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第四章合同法律制度 第四章合同法律制度“十二五”职业教育国家规划教材北京出版集团公司北京出版社学习目标知识目标理解合同的概念.分类及我国合同法的适用范围，掌握合同的内容及订立程序，掌握合同的效力及相应法律后果，了解合同的履行规则，掌握合同履行中的抗辩权，掌握合同担保的五种方式，了解合同的变更.转让及法律后果，了解合同权利义务终止的方式，掌握合同解除及法律后果，掌握合同的违约责任形式。 能力目标能运用合同的分类，对实践中常见合同做出判断；会拟定合同内容，并会订立合同，能在订立合同的过程中维护自身利益；会判断合同的效力，并会利用合同的履行规则.保全措施.抗辩权.解除权等，适当履行合同，会利用合同的担保方式降低合同履行风险，并在出现违约情况时，能合法利用违约责任的形式，维护自身权益。 素养目标在实际工作中，认识到合同确定法律关系的重要性，合同中的各项条款.内容直接关系当事人的权利.义务，重视合同的草拟.订立。 在合同履行过程中，合同的效力.合同的担保.法律后果及违约责任融为一体，以维护自身合法权益为目标，提升合同的履行的综合能力。 第一节合同法概述一.合同的概念.特征（一）合同的概念合同是指平等主体的自然人.法人及其他组织之间设立.变更或终止民事权利义务关系的协议合同的特征1.平等主体之间的民事法律行为2.以设立.变更.终止民事权利义务为目的的民事法律行为3.当事人意思表示一致而达成的协议4.为双方或多方民事法律行为（二）合同分类1.双务合同与单务合同2.有偿合同与无偿合同3.要式合与不要式合同4.诺成合与实践合同5.主合同与从合同6.有名合同与无名合同7.实定合同与射幸合同 二、合同法的概念和调整范围（一）合同法的概念合同法是调整合同关系的法律规范的总称，主要调整法人.其他组织之间的经济贸易合同关系及自然人之间的买卖.租赁.借贷.赠予等合同关系。 合同法不调整1.政府的经济管理活动2.企业.单位内部的管理关系3.婚姻.收养.监护等有关身份关系的协议 三、合同法的基本原则（一）平等原则（二）自愿原则（三）公平原则（四）诚实信用原则（五）合法原则第二节合同的订立 一、合同的形式与合同的内容（一）订立合同的形式 一、合同的形式与合同的内容（一）订立合同的形式1.口头形式2.书面形式合同书.信件和数据电文3.其他形式推定默示（二）合同内容1.当事人的名称或姓名和住所2.标的3.数量4.质量5.价款或报酬6.履行期限.地点和方式7.违约责任8.解决争议的方法 二、合同订立的程序1.要约希望和他人订立合同的意思表示要约的条件要约的生效要约的撤回要约的撤销要约的失效2.承诺受要约人完全同意要约的意思表示承诺的条件承诺的方式承诺的生效承诺的撤回迟到的承诺和逾期承诺 三、合同成立的时间与地点1.承诺生效时合同成立。 2.合同的形式不同，确定合同成立的时间标准也不同。 3.承诺生效的地点为合同成立的地点4.合同的形式不同，确定合同成立的地点标准也不同。 四、格式条款格式条款是指一方当事人为与不特定多数人订立合同需重复使用而单方预先拟定的，并在订立合同时不允许对方协商变更的条款。 以格式条款订立的合同，称为格式合同。 对格式条款的特别限制1.提供格式条款一方的义务2.格式条款无效的情形3.对格式条款的解释规则 五、缔约过失责任缔约过失责任是指当事人在订立合同的过程中，因违背诚实信用原则致使合同不成立.无效或被撤销时，给对方造成损失应承担的法律责任。 构成缔约过失情形1.假借订立合同恶意进行磋商构成缔约过失情形2.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况3.泄露或不正当地使用对方的商业秘密4.有其他违背诚实信用原则的行为第三节合同的效力 一、合同生效1.合同生效要件1）行为人具有相应的民事行为能力2）意思表示真实3）不违反法律或社会公共利益2.合同生效时间1）自成立时生效2）批准.登记后合同生效3）条件或期限成就时合同生效 二、无效合同（一）无效合同的概念无效合同是指合同虽然已经成立，但因其违反法律.行政法规或社会公共利益，因而不发生法律效力的合同。 （二）无效合同情形1.一方以欺诈.胁迫的手段订立合同，损害国家利益2.恶意串通，损害国家.集体或第三人利益3.以合法形式掩盖非法目的4.损害社会公共利益5.违反法律.行政法规的强制性规定（三）无效合同的法律后果1.