(内部掌握)首次公开发行股票审核要点

首次公开发行股票审核要点（法律法规部分）注：本审核要点是对现行法律、法规、政策的归纳整理，不具备法律效力，其目的在于方便审核人员掌握发行上市的法规政策。目 录第一部分 开发行上市资格条件的审核要点3一、公司前一次发行的股份己全部募足，并间隔一年以上。3案例1：吉林亚泰2000年配股第二大股东辽源市财政局承诺认购但没有实际认购3二、公司开业时间在三年以上，最近三年连续盈利，并可向股东支付股利；3三、公司在最近三年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。5四、发起人在近三年内无重大违法行为。5案例2：2002年6月，上海xx公司实施法定公积金转增股本6案例3：xx公司申请发行股票前两次受到当地海关机关的行政处罚6五、公司预期利润率可达同期银行存款利率。7六、公司发行后的股本总额不少于5000万元。7七、公司向社会公众发行的股份达到股本总额的25以上7八、公司的生产经营是否符合国家产业政策。7九、公司发行的普通股限于一种，同股同权。9案例4：厦门钨业以发起方式设立公司9十、发起人认购的股本数额不少于公司拟发行的股本总额的35。10十一、在公司拟发行的股本总额中，发起人认购的部分不少于3000万元，但是国家另有规定的除外。10十二、公司发行前一年末，净资产在占总资产中所占比例不低于30，无形资产在净资产中所占比例不高于20，但是证监会另有规定的除外。10案例5：天药股份无形资产折为股本10十三、定向募集公司申请公开发行股票，除应当符合上述条件外，还应当符合下列条件：11案例6：海通证券托管贵州黔源电力股份符合国家有关政策13第二部分公开发行上市合规性的审核要点15一、改制设立15（一）公司批准设立15案例8：山东省体改委关于同意设立山东xx股份有限公司的批复发文时间为1994年6月20日，但领导签批日期为6月18日18（二）发起人和股东18案例9：国信证券贵研铂业20案例10：公司资本未完全到位21（三）出资21（四）土地使用权24（五）股份27（六）资产剥离30（七）对外投资比例30（八）外商投资股份有限公司31案例11：在对招商银行的审核过程中，证监会允许拟上市公司聘请财务顾问（含外资机构）并在招股说明书中披露，但相关费用不得在发行费用中列支。33案例 12：外商投资企业所投资企业申请上市应适用现行的国内企业发行上市的有关规定33二、公司治理34（一）独立性34（二）同业竞争36（三）关联交易36（四）公司章程及“三会”运作39（五）对外担保40三、持续经营42（一）企业所得税42（二）税收减免与退还、政府补贴和财政拨款的合规性审核45（三）环保要求45（四）募股资金投资项目46（五）社会保障问题48（六）公司分红派息情况48四、其他问题49（一）H股公司在境内首次发行A股问题49（二）律师及律师事务所从事证券法律业务资格要求问题50（三）审计过期的公司是否需重新上发审会问题50（四）集体资产量化给个人及股权出资、采矿权出资、分拆上市、以股权出资、实际控制人与公司合资成立子公司等问题50第一部分 开发行上市资格条件的审核要点 根据公司法、证券法、股票发行与交易管理暂行条例的有关规定， 一、公司前一次发行的股份己全部募足，并间隔一年以上。 案例1：吉林亚泰2000年配股第二大股东辽源市财政局承诺认购但没有实际认购案例1：吉林亚泰2000年配股时，其第二大股东辽源市财政局承诺认购，但没有实际认购。法律部意见：由于发行人对非流通股配股实行代销，原应由辽源市财政局认购的股份实际没有发行。根据会计师事务所的验资报告，发行人2000年配股募集的资金己全部到位，不存在没有募足的情形。发行人股东辽源市财政局没有履行认购承诺、放弃配股权的行为，不导致发行人2000年配股没有募足，发行人2000年配股实际发行的股份己全部募足，不违反公司法第137条的规定，不构成新股发行的法律障碍。同时，法律部认为“前一次发行的股份己募足”是指发行人实际发行的股份，其资金己经全部到位。二、公司开业时间在三年以上，最近三年连续盈利，并可向股东支付股利；原国有企业依法改建而设立的，或者公司法实施后新组建成立，其主要发起人为国有大中型企业的，可连续计算。 （一）应审核公司三年来盈利的趋势，对利润有重大变动的年份应作为重点分析，并在招股说明书中进行披露。（二）“三年连续盈利”是指经注册会计师审计的三个会计年度连续盈利。 （三）根据公司法的要求，公司不但应三年连续盈利，而且可以向股东支付股利。 （四）根据股票发行审核标准备忘录第9号关于报告期内存在“未分配利润”为负数问题的拟发行公司是否符合发行条件的审核指引的规定，对于拟发行公司最近三年连续盈利，但资产负债表中存在“未分配利润”为负数的情况，即报告期内出现了连续三年盈利但不能连续三年向股东分配股利的情况，应满足以下条件，可以认定其不违反公司法第137条的规定：l、发行人利润表中“净利润”连续三年为正数，即发行人最近三年连续盈利。 