未清算公司注销.docx

被执行人公司注销的案件如何执行发布日期：2012-12-25 作者：刁 伟律师 一、基本案情陈某与深圳市某贸易公司因劳动争议一案，深圳市福田区法院已经作出一审判决，贸易公司上诉至深圳市中级法院，但二审开庭时，该公司未出庭，二审裁定按二审上诉人撤诉处理，一审判决生效。但是陈某的代理律师在此案执行时发现，该贸易公司已被注销，经法院执行庭查询财产，该贸易公司名下无银行存款、证券、房产和车辆，故执行法院中止了该次执行。至此，陈某的执行案件陷入僵局。陈某找到笔者代理此案，笔者初步分析认为该案可继续查询被执行人财产线索，而被执行人是公司，其基本信息，资产信息在工商登记内应有所显示。为查找被执行人深圳某贸易公司的财产线索，笔者前往深圳市市场监督管理局调取了贸易公司的年检情况、股东身份信息、注销清算报告及清算组成员身份信息，了解到该案件被执行人注销时，尚有净资产人民币40余万元，该40余万由股东张某某承受。 二、争议焦点1、被执行人已经注销的情况下，是否可以追加公司的股东为被执行人。2、追加公司股东为被执行人，是否具备相应的法律依据。三、案件法律分析及办理1、执行中追加或变更被执行人程序上的法律依据：最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）第81条：“被执行人被撤销、注销或歇业后，上级主管部门或开办单位无偿接收被执行人的财产，致使被执行人无遗留财产清偿债务或遗留财产不足清偿的，可以裁定上级主管部门或开办单位在所接受的财产范围内承担责任。”2、股东应承担公司债务作为被执行人实体法律依据中华人民共和国公司法第一百八十七条 清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。 清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。 第一百九十条 清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。 清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。 清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。 最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)第二十条第二款明确了在公司未经依法清算即办理注销登记的情况下，股东或第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任的，若债权人主张其对公司债务承担民事责任，人民法院应当依法予以支持。综合以上法律规定，笔者认为本案被执行人公司的清算组成员没有按照公司法规定的清算顺序支付员职工的法定补偿金，而且清算完毕后，公司尚有结余财产人民币40余万元，即便该公司的清算程序符合法律规定，陈某作为判决确定的债权人，仍有权要求股东在接受财产的范围内承担责任。因此笔者认为本案理论上有可执行的可能。 另外，除以上法律规定外，最高人民法院就变更和追加执行当事人，专门起草了最高人民法院关于变更和追加执行当事人的若干规定，该规定第二条明确：“除执行依据中指明的债务人外，可以对下列人申请执行，或者在已经开始的执行程序中，申请追加、变更下列人为被执行人：（六）作为债务人的法人依法被撤销、注销、吊销营业执照或者歇业的，其清算人或者负有清算义务，以及无偿占有或者接收其财产的第三人；”只是暂时未发布实施。若该规定发布实施，则本案执行程序上应该是畅通的。因未发布，法院执行庭主动变更贸易公司的股东为被执行人是不太可能的。 为提起程序，促使法院发出变更贸易公司的股东为被执行人的裁定，笔者代为起草了变更执行人申请书，并附带贸易公司清算的资料、相关法律法规、笔者在武汉市洪山法院成功代理的另一起案件的判决书供法庭参考。福田法院立案庭经讨论后，最终依法受理了笔者的变更执行人申请，该案的案号设置为执审字，意为执行审，是一个不常见的诉讼阶段。 四、法院裁判：法院通知贸易公司的股东和陈某在法院听证，听证过程中，查实了笔者调查的事实。