无效合同自始无效（部分有效）2.返还财产或折价补偿3.损害国家利益的，4.财产收归国有 三、可撤销合同可撤销合同是指合同当事人订立合同时意思表示不真实，通过享有撤销权的当事人向人民法院或仲裁机构行使撤销权，使已经生效的合同变更或归于无效的合同。 可撤销情形1.因重大误解而订立的合同2.显失公平的合同3.以欺诈.胁迫的手段或乘人之危订立的合同撤销权的行使与消灭撤销权是指合同一方当事人凭单方撤销的意思表示使合同等法律行为的效力溯及既往地归于消灭的权利。 撤销权的行使期限为以1年，具有撤销权的当事人自知道或应知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权，或具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或以自己的行为表示放弃撤销权的，撤销权消灭。 合同被撤销的法律后果与无效合同的法律后果相同 四、效力待定的合同效力待定的合同是指合同的有效或无效处于不确定状态，只有经过有权人的追认，才能发生当事人预期的法律效力的合同。 无权代理人订立的合同限制行为能力人依法不能独立订立的合同无处分权人处分他人财产第四节合同的履行 一、合同的履行的概念 二、合同履行的规则 一、合同的履行的概念 二、合同履行的规则适用合同履行规则的条件1.质量要求约定不明时如何履行2.价款或报酬约定不明时如何履行3.履行地点约定不明时如何履行4.履行期限约定不明时如何履行5.履行方式约定不明时如何履行6.履行费用的负担约定不明时如何履行（二）合同履行中的第三人1.约定由债务人向第三人履行债务的2.约定由第三人向债权人履行债务的（三）合同履行中的其他规则1.债权人变动致使履行不能时2.债务人提前履行时3.债务人名称或相关人员变更时 三、双务合同履行中的抗辩权1.依行使抗辩权一方当事人在合同履行中的履行顺序确定2.同时履行的抗辩权3.后履行的抗辩权4.先履行的抗辩权（不安抗辩权）当事人行使不安抗辩权的风险 四、合同的保全如何理解合同的保全合同的保全与合同的担保是什么关系1.代位权2.债权人对债务人的债权合法3.债权人对债务人的债权合法4.债务人怠于行使其到期债权，5.对债权人造成损害6.撤销权7.须有债务人的积极行为8.债务人的行为对债权人造成损害9.债务人和受让人的主观心理态度合同的保全代位权债权人债务人次债务人代位行使1.自己名义2.范围3.费用4.限制合同的保全撤销权法院撤销债权人债务人第三人1.放弃到期债权2.无偿转让财产3.有偿恶意第五节合同的担保 一、合同担保的概念与种类合同的担保是指根据法律规定或当事人的约定而产生的确保合同债权实现并促使债务人履行债务的法律措施。 担保的种类1.保证人的担保2.抵押物的担保3.质押物的担保4.留置物的担保5.定金金钱担保担保的形式1.担保合同2.主合同中3.担保条款 二、担保的主要形式（一）保证保证是指第三人（保证人）和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按约定履行债务或承担责任的行为。 1.保证和保证人法人非法人组织公民不得做保证人1.国家机关2.学校.幼儿园.医院等以公益为目的的事业单位.社会团体3.企业法人.分支机构.职能部门2.保证的形式书面保证合同保证的内容主债权种类.数额债务人履行债务的期限3.保证的方式一般保证先诉抗辩权连带保证连带责任保证无约定时4.保证担保的范围1.有约定从约定2.无约定范围包括主债权及利息.违约金.损害赔偿金和实现债权的费用5.保证责任承保6.保证的期间有约定从约定无约定保证期间为主债务履行期届满之日起6个月7.保证的消灭1.主债务履行完毕2.保证期限届满3.主合同无效，另有约定除外4.主债务转让，未经保证人书面同意的5.非真意保证（二）抵押1.抵押和抵押合同抵押是指债务人或第三人在不转移财产占有的情况下，以该财产担保在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时，债权人有权以该财产折价或者以拍卖.变卖该财产的价款优先受偿的担保方式。 书面形式.成立之日生效.禁止“流质”2.抵押财产（抵押财产 （1）可以抵押的财产（）可以抵押的财产 （2）不得抵押的财产抵押人所担保的债权不得超出抵押物的价值。 抵押人将抵押物设定抵押后，该财产的价值大于所担保债权的余额部分，可以再次抵押1.土地所有权2.法律禁止抵押的耕地.宅基地等土地使用权3.