “没有合同就没有责任 ” “罗德曼诉霍力德案 ” 例外 缺陷产品对人的安全具有危险； 85 制造商明知产品有缺陷，却没有向使用人透露； 原告可以证明被告有过失。 （二）疏忽责任 疏忽，又称过失，是指产品的生产者或销售者有疏忽之处，致使产品有缺陷，而且由于这种缺陷致使消费者的人身或财产遭到损害，对此，该产品的生产者或销售者应承担责任 “ 麦克弗森诉别克汽车公司 ” “近迫的危险性 ” 疏忽责任 原告负举证责任 86 原告必须证明： 被告没有做到 “ 合理的注意 ” ，也就是说被告有疏忽之处； 由于被告的疏忽直接造成原告的损失 （三）担保责任 明示担保和默示担保 明示担保： 巴斯克特诉福特汽车公司 无需原 、 被告双方有合同关系 。 但原告在起诉时必须证明 ： 87 被告所作的担保； 原告相信了这个担保； 伤害是由于产品不符合被告所作的担保而引起的 。 “ 商销性默示担保 ” “ 梅泽特诉阿穆尔公司案 ” （ 四 ） 严格责任 又称之为侵权法上的无过失责任 “ 艾丝特拉诉可口可乐瓶装公司案 ” 自我证明 88 “曼诉尤巴电器公司案 ” 严格责任 原告的举证责任仅限于： 产品存在缺陷； 产品的缺陷是在投入市场时就有的 损害是由产品缺陷造成的 。 二 、 欧洲国家产品责任法的归责理论 （ 一 ） 英国产品责任法的归责理论 温特博特穆诉怀特 “多诺霍诉史狄文森 ” “邻人原则 ” “事实自我证明 ” 89 3. 消费者保护法 的严格责任 （ 二 ） 法国产品责任法的归责理论 无论何时只要制造者或供货者的产品含有 “ 内在缺陷 ” ， 他就要承担责任 任何人不仅对其自己的行为所造成的损害 ， 而且对应由其负责的他人的行为或在其管理下的物件所造成的损害 ， 均应负赔偿责任 。 趋于严格责任 90 尚未实施 （三）德国产品责任法的归责原则 三、中国法关于产品责任的归责原则 采用过失责任和无过失责任原则并举 91 第四节 被告的抗辩与损害赔偿 一、被告的抗辩理由 （一）美国法的规定 美国 统一商法典 规定，买卖双方可以在合同中明示或默示地限制或排除其在产品销售中 的担保条件。 在侵权的产品责任诉讼中，被告可以以相对疏忽进行抗辩，要求减免责任 。 92 自担风险是指： 原告已经知道该产品有缺陷或带有危险； 尽管如此，原告也甘愿将自 己置于这种危险或风险的境地； 由于原告甘愿冒风险而使自己受到伤害。 用产品 （二）欧共体各国的法律规定 起损害的缺陷尚不存在 93 （三）中国的法律规定 1、未将产品投入流通 起损害的缺陷尚不存在 技水平尚不能发现缺陷的存在 94 4、时效 二、损害赔偿的形式与范围 因缺陷产品所致的对人身或财产的损害，以及此类损害带来的间接的资金损失。 维修或替换产品以排除缺陷的危险因素的费用 ， 以及因产品不能使用而引起的诸如利润损失等金钱损失； 产品本身的缺陷给产品自身造成的损害； 维修或替换产品以排除未对人身或财产构成威胁的缺陷的费用； 95 完全因产品带有缺陷这一事实而导致的利润损失或其它金钱损失即产 品对人身或财产或产品本身均未构成损害之威胁 ) （一）美国 (1)人身伤害的赔偿 产品责任中的人身伤害，一般是指产品具有缺陷而对他人生命、身体、健康所造成的损害，具体包括生命的丧失、肢体的伤残及健康受损。 96 (2)财产损失的赔偿 财产损失是指缺陷产品造成的缺陷产品之外的其他的财产损失。通常 包括替换受损坏的财产或修复受损财产所支出合理费用。 (3)商业性损害赔偿。 又称为 “ 产品伤害自己 ” 如果有过错的被告全然置公共政策于不顾，受损害的原告可以要求法院给予惩罚性的损害赔偿。 97 （二）欧共体国家 本指令的损害是指 (1)因死亡或人身伤害引起的损害； (2)缺陷产品以外的任何财产的损失或灭失。 关于精神损害赔偿， 指令 没有具体作出规定，但是并不排除适用国内法的规定。 （三）中国 因产品质量不合格而造成他人财产、人身损害的产品，生产者、销售者应承担赔偿责任。 包括财产损害和人身损害两个方面。 98 第五节 缺陷产品的召回制度 一、概述 二、美国产品召回制度 （一）产品召回监督主管部门 （二）一般消费品的召回制度 99 三、欧盟产品召回制度 （一）产品召回监督主管部门 （二）欧盟缺陷产品的召回制度 100 （三）中国缺陷产品召回制度 101 第六节 产品责任的诉讼管辖和法律适用 一、诉讼管辖 (一 )美国 即被告在法院地亲自被送达，只要被告在法院辖区内被送达传票，该法院就对他有管辖权，即使被告仅仅是坐飞机路经此地，法院也可因有效的送达传票而取得对被告的管辖权。 