2、发行最近一期经审计的资产负债表中“未分配利润”为正数。 （五）很据公司法的要求，公司开业三年以上且最近三年连续盈利为上市条件之一，原国有企业改建设立或公司法实施后新组建设立的公司，其主要发起人为国有大中型企业的其经营业绩可连续计算。 （六）根据证监会关于进一步规范股票首次发行上市有关工作的通知 （证监发行字2003116号）的规定，对首发公司业绩连续计算问题作如下要求： 1、自2004年1月l日起，发行人申请首次公开发行股票并上市，应当自设立股份有限公司之日起不少于三年。 2、国有企业整体改制设立的股份有限公司、有限责任公司依法整体变更设立的股份有限公司或经国务院批准豁免前款期限的发行人，可不受前款规定期限 的限制。 3、发行人申请首次公开发行股票并上市，最近三年内应当在实际控制人没有发主变更和管理层没有发主重大变化的情况下，持续经营相同的业务。因重大购买、出售、置换资产、公司合并或分立、重大增资或减资以及其他重大资产重组行为，导致发行人的业务发生重大变化的，有关行为完成满三年后，方可申请发行上市。 （七）有限责任公司依法整体变更为股份有限公司的，其经营业绩可连续计算，但应满足以下条件： l、整体变更不应改变历史成本计价原则，资产评估结果不应进行账务调整。 2、应以变更基准日经审计的净资产额为依据折合为股份有限公司的股份。 （八） 对于外商投资企业变更为股份有限公司能否连续计算业绩的问题，审核备忘录第15号有明确规定，无论是中外合资经营企业、中外合作经营企业，还是外商独资企业，只要其组织形式是有限责任公司的，均可以连续计算经营业绩。但法律部曾经有不同意见：外商独资企业属于外资企业法的调整范畴，其由外资企业变更为内资企业，该变更与公司法规范的有限责任公司变更为股份有限公司的形式完全不同，且外商独资企业在公司治理和会计制度上出有较大的差异；故股份有限公司不能连续计算其前身外商独资企业的业绩。三、公司在最近三年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。四、发起人在近三年内无重大违法行为。（一）应强调公司最近三年内无重大违法行为，若股份公司成立不足三年，还要考察主要发起人在需要连续计算业绩的年度内是否有重大违法行为。（二）所谓重大违法行为是指：违反国家法律、行政法规，且受到行政处罚的行为。（三）根据条例第70条规定，公司存在下述行为，情节严重者，停止其股票发行资格： 1、未经批准发行或变相发行股票的。2、以欺诈或其他不正当手段发行或交易其股票的。3、未按规定范围、方式发行股票的或在招股说明书失效后销售股票的。4、未经批准购回其发行在外的股票的。（四）根据中国证监会股票发行审核委员会关于首次公开发行股票审核工作的指导意见的规定，对于公司在最近三年内是否存在重大违法行为的问题，发审委委员特别关注以下问题：1、公司发起人出资不实。2、公司未经批准发行或变相发行过股票、债券，以欺诈或其他不正当手段发行和交易证券。3、公司设立或运作期间未履行合法的审批、登记程序。4、其他重大的违法行为等。同时，对于公司三年前是否存在对公司未来产生影响的违法违规行为，发审委委员特别关注：定向募集公司，其设立行为及内部职工股发行、增资等是否符合当时法律、法规及有关政策文件的规定等。（五）根据证监会法律部拟出的关于重大违法行为的判断标准指引，最近三年重大违法行为的判断标准按照以下执行：l、原则上，凡被行政处罚的实施机关给予罚款以上行政处罚的行为，都视为重大违法行为。但行政处罚的实施机关依法认定该行为不属于重大违法行为，并能够依法做出合理说明的除外。涉及发行上市事项的，应当提请发行审核委员会决定。2、上述行政处罚主要是指财政、税务、审计、海关、工商等部门实施的，涉及公司经营活动的行政处罚决定。被其他有权部门实施行政处罚的行为，涉及明显有违诚信，对公司有重大影响的，也在此列。3、认定重大违法行为时，涉及会计专业问题的，以首席会计师和会计部的意见为准。4、近三年重大违法行为的起算时点，对被处罚的法人，从违法行为的发生之日起计算，违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算；对被处罚的自然人，从行政处罚决定做出之日起计算。5、对行政处罚决定不服正在申请行政复议或者提起行政诉讼的，在行政复议决定或者法院判决尚未做出之前，原则上不影响依据该行政处罚决定对该违法行为是否为重大违法行为的认定，但可依申请暂缓做出决定。6、因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会主义市场经济秩序罪，被判处刑罚，刑罚执行期满未逾三年的，应视为近三年有重大违法行为7、重大违规行为的判断标准与重大违法行为的判断标准相同。案例2：2002年6月，上海xx公司实施法定公积金转增股本案例2：2002年6月，上海xx公司实施法定公积金转增股本后，其法定公积金不足公司注册资本的25，违反了公司法第179条“法定公积金转为资本时所留存的该项公积金不得少于注册资本的百分之二十五”的规定。