学校.幼儿园.医院等以公益为目的的事业单位.社会团体的教育设施.医疗卫生设施和其他社会公益设施4.所有权.使用权不明或有争议的财产5.依法被查封.扣押.监管的财产3.抵押权的设立自登记时设立以不动产或以招标.拍卖.公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权设定抵押的，应当办理抵押登记自抵押合同生效时设立以生产设备.原材料.半成品.产品等一般动产和交通运输工具.在建船舶.航空器等特殊动产抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记的，不得对抗善意第三人4.抵押的效力 (1)抵押担保的债权范围4.抵押的效力 (1)抵押担保的债权范围主债权及利息.违约金.损害赔偿金和实现抵押权的费用。 另有约定的，从约定。 (2)抵押权人的权利1.先抵后租主债权及利息.违约金.损害赔偿金和实现抵押权的费用。 另有约定的，从约定。 2.保全抵押财产权抵押权人有权要求抵押人停止其减损抵押财产价值的行为，并有权要求抵押人恢复抵押财产的价值或另行提供相应的担保3.抵押权处分权抵押权人可以放弃抵押权或抵押权的顺位4.提前清偿或提存请求权先抵后卖时5.抵押财产处置权及优先受偿权抵押权人可以请求人民法院拍卖.变卖抵押财产。 抵押权人有权就该财产优先受偿。 6.孳息收取权抵押财产被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息 (3)抵押人的权利1.财产占有和孳息收取权抵押期间，抵押人不转移财产的占有，并有权收取抵押财产孳息2.再设抵押权财产抵押后，该财产的价值大于所担保债权的余额部分，可以再次抵押，但不得超出其余额部分3.抵押财产处置权抵押期间，经抵押权人同意，抵押人有权转让抵押财产，否则转让行为无效4.抵押财产余额收回权抵押财产折价或者拍卖.变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有同一财产上有两个以上抵押权人受偿时，拍卖.变卖抵押财产所得价款按下列规定清偿已登记的抵押权先于未登记的抵押权受偿；均登记的，按登记先后顺序清偿；均未登记或在同一天登记的，按照债权比例清偿。 注意同一财产上法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。 同一财产上抵押权与留置权并存的，留置权人优先于抵押权人受偿。 (三)质押1.质押和质押合同质押是指债务人或第三人将其所有的动产或将可以处分的特定权利移交债权人占有，在债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现质权的情形时，债权人依法以该动产或权利折价或拍卖.变卖的价款优先受偿的担保方式。 书面形式.依法成立之日生效.禁止“流质”2.质押财产可质押的动产依法可以转让的动产都可以成为质押财产。 法律.行政法规禁止转让的动产不得出质。 依法不动产不得作为质押财产。 可质押的权利汇票.本票.支票；债券.存款单；仓单.提单；可以转让的基金份额.股权；可以转让的商标专用权，专利权.著作权等知识产权中的财产权；应收帐款；法律.行政法规规定的可以出质的其他财产权利。 但依不动产取得的财产权利，不得成为权利质押合同的标的。 3.质权的设立动产质权的设立自出质人交付质押财产时设立权利质权的设立以汇票.支票.本票.债券.存款单.仓单.提单等有价证券出质的，质权自出质人向质权人交付权利凭证时设立。 以注册商标专用权.专利权.著作权等知识产权中的财产权出质的，质权自有关主管部门办理出质登记时设立。 以应收帐款出质的，质权自信贷征信机够办理出质登记时设立。 以。 可转让的基金份额.股权出质的，质权自办理出质登记时设立。 质押担保的债权范围主债权及利息.违约金.损害赔偿金.质物保管费用和实现抵押权的费用。 另有约定的，从约定。 质权人的权利1.占有权质押动产或相关权利凭证占有权2.保全质押财产权因不能归责于质权人的事由可能使质押财产毁损或价值明显减少，足以危害质权人权利的，质权人有权要求出质人提供相应的担保3.质权处分权质权人可以放弃质权。 债务人以自己的财产出质，质权人放弃该质权的，其他担保人在质权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任4.提前清偿或提存请求权汇票.支票.本票.