只要被告在该州内有住所，即使诉讼开始时 102 他不在他的住所所在的州，该州仍然对他有管辖权。 英国在确定管辖权的问题上，以 “ 实际控制 ”为原则 裁量管辖权 侵权行为如果发生在英国境内，即使被告不在英国，英国法院也有管辖权； ； 对于在英国缔结或受英国支配 、或虽以 103 外国委托人的名义缔结但其代理人在英国、或在英国贸易业务的合同而产生的诉讼以及带有英国地产案件的诉讼，即使被告不在英国，英国法院也有管辖权 (二 )欧洲 1. 民商事案件管辖权和判决执行公约 在成员国有住所的人之间关于侵权行为的诉讼，向损害发生地法院提起。对于在共同体成员国内没有住所的被告人，管辖权适用各成员国国内原有的规定。 104 德国法采取被告住所地原则，即依被告住所地来决定管辖的原则。如果确属侵权行为的诉讼，根据德国法，由侵权行为地法院管辖 法国新的民事诉讼法规定，在侵权行为管辖上，除被告住所地的普通管辖权之外，还扩大了侵权行为地法院的管辖权 既可以是损害事件发生地法院管辖 ，也可以是损害承受地法院管辖。 （三）中国 105 采用被告人住所地或侵权行为地法院管辖，由当事人自己选择。 二、法律适用 产品责任的法律适用是指一国法院在审理产品责任案件时，应适用哪一国法律来确定双方当 事人的权利和义务。 (一 )美国 1、损害发生地法 2、最密切联系原则 (1)损害发生地 ； (2)引起损害的行为的发生地； 106 (3)当事人住所、居所、国籍、公司所在地和各当事人的营业地点； (4)各当事人之间关系集中的地点。 英国侵权行为地法 最密切联系原则 （二）大陆法国家 德国和法国在审理产品责任的案件时，一般都适用法院地的国内法 侵权地法 （三） 关于产品责任的法律适用公约 （四）中国 侵权地法 107 第七章 国际货物运输法律制度 第一节 国际海上货物运输 一、海上货物运输概述 国际海上货物运输是承运人收取运费，使用船舶将托运人托运的货物经由海路从一国的港口运至另一国的港口的运输方式。 国际上调整海上货物运输的公约主要有三个： 海牙规则 、 维斯比规则 和 汉堡规则 二、国际海上货物运输合同 108 （一）国际海上货物运输合同当事人 （二）海上货物运输合同当事人的权利与义务 （三）海上货物运输合同的解除 三、提单运输 （一）提单的概念和内容 1. 提单的概念 提单（ B/L）是指用以证明海上货物运输合同和货物已经由承运人接收或装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。 109 （二）提单的种类 记名提单和指示提单 船提单和联运提单 （三）提单当事人的义务与责任 110 四、租船合同 （一）光船租船合同 光船租船合同（ 是指船舶出租人向承租人提供不配备船员的船舶，在约定的期间内由承租人占有、使用和营运，并向出租人支付租金的合同。 （二）航次租船合同 航次租船合同（ 是指船舶出租人向承租人提供船舶或者船舶的部分舱位，装运约定的货物，从一港运至另一港，由承租人支付约定运费的合同。 （三）定期租船合同 定期租船合同（ 是指船舶出租人向承租人提供约定的由出租人配备船员的船舶，由承租人在约定的期间内按照约定的用途使用，并支付租金的合同。 111 第二节 其他类型的国际货物运输 一、国际航空货物运输 （一）有关国际航空货物运输的国际公约 1. 两大公约体系 华沙公约 与 蒙特利尔公约 （二）国际航空货物运输单证 （三）承运人的责任 112 1. 归责原则 （ 1）过错推定原则 （ 2）严格责任原则 2. 责任范围 3. 责任期间 4. 免责事由 5. 责任限额 6. 索赔通知和诉讼时效 二、国际铁路货物运输 113 三、国际货物多式联运 （一）国际货物多式联运概述 国际货物多式联运（ 指按照多式联运合同，以至少两种不同的运输方式，由多式联运经营人将货物从一国境内接管货物的地点运至另一国境内指定交付货物的地点。 （二）联合国国际货物多式联运公约 1. 公约的适用范围 2. 多式联运单据 3. 多式联运经营人的赔偿责任 4. 索赔期间和诉讼时效