法律部意见：上海xx公司的上述行为己获地方政府有关主管部门的批准；公司并于2002年11月召开临时股东大会，通过了有关决议，对自身行为的违法性进行了纠正，且其纠正措施得到了地方政府部门的批准。故认为上海xx公司的上述违法行为未对股东利益造成实质影响，不应认定为公司法规定的重大违法行为。不构成其公开发行上市的法律障碍。案例3：xx公司申请发行股票前两次受到当地海关机关的行政处罚案例3：xx公司申请发行股票。其控股的子公司在经营进出口贸易时，于1998年5月和l999年4月两次受到当地海关机关的行政处罚，分别罚款450万元和78. 5万元。xx公司是否因其下属控股子公司的违规行为而不具备公司法第152条规定的上市条件。法律部意见：xx公司和其控股子公司是不同的法律主体，子公司具有独立法人资格，应当对自己的行为独立承担法律责任。此外，当况下造成的申报不实而违规的，主观上没有故意。据此认为，xx公司控股子公司的行为，不构成股份有限公司发行上市的法律障碍。五、公司预期利润率可达同期银行存款利率。公司“预期利润率”是指公司的净资产收益率。目前商业银行一年定期存款利率为1.98%。六、公司发行后的股本总额不少于5000万元。七、公司向社会公众发行的股份达到股本总额的25以上（一）社会公众包括社会个人和社会法人。（二）公司总股本超过4亿元的，其社会公众股占总股本的比例不能低于15。（三）发行后的B股及H股可同A股发行规模合并计算社会公众股占总股本的比例。八、公司的生产经营是否符合国家产业政策。（一）企业要符合以下产业政策：重点支持农业、能源、交通、通讯、重要原材料等基础产业和高新技术产业；从严控制一般加工工业和商业企业。（二）首次公开发行股票并上市的外商投资股份有限公司应符合外商投资产业政策，经营范围符合指导外商投资方向暂行规定与外商投资产业指导目录的要求。（三）主营业务突出的具体标准是指公司主营业务（指某一类业务）收入占其总收入的比例不低于70，主营业务利润占利润总额的比例不低于70。实际操作中，未作为硬性指标掌握。（四）相关产业政策的把握l、铁合金行业。根据国务院办公厅关于从严控制铁合金主产能力切实制止低水平重复建设意见的通知（国办发20023号）的规定，目前仍未淘汰的3200千伏安及以下的铁合金电炉要立即淘汰，2005年以前不得新建铁合金电炉（炉窑）和高炉，严禁利用技术改造增加主产能力。对1999年7月以来新建铁合金项目分三类进行处理。并要求各商业银行对不符合国家产业政策的铁合金项目 一律不得给予贷款，包括短期流动资金贷款。2、小火电。根据国务院办公厅关于严格禁止违规建设135万千瓦及以下火电机组的通知（国办发明电20026号）的规定精神，对于拟发行公司利用募案资金新建、技改、收购135万千瓦及以下的火电项目（包括以资源综合利用、热电联产、独立供电区域、工业性实验和新技术示范等名义建设的火电项目）的，应立即终止审核，待改正后再审；对于拟发行公司自由小火电，或通过控股股东拥有的小火电以关联交易形式使用电力，而违反或可能违反国办发明电（2002）6号文及国务院办公厅转发国家经贸委关于关停小火电机组有关问题意见的通知（国办发1 99944号）的有关规定，及其他情况（如为违规小火电项目提供主产设备）的，要求对公司目前存在的违规或可能违规使用小火电项目供电今后可能被依法清理的风险作“特别风险提示”。3、电解铝行业。根据原国家经贸委关于电解铝技术改造项目有关问题的函（国经贸投资2002124号）的规定，严格控制电解铝项目审批，地方政府一律停止审批任何形式的电解铝建设项目。所有电解铝项目，不论投资大小，一律按项目性质报国家有关部门审批，项目自有资金比例建议按50以上把握。国家经贸委继续支持列入经贸委国债计划的抚顺、兰铝、云铝、关铝、连城、青铜峡、包头、铜川鑫光等企业项目的改造。4、国家风景名胜区。根据证监会关于国家风景名胜区旅游公司上市经营问题的请示（证监发行字199924号，暂缓核准国家风景名胜区旅游公司股票上市。5、新闻出版行业。新闻出版总署关于规范新闻出版业融资活动的实施意见（新出办2002715号）对我国新闻出版业融资活动规范如下：（l）经中央宣传部和新闻出版总署批准，试点报业集团、出版集团、期刊集团、音像电子出版集团的编辑出版业务，可以合作的方式在全国新闻出版系统融资。（2）经省、自治区、直辖市新闻出版管理部门问意并报新闻出版总署批准，试点集团可以项目合作的方式，吸纳国有企事业单位的资金。投资方不得介入编辑业务，所吸纳的资金严治限制在经批准的项目内使用。（3）经新闻出版总署批准，试点集团的经营部门（指书报刊、音像子出版物的印制、发行等业务部门），可按现代企业制度的原则，设立有限责任公司或股份有限公司，吸收国有企事业单位的资本，集团国有资本应不低于51的股份。（4）经中宣部和新闻出版总署批准，试点发行集团可按现代企业制度的原则，设立有限责任公司或股份有限公司，吸收国有资本、非国有资本和境外资本，集团国有资本应不低于51的股份。