债券.存款单.仓单.提单的兑现日期或提货日期先于主债权到期的，质权人可以兑现或提货，并与出质人协议将兑现的价款或提取的货物提前清偿债务或提存。 4.提前清偿或提存请求权质权人同意出质后的基金份额.股权和应收账款转让的，质权人有权要求将转让所得价款提前清偿债务或提存。 质权人同意出质后的知识产权财产权转让或许可他人使用的，质权人有权要求将转让所得价款提前清偿债务或提存。 5.优先受偿权债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖.变卖质押财产所得的价款优先受偿6.孳息收取权质权人有权收取质押财产的孳息，但合同另有约定的除外出质人的权利1.损害赔偿请求权出质人有权要求质权人承担赔偿责任质权人因保管不善致使质押财产毁损.灭失的；质权人在质权存续期间，未经出质人同意转质，造成质押财产毁损.灭失的；因质权人怠于行使权利给出质人造成损害的。 2.保全出质财产权质权人的行为可能使质押财产毁损.灭失的，出质人可以要求质权人将质押财产提存，或要求提前清偿债务并返还质押财产。 3.质押财产返还请求权债务人履行债务或出质人提前清偿所担保债权的，出质人有权要求质权人返还质押财产。 4.质押财产余额收回权质押财产折价或者拍卖.变卖后，其价款超过债权数额的部分归出质人所有（四）留置留置是指债权人可以在债务人不履行到期债务时，扣留已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿的情形。 留置权在性质上属法定担保。 债权人可以因保管合同.运输合同.承揽合同以及法律规定可以留置的其他合同发生的债权，在债务人不履行债务时行使留置权。 留置权人与债务人可以约定留置期间，没有约定留置期间或留置期间约定不明的，留置权人应当给债务人不少于两个月履行债务的期间，但鲜活易腐等不易保管的动产除外。 （五）定金定金是指依合同当事人约定或法律规定，由一方向对方给付一定数额的款项，并以该款项的得丧以确保债权实现的担保方式。 债务人履行债务后，定金可以抵作价款或者收回。 给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 定金应当以书面形式约定，定金合同自实际交付定金之日起生效，定金数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20。 一、合同的变更合同经当事人协商一致，可以变更合同。 法律.行政法规规定变更合同应办理批准.登记等手续的，必须办理完这些特殊形式的变更手续。 合同变更广义合同内容的变更.合同主体的变更合同的转让狭义合同内容（数量.质量.价款.履行时间.地点.违约责任等）的变更.合同法上的变更第六节合同的变更和转让 二、合同转让债权的转让基于特定身份的合同债权人的通知义务债权转让的效力债务的转移债权人的同意债务转移的效力权债务的一并转移约定的概括转移法定的概括转移 一、合同权利义务终止的概念合同权利义务终止是因发生法律规定或当事人约定的情况，使当事人之间的合同权利义务归于消灭的情形。 二、合同权利终止的具体情形1.清偿合同履行2.解除合意解除和法定解除3.抵销法定抵销和约定抵销4.提存债务人无正当理由拒绝接受时5.免除债权人单方抛弃债权6.混同债权债务归于一人时7.合同终止的其它情形第七节合同的权利义务终止（一）债务已按照约定履行（二）合同的解除1.合意解除协商一致，解除合同约定解除合同的条件，条件成就时2.法定解除不可抗力预期违约迟延履行根本违约其他情形3.合同解除的通知义务和异议4.合同解除的法律效力合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状.采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 （三）诋毁1.法定诋毁2.约定诋毁（四）提存1.可以提存的法定情形2.提存的法定效力（五）免除（六）混同（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形 一、违约责任的概念违约责任是违反合同的民事责任，具体指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定时，依照法律规定或合同约定所承担的法律责任。 违约责任的归责原则就我国合同法中的违约责任而言，应该说是适用了“严格责