法院经过审查最终认为贸易公司的清算因未按规定的清偿顺位先行支付陈某的经济补偿金，属程序不合法，裁令变更贸易公司的三股东为该执行案件的被执行人，对判决书确定的给付义务承担连带赔偿责任。五、办案总结笔者刚开始拿到该案件时，认为该案件的执行几乎是不可能的，但是经网上核查该被执行人的经营状态，发现是注销。1、根据公司法的规定，公司注销必须附带有清算报告，清算报告内一般附有公司经营状态的资料，要么是破产、要么是经营期限届满，股东一致同意解散公司，而清算必然附带有清算报告。2、根据笔者多年来调查工商档案的经验，发现凡是公司注销的，工商局基本都会要求公司股东承诺该公司对外所欠一切债务均已结清，若承诺不属实，则该股东对未清偿债务承担责任，仅依据该承诺，债权人就足以要求股东对债务承担连带责任，何况本案该公司尚有剩余资产分配。3、锲而不舍的调查取证是该案得以胜诉的关键，虽然目前国内的律师调查取证受到多方面的限制，但是根据目前已有的途径，仍可以查到相当多的对办理案件有用的线索，对该系列线索进行分析会有很多意外的发现。譬如该案，在最终执行股东时，笔者在内档中发现股东提供了一套房产供公司使用，转而再去房产局查询该房产，仍登记在股东名下，最终打印该房产登记信息作为财产线索提供到法院，客观上加快了执行进程。申请执行时单位被吊销、撤销或经营期限届满关闭怎么办(2010-06-23 10:46:33) 转载标签： 公司吊销撤销经营期满强制执行执行财产劳动争议杂谈分类： 法律实务 人民法院在执行中应根据不同情况分别采取以下执行对策和措施： (一)当法律文书确定的执行主体(含权利、义务主体，下同)在法律规定的期限内正在依法清算时，人民法院应以法律文书确定的诉讼主体为执行主体。清算组负责人应是企业的法定代表人，可以委托代理人出庭应诉。企业可以仍以企业法人的名义对外主张诉讼权利、承担法律义务。企业法人应启用新的公章，并报主管机关备案。因企业法人登记条例第33条规定，原营业执照和公章已被工商行政管理机关收缴作废，继续对外使用已无法律依据。 当法律文书确定的权利主体向人民法院主张权利保护，申请对被执行人强制执行时，申请执行书可依法律文书确定的企业法人的名义，加盖该企业法人新启用的公章，由清算组负责人亲自或委托代理人到人民法院申请执行，主张权利保护。 当法律文书确定的执行主体是被执行人时，企业清算组应以企业法人的资产对外承担法律文书确定的义务。如果被执行人拒不履行义务的，人民法院可以直接执行企业法人的财产。 根据被吊销、撤销或因经营期限届满等被解散关闭的企业在清算期间法人资格仍然存续的理论，人民法院对上述解散关闭类型的企业，无需变更或追加执行主体。 (二)当执行主体未在法律规定的期限内成立清算组依法进行清算时，证明企业的开办单位或投资人未履行法定的清算义务，也应承担相应的民事责任。人民法院可以裁定变更或追加执行主体。因为企业被吊销、撤销或因经营期限届满被解散时，组成清算组进行清算是企业开办者(投资者)的法定义务。有的企业的开办者(投资者)无视法律规定，短的几年、长的十几年不履行清算义务，必然直接侵害债权人的合法权益，其应承担因其不作为对债权人造成的损害责任。人民法院可以依当事人申请，裁定变更或追加执行主体。由于权利主体和义务主体在人民法院执行中的法律地位不同，人民法院应根据具体情况作出不同的处理。 1、当法律文书确定的权利主体到人民法院主张权利时，人民法院应严格审查他的主体资格，裁定变更企业的开办者、投资者为申请执行人。如甲企业是一家由中方乙、丙和外方丁组成的中外合资企业，1998年10月经营期满，1999年6月被吊销营业执照，至今未进行法定清算和注销登记手续。去年3月由中方股东乙的工作人员手持甲已作废的营业执照和公章到我市某法院申请执行1999年3月经该院判决确认的甲为权利人的债权，但又不能出示该债权经清算归乙享有的证明材料，对此被执行人戊提出了该债务应向谁履行的异议。在这种情况下，人民法院就应该首先按照最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)(简称执行规定)第18条第(2)项，审查申请执行人是否是适格的权利继受人。如果不是就应该裁定变更三方股东为申请执行人后再决定下一步的执行措施。 2、当法律文书确定的义务主体即被执行人是未在法定期限内清算也未注销的企业法人时，根据被执行人情况的不同应分别采取以下执行措施： (1)直接执行被执行人企业的财产。