发行集团设立的股份有限公司条件成熟时，经中央宣传部和新闻出版总署批准，可申请上市发行股票募集资金。（5）经新闻出版总署批准，印刷集团可按现代企业制度的原则，设立有限责任公司或股份有限公司，吸收国有资本、非国有资本和境外资本，由集团国有资本控股。印刷集团设立的股份有限公司条件成熟时，可申请上市发行股票募集资金。（6）新闻出版总署批准的内涵式发展试点单位，可比照上述规定进行融资。 （7）各集团在设立有限责任公司或股份有限公司时，要认真按照国家有关规定，做好资产评估工作，切实保障国家权益，严禁以承包、持股等方式将国有资产低价出售或无偿分配给个人。（8）其余新闻出版单位一律按现行规定执行。九、公司发行的普通股限于一种，同股同权。（一）不同的股份持有者是否享有同等的权利。（二）改制和资产重组中是否有侵害股东利益的情况。（三）新股东能否参加当年的分红派息。（四）对国有股的处理是否符合股份有限公司国有股权管理暂行办法。案例4：厦门钨业以发起方式设立公司 案例4：厦门钨业以发起方式设立公司时，其他发起人的认购价格高于主发起人；江苏三房巷在定向募集时，发起人认购股价价格高于向社会法人和自然人定向募集的价格。法律部意见：在上述公司设立过程中，各发起人及定向募集的出资人都支付了等于或者超过股票票面金额的价款，履行了公司法第131条规定的出资义务，而部分发起人或定向募集出资人以更高的价格认购股份，应当属于自愿行为，符合民法通则的自愿原则。对于其所支付的超过其他出资人的价款，依法应列入公司资本公积金。故不能认定其出资行为违反公司法第130条的规定。十、发起人认购的股本数额不少于公司拟发行的股本总额的35。十一、在公司拟发行的股本总额中，发起人认购的部分不少于3000万元，但是国家另有规定的除外。十二、公司发行前一年末，净资产在占总资产中所占比例不低于30，无形资产在净资产中所占比例不高于20，但是证监会另有规定的除外。（一）如公司的净资产占总资产比例逼近30，则应注意该公司的资产质量，对公司的债项做重点分析，并应对公司的长期负债的形成和短期负债的内容及债务结构进行详细审核。（二）根据证监会关于拟公开发行股票公司资产负债率等有关问题的通知（证监发行字2002122号）的规定，对于发行前一年末资产负债率高于70的公司申请公开发行股票，应满足以下条件：1、发行前每股净资产不得低于一元人民币。2、发行后资产负债率原则上不高于70，但银行、保险、证券、航空运输等特殊行业的公司不受此限。（三）公司净资产占总资产的比例，应以母公司报表的有关数据作为计算依据。（四）无形资产主要包括商标、商誉、专利、专有技术和土地使用权等；根据土地管理法的规定，土地利用分为建设用地、农用地和未利用地，农业地包括“养殖水面”，水面养殖权属于土地使用权（洞庭水殖案例）。（五）在计算无形资产占净资产的比例时，可以将土地使用权扣除。（六）对“商誉”等不易辨认的资产，可以评估但目前不应折价入股。案例5：天药股份无形资产折为股本案例5：天药股份于1999年12月1日注册成立，各发起人总出资14019.28 万元，以72.05比例折成总股本10400.8883万元，其中无形资产（非专利技术）的评估价为以2402万元。按公司法第8o条“发起人以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过股份有限公司注册资本的百分之二十”规定。如果按无形资产总价2402万元，占公司注册资本的10400.8883万元的23.09，不符合公司法规定；如按无形资产折为股本的价直(240272.05%)1730.64万元, 占注册资本的16.64%，则符合公司法规定。经征求法律部意见，认为无形资产评估价值折股前的金额与注册资本不具可比性，故应按无形资产评估值折股后的金额与注册资本相比较。 十三、定向募集公司申请公开发行股票，除应当符合上述条件外，还应当符合下列条件：（一）关于定向募集公司的审批1、定向募集公司的组建，由国家体改委或省、自治区、直辖市体改部门牵头，会同有关部门审批。2、公司实行内部职工持股的，中央企业、地方企业分别向国家体改委或省、自治区、直辖市以及计划单列市政府的体改部门报送有关文件，经批准后方可实施。3、定向募集公司应在1996年12月31日前完成规范工作。股份公司在依照公司法进行规范后，应经省、自治区、直辖市人民政府确认，并依法进行重新登记。4、定向募集公司的批准文件必须包含公司的股本结构等内容。（二）关于内部职工股的发行1、内部职工股的发行依据。定向募集公司应根据股份有限公司规范意见及定向募集股份有限公司内部职工持股管理规定等有关规定发行内部职工股。2、内部职工股的发行比例（l）1992年5月15日至1993年4月3日，发行内部职工股须经批准且比例不得超过总股本的20%。（2）1993年7月l日至1994年6月19日，内部职工股占总股本的比例不能高于2.5。3、关于定向募集公司暂停审批和停止审批的规定（1）1993年4月3日至1993年7月1日，暂缓审批有内部职工持股的定向募集公司。（2）1994年6月19日以后，停止审批定向募集股份有限公司。（三）关于违规内部职工股的处理l、处理标准（1）1992年5月15日至1993年4月3日，对于超比例发行内部职工股的公司，审核人员应审核省级人民政府出具的文件，该文件应说明内部职工股的发行和规范过程及公司在内部职工股发行中存在的问题，并承担相应责任。（2）1993年4月3日至1993年7月l日，对于擅自批准成立的有内部职工持股的定向募集公司，审核人员应审核省级人民政府出具的文件；该文件应对内部职工股的发行及规范情况进行说明，对违规行为做出检讨，并承担责任。（3）1993年7月1日至1994年6月19日发行的内部职工股，审核人员应要求对超过总股本2.5的部分或未经批准发行的内部职工股进行清理，同时要求公司提供有关清理款项的发放凭证，注册会计师应对款项的发放情况进行验证。（4）1994年6月19日以后审批的内部职工股，审核人员应要求公司全部清理完毕。（5）个人以个人或法人名义认购的定向募集公司法人股，即使后来有关部门将其确认为内部职工股的，仍应视同为法人股。2、清理方式对未经批准擅自发行的内部职工股及93年7月l日后违反有关规定超比例发行的内部职工股，可采取发行人回购、法人收购等方式进行清理。3、托管（1）根据关于清理定向募集股份有限公司内部职工持股不规范做法的通知（体改生1993115号）的规定，内部职工股要由主管部门认可的证券经营机构实行集中托管，不得在社会上转让，进行交易。（2）在申请股票发行上市时，证券经营机构应当出具托管证明，托管证明的内容至少应包括以下几项：A、托管与被托管单位的名称、前十名个人股东名单、持股数量及比例、应托营股票数额及实际托管数额、托管完成时间。B、未托管股票的数额及原因。C、对未托管股票的处理办法。D、法人股及国家股是否已进行了托管。E、若股票己全部托管，托管证明中必须有“全部集中托管”的字样。另外，托管机构应在出具的托管证明中保证其所陈述的事实和数额真实准确，并对此承担法律责任。（3）省级人民政府应对企业（包括中央企业）内部职工股的托管情况出具确认文件，保证内部职工股己全部集中托管。4、申报及披露要求定向募集公司在申请公开发行股票时应做到：（1）提供清理内部职工股的相关法律文件，包括发行人股东大会决议、公告、股份过户登记证明及其他相关法律文件。（2）发行人律师对有关内部职工股的审批、发行、托管、清理进行核查验证，并对发行和清理的真实性、合法性及是否存在潜在纠纷发表法律意见。（3）公司应在招股说明书中按要求对内部职工股问题进行充分披露。（四）关于进行场外非法股票交易的“下柜企业”对于曾进行场外非法股票交易的“下柜企业”的审核标准，根据国办发199810号国务院办公厅转发证监会关于清理整顿场外非法股票交易方案的通知的规定处理。（五）对于定向募集公司申请公开发行股票，还应符合以下条件：1、定向募集所得资金的使用与其招股说明书所述的用途相符，并且资金使用效果良好。2、距最近一次定向募集股份的时间不少于12个月。3、从最近一次定向募集到本次公开发行期间没有重大违法行为。4、内部职工股权证按照规定范围发放，并且己交国家指定的证券机构集中托管。5、证监会规定的其他条件。案例6：海通证券托管贵州黔源电力股份符合国家有关政策案例6：根据市场监管部关于贵州黔源电力股份托管问题征询意见的复函（市场监管部函2002 142号），认为根据国务院办公厅转发国家体改委等部门关于立即制止发行内部职工股不规范做法意见的紧急通知，各地登记公司属于证券经营机构，贵州登记公司清理改组后，证监会认可且贵州省政府同意海通证券承继其有关业务，故海通证券托管贵州黔源电力股份符合国家有关政策。第二部分公开发行上市合规性的审核要点根据与股票发行上市有关的法律、法规、政策，对企业公开发行上市合规性的审核要点与常见问题主要有以下几个方面：一、改制设立（一）公司批准设立1、股份有限公司的设立可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立是指发起人认购公司发行的全部股份而设立公司；募集设立是指发起人认购公司所发行的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。根据证监会证监发19981259号文的要求，股票发行实行“先改制后发行”的办法，申请公开发行股票的公司必须先改制为规范化的股份有限公司并经辅导、运作一年后，方可申请发行股票，所以目前申请公开发行股票的企业均采用发起方式设立。2，股份有限公司设立应经国务院授权部门或省级人民政府批准。（1）享有省级经济管理权限的深圳、厦门、宁波、青岛、大连等五个计划单列市的人民政府有权批准股份有限公司的设立。（2）部分副省级城市人民政府有权批准设立股份有限公司。（3）部分省级人民政府授权该省有关部门批准股份有限公司设立的，应提供授权文件方予以认可。3、法律、行政法规规定设立公司应当经审批或公司的经营范围中有法律、行政法规规定必须报经审批的项目的；除由国务院或者国务院有关部门批准外，应当依法取得公司所在地审批机关的批准。