当被执行人是被吊销、撤销或因经营期限届满等具备法定解散条件而逾期不进行清算也未注销的企业法人，又有可供执行的财产而拒不履行义务的，人民法院首先应该执行被执行人的财产用以偿还其债务。在执行中，应该根据申请执行人的申请，对被执行人的财产采取查封、扣押、冻结等保全措施，然后对财产通过评估、拍卖程序作出处置。但在财产处置中，要优先考虑职工安置费用、担保债权和其他优先权人的利益，不能顾此失彼。在严格执法的同时，要注意维护社会稳定，确保法律效果和社会效果的统一。 (2)根据申请执行人的申请人民法院裁定追加企业的开办者(投资者)与被执行人共同承担民事责任。企业的开办者(投资人)在性质上是股东，对企业负有法定清算义务。当他怠于履行这种责任时，必定会造成企业财产贬值、流失、灭失的实际损失。也有的企业法人的开办者(投资者)本身就对企业投资不实或趁机侵占企业资产，必然会造成企业资产的非正常减少，侵害债权人的合法权益。由于企业法人没有进行依法清算，他人就无法确定企业的财产状况，无法知道企业的财产是否足够清偿债务。只要未向人民法院申请破产，就应推定企业的财产能够清偿债务，企业法人的开办者(投资者)就应保证企业所有债务能够得到清偿。因此，对于被执行人未依法进行清算，也未办理注销登记时，人民法院应根据申请执行人的申请，裁定追加企业的开办者(投资者)与被执行人共同承担民事连带责任。人民法院在执行中，可先执行被执行人企业的财产，不足部分由企业的开办者(投资者)偿还。 上述情况如果发生在诉讼前或诉讼中，可由权利人在诉讼时直接追加企业的开办者(投资者)为共同被告参加诉讼。 (3)当企业法人即被执行人的开办者(投资者)在企业成立时投资不实，或在企业成立后抽逃注册资金，或在企业具备法定解散条件后无偿接收企业的财产，应根据申请执行人的申请，裁定追加企业的开办者(投资者)承担相应的民事责任。执行规定第80条：“被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金的，可以裁定变更或追加开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任。”第81条：“被执行人被撤销、注销或歇业后，上级主管部门或开办单位无偿接收被执行人的财产，致使被执行人无遗留财产清偿债务或遗留财产不足清偿的，可以裁定上级主管部门或开办单位在所接受的财产范围内承担责任。” 另外，企业的开办者(投资者)成立时投资不实，金融机构出据虚假资金证明，验资机构虚假验资，当企业资不抵债无财产可供执行时，除企业的开办者(投资者)承担投资不实的责任外，上述金融单位、验资机构应该对企业债务在验资不实或者虚假资金证明的范围内，对申请执行人承担民事赔偿责任。关于承担民事赔偿责任大小的确认，根据审执分开的原则，由债权人通过其它法律途径确认为宜。 当企业法人即被执行人未经合法清算已办理注销登记时，裁定追加企业的开办者(投资者)承担民事责任。企业法人未经合法清算，采取欺骗的手段，编造已清算完毕的虚假材料，向工商行政管理机关办理注销登记，经形式审查注销登记后，企业的法人资格归于消灭，其法律人格即执行主体资格同时消灭。根据民法通则的规定，企业法人人格始于企业登记机关的核准登记日，终于注销登记日。企业法人只要办理了注销登记，就不能再作为民事主体再承担法律责任。如果企业的开办者(投资者)编造了清理债务完结的证明，就应该承担企业经过合法清算确认应当承担的债务。企业法人如果不是经过破产程序终止，从理论上就可以推定企业法人被注销前的财产足以清偿企业所有债务。该企业的债务未经合法清偿就被注销，也就可以推定该企业法人用于清偿债务的财产被企业的开办者(投资者)无偿占有接收，故人民法院在执行中可以依法裁定追加企业的开办者(投资者)承担法律文书确定的对申请执行人债权数额的赔偿责任。 上述情况如果发生在诉讼前或诉讼中，应该由权利人以侵权之诉直接以企业的开办者(投资者)为被告通过诉讼程序予以确认为宜。 3、根据执行规定第83条的规定，人民法院在执行中，对于执行主体变更和追加，应该由申请执行人提出变更或追加申请，由执行机构负责办理。但为了维护司法公平、公正，依法保护相关当事人的合法权益，防止人民法院因执行