由省人民政府批准设立的股份有限公司，其设立批准文件应当加盖省人民政府印章。4、应重点关注股份有限公司的设立是否符合公司法和公司登记管理条例等法律、法规的相关规定。5、股份有限公司必须己取得省级以上工商行政管理部门颁发的企业法入营业执照或中华人民共和国企业法人营业执照，并己办理独立的税务登记手续。6、股份有限公司注册资本的最低限额为人民币1000万元。其他法律、法规另行规定注册资本最低限额需高于上述所定限额的，应符合相应的规定。发行上市企业的总股本最低不能少于5000万元。7、股份有限公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格。股份有限公司也可以设立子公司。除国家授权投资的公司可投资设立全资子公司（即国有独资的子公司）外，股份有限公司不得设立全资子公司。8、股份有限公司不得设立非公司的企业法人，也不得向非公司企业投资入股，但非公司企业改建为公司或者公司兼并非公司企业并按公司法将其规范为分公司或者子公司的除外。9、法律、法规、规章规定公司经营某项业务必须办理相关的经营许可证、批准或备案手续的，公司应己办妥。下列几类公司应办理相关手续：（1）矿产企业。矿产企业涉及的经营许可主要是采矿权和探矿权，根据矿产资源法等规定，取得采矿权、探矿权必须经过国家矿产资源（现为国土资源部）部批准，经批准的采矿权、探矿权可转让、出租。对于煤炭企业，其所经营的矿井还要取得煤炭生产许可证。自2003年5月6日，国土资源行政主管部门对矿产资源储量评审不再进行认定，设立备案管理制度。（2）医药企业。医药企业必须取得医药管理部门和卫生管理部门颁发的药品主产企业许可证和药品经营企业合格证，同时要取得由国家医药监督管理局药品认证管理中心实施的GMP认证；生产的药品还需取得药品管理部门出具的药品批号和GMP认证。从事医药流通企业还需要取得GSP认证。（3）金融企业。银行、保险、证券企业必须取得银监会、保监会、证监会颁发的相应经营业务许可证。（4）公路行业。公路企业的主营业务收入主要是车辆通行费，其须拥有所经营开发的收费公路（己建成通车）的公路经营权。对于含有中央车辆购置附加费或中央财政性资金投资建成的公路及国道公路经营权的转让，由省级交通主管部门报交通部审批；全部由地方税费或地方财政性资金投资及自筹资金等建成的省道以下公路经营权的转让，由省级交通主管部门报省级人民政府审批，并负责办理向交通部报备事宜。公路类公司若以收购路段特许经营权为上市目的，上市前只能取得交通部的立项批复，实际经营年限可能会与招股书中预料的不同，需要特别关注。（5）造纸行业。对于主产、销售卷烟纸的造纸企业，必须取得“烟草专卖企业主产许可证”、“五类烟草专卖品经营企业许可证”，并按烟草主管部门的计划及与烟草制品生产企业签订的合同组织生产，且只可将产品销售给烟草公司和持有烟草生产许可证的烟草制品主产企业。目前暂不允许烟草企业发行上市。（6）集成电路设计行业。为使集成电路设计企业和集成电路产品国务院鼓励软件产业和集成电路产业发展的若干政策，信息产业部、国家税务总局颁布了集成电路设计企业及产品认定管理办法，由上述两部局负责管理全国集成电路设计企业和集成电路产品的认定工作。（7）软件行业。软件企业和软件产品认定是软件企业享受相关优惠政策的前提。软件企业认证的业务主管部门是信息产业部，实践中是信息产业部委托的认定机构中国软件行业软件企业认定与产品登记办公室。软件著作权登记管理的部门是国家版权局中国版权保护中心和中国软件登记中心。（8）电力行业。供电企业在批准的供电营业区内向用户供电。省、自治区、直辖市范围内的供电营业区的设立、变更，由省级政府电力管理部门发给供电营业许可证；跨省级的供电营业区的设立、变更，由国务院电力管理部门审查批准并发给供电营业许可证。（9）轮胎行业。对轮胎行业主产的斜交轮胎，由国家质量监督检验检疫总局实行许可证管理。案例7：山东新华医疗器械股份有限公司案例7：山东新华医疗器械股份有限公司于1993年3月10日注册成立，其设立时批准机关是山东省淄博市经济体制改革委员会，且淄博体改委未能提供当 时山东省政府的书面授权。对此，法律部出具关于山东新华医疗器械股份有限 公司设立问题的法律意见（法协字2002第19号），认为依据股份有限公司规范意见 第13条的规定，发起设立股份有限公司，应当向政府授权审批公司设立的部门（由国家或省、自治区、直辖市的体改委牵头）提交公司设立文件， 由政府授权部门审查、批准。新华医疗1993年申请设立时，未能取得政府授权部门的批准，其设立过程存在瑕疵，公司在此阶段存在违法行为。依据国务院关于原有有限责任公司和股份有限公司依照中华人民共和国公司法进片规范的通知的规定，股份有限公司不完全符合规范条件的，应当进行自我规范，规范后进行工商重新登记。新华医疗在1996年进行了规范，取得了山东省股份有限公司批准证书，并依法进行重新登记，认为应当确认公司的设立行为，其设立合法。考虑到新华医疗在1993年公司设立过程中的违法行为己经纠正，且己经超过三年，根据公司法第152条的规定，上述行为不构成公司发行股票的法律障碍。案例8：山东省体改委关于同意设立山东xx股份有限公司的批复发文时间为1994年6月20日，但领导签批日期为6月18日案例8：山东省体改委关于同意设立山东xx股份有限公司的批复发文时间为1994年6月20日，但领导签批日期为6月18日。根据国家行政机关公文处理办法中有关“成文时间以领导人签发的日期为准”的规定，山东xx股份有限公司的批复设立时间应为1994年6月18日。（二）发起人和股东1、股份有限公司的发起人可以是法人，也可以是自然人。（1）有限责任公司和股份有限公司作为发起人的，其累计投资额不得超过其净资产的50（国务院批准的投资公司和控股公司除外）。（2）有限责任公司和股份有限公司的分公司等不具有法人资格的企业分支机构，不得作为发起人。（3）具有法人资格的事业单位，社会团体及民办非企业单位，除了有关法律法规禁止其经商办企业的，可以作为发起人。（4） 企业化经营的事业单位，应当先办理企业法人登记，再以企业法人名义作为发起人。（事业单位是否具备法人资格）（5）个人独资企业、合伙企业不得以该企业的名义作为发起人。（6）具有法人资格的合作社可以作为发起人。（7）工会和职工持股会不得作为发起人或股东，也不能间接持有公司股份。根据关于职工持股会及工会能否作为上市公司股东的复函（法律部 200024号、关于职工持股会或工会持股有关问题的法律意见（法协字 （2002）第115号）的规定，对于与发行申请人有关的工会或职工持股会持股的三种情形，分别处理如下：A、对己上市公司而言，在受理其再融资申请时，应要求发行人的股东不存在职工持股会及工会，如存在的，应要求其按照法律部200024号文要求规范（职工持股会不能成为公司的股东，暂不受理工会作为股东或发起人的公司公开发行股票）。B、对拟上市公司而言，受理其发行申请时，应要求发行人的股东不属于职工持股会及工会持股，同时，应要求发行人的实际控制人不属于职工持股会或工会持股。C、对于工会或职工持股会持有拟上市公司或己上市公司的子公司股份的，可以不要求其清理。D、非由本公司工会或职工持股会持股的上市公司再融资，可以不执行法律部200124号文；本公司工会或职工持股会持股的，应该按法律部200024号文的要求进行规范。（8）农村集体经济组织，如经济联合社等，具备法人条件并经依法登记为法人的，可以作为发起人。（9）村民委员会可以作为发起人。村民委员会投资设立公司，应当由村民委员会做出决议。（10）具有投资能力的城市居民委员会可以作为发起人。（11）政府部门作为发起人的，应关注其是否是国家授权投资的部门，如不是，则不能作为发起人。（12）中外合资股份有限公司的中方发起人应当是“公司、企业或者其，他经济组织”。（13）外商投资企业属中国法人，原则上可作为股份公司的发起人，但必须按照外经贸部颁发的关于外商投资企业境内投资的暂行规定的要求，满足注册资本已缴清、开始盈利、无违法经营记录及不在禁止外商投资的领域投资等条件。同时，外商投资企业应符合国家工商总局关于外商投资企业成为公司股东或发起人登记管理的若干规定的规定条件，成为股份有限公司的发起人：认缴出资额已经缴足、己经完成原审批项目，己经开始交纳企业所得税。（15）外商投资企业作为公司股东或发起人时，属于国家鼓励外商直接投资的行业，外商投资企业股本比例不受限制（国家另有规定的除外）；属于国家限制外商直接投资的行业，公司注册资本中所有外商投资企业所占股本比例，不得超过注册资本的25%。（16）外商投资企业不得作为国家禁止外商投资行业的公司的股东或发起人。（17）对于外商投资企业作为主发起人、发起设立股份有限公司的，规定外商投资企业在境内投资应符合关于外商投资企业境内投资的暂行规定。在此前提下，外商投资企业所投资企业申请上市应适用现行的国内企业发行上市的有关规定，包括对产业政策的要求和持续义务要求等，不再设定特殊的审查条件和审查程序。（18）会计师事务所、审计事务所、律师事务所和资产评估机构不得作为投资主体向其他行业投资设立公司。（19）商业银行在境内不得向非银行金融机构和企业投资，不得从事信托投资和股票业务，不得投资于非自用不动产。（20）保险公司的资金不得用于设立证券经营机构和向企业投资。（21）证券公司不得兴办实业，不得购置非自用不动产。案例9：国信证券贵研铂业 （22）下列证券公司不得成为股票发行人的主承销商或副主承销商：A、证券公司持有发行人7以上的股份，或是其前5名股东之一。 B、发行人待有证券公司7以上的股份，或是其前5名股东之一。 C、发行人与证券公司之间具有其他重大影响的关联关系。 （23）证券公司的股东资格应当符合法律法规和证监会规定的条件。直接或间接持有证券公司5及以上股份的股东，其持股资格应当经证监会认定。有下列情形之一的，不得成为证券公司持股5及以上的股东： A、申请前三年内因重大违法、违规经营而受到处罚的；B、累计亏损达到注册资本百分之五十的；C、资不抵债或不能清偿到期债务的； D、或有负债总额达到净资产百分之五十的； E、证监会规定的其他情形。（24）国有企业整体改建为股份有限公司，应由原国有企业投资人或新的投资人作为该公司股东或发起人，原国有企业自身不得作为该公司股东或发起人。 （25）法人之间可以共同出资设立股份有限公司，不受是否存在产权关系的限制。 （26）企业法人的法定代表人不得成为所任职企业投资设立的公司的股东。 2、设立股份有限公司的发起人应在五人以上，其中半数以上应在中国境内有住所。 3、对发起人人数的上限和出资的下限按有关政策办理。应关注发起人及股东中自然人的数量，虽然公司法对发起人的人数没有上限规定，但人数过多则存在变相公募的可能。对于发起人或股东中自然人较多的公司，应通过关注了解自然人取得股份的方式来判断是否存在变相公募的情况，判断的依据主要看招股是否向社会公开以及面对不确定的招股对象福达。 4、应掌握发起人的简要情况，并审查发起人协议的内容。 5、股份有限公司发起人，必须认购其应认购的股份，并承担公司筹办事务。案例10：公司资本未完全到位案例10： xx公司于1998年11月30日注册成立，后因第三大股东B作为出资的某公司30.56价值 2200万元的股权无法办理股权过户登记手续，公司资本未完全到位，经各股东协商，由G公司和H投资公司作新的发起人补足B的出资，并已完成现金出资，且于1999年6月28日进行变更登记。法律部意见：根据证监会原则同意以股权出资的政策，及公司注册资本登记管理暂行规定的规定，xx公司变更发起人的问题，不构成发行上市的法律障碍。但是相关发起人应当履行相应的法律手续，并承担发起人的全部法律义务。（三）出资 包括：公司设立后是否己按公司法的规定办理了产权变更登记手续，无形资产出资特点、要求（商标权、专利权、非专利技术、土地使用权、软件著作权、股权、债权等）。 l、重点关注公司设立后是否己接公司法的规定办理了产权变更登记手续。 2、注册资本中以实物出资的，公司章程应当就实物转移的方式、期限等做出规定。实物中须办理过户手续的，公司应当于成立后半年内办理过户手续，并报公司登记机关备案。 3、发起人以工业产权、非专利技术出资的，应关注以下问题： （1）注册资本中以工业产权、非专利技术出资的，公司章程应当就工业产权、非专利技术转让登记事宜做出规定。其中以专利权出资，其专利权人为国有企业的，专利权转让须经上级主管部门批准；以注册商标出资须由商标主管部门审查的，按有关规定先由商标主管部门审查同意后方能作为出资。公司应当于成立后半年内依法办理工业产权转让登记手续，于成立后一个月内非专利技术所有人与受让人（公司）应当签订技术转让合同，并报公司登记机关备案。（2）应审核发起人投入公司的工业产权、非专利技术的取得方式，如果股东的工业产权、非专利技术是以受让方式取得的，则应关注转让方及其与该股东之间的关系以及定价的依据。 （3）工业产权、非专利技术中属于国家规定的高新技术成果的，应当经国家、省（部、委）科技主管部门鉴定或者认定。 （4）股东以非专利技术出资的，应审核是否己以法定方式向公司交付该技术以及公司在使用该技术上有无存在障碍。 （5）对于公司拥有的商标权、专利权和计算机软件著作权等，应关注其剩余保护年限。（6）对于以许可方式取得商标、专利和计算机软件使用权的，应审核许可合同的有关情况（排他许可、独占许可还是一般许可），关注其许可年限和许可类型（排他许可、独占许可还是一股许可）对公司经营的影响。 4、发起人以专利权作为出资的，需符合下列条件： （1）必须是已由国家专利局颁发专利证书的专利权，且专利证书的获得在六个月以上，正在申请过程中、实质审查期或公告期内的，不得作为出资。（2）未被他人提出撤销请求或宣告无效请求，且不存在其他权利争议。 （3）距离专利权届满期限尚有足够长的时间且无被提前终止的情形存在。 （4）专利证书记载的专利权人己变更为发行人。 5、发起人以商标权作为出资的，需符合下列条件： （1）必须是已由国家工商行政管理局商标局颁发商标注册证的商标，正在申请过程中或公告期内的，不得作为出资。 （2）未被他人提出异议或撤销请求，且不存在其他权利争议。 （3）注册商标在有效期内且无被撤销的情形存在。 （4）商标注册证记载的商标注册人己变更为发行人。 （5）未注册商标、商号、商誉不得作价折股。 6、对于商标权的处置方式，应遵循以下原则： （1）改制设立的股份公司，其主要产品或经营业务重组进入股份公司的，其主要产品或经营业务使用的商标权须进入股份公司。 （2）定向募集公司应按上述要求对商标权的处置方式予以规范。 （3）拟上市公司应在获准发行前将商标权处置相关的手续办理完毕，并在招股说明书中充分披露商标权的处置方式。 （4）对商标权以外的其他工业产权、非专利技术处置方式应比照商标权的上述要求进行处理。 7、发起人以计算机软件著作权出资的，需符合下列条件： （1）必须是己由中国软件登记中颁发计算机软件登记证书的软件著作权。 （2）己取得省级软件产品登记机构核发的国产软件产品登记号和软件产品