商法学教学大纲.doc

商法学教学大纲一、课程名称：商法学 Commercial Law二、课程编号：04026030三、学时与学分：51学时，3学分四、考核方式：考试五、先修课程：民法学六、适用专业：法学本科专业七、课程教学目标：1、使学生了解和掌握商法的基本概念、基本知识、基本理论，熟悉有关的商事法律、法规和司法解释；2、使学生能够训练自己应用商事法方面的知识解决现实问题的能力。八、说明商法是私法的重要构成部分，也是是我国高等法学教育发展中重要的学科。随着社会主义市场经济体制的建立和完善，社会各界对这些学科的需求显得越来越迫切和突出。商法教学内容包括商法总论及商法分论两大部分，第一部分将讲授关于大陆法系国家的商、商法、商人、商行为等重要内容，第二部分讲授商法系列部分法，包括公司法、证券法、保险法、票据法以及破产等。所以，商法这门学科既具有很强的理论性，也具有很强的实践性，属于市场经济条件下法学专业本科学生必须掌握的专业基础之一。学好商法学，可以使我们在掌握商法基本理论的同时，比较娴熟地把握关于公司、证券、保险、票据以及破产等重要知识，从而培养理论知识与实务操作兼具的法学人才。九、基本教学内容：第一编 总 论第一章 商法概述提要商事及商法的含义；商法内在的本质特征；商法的历史沿革与发展现状；商法在整个法律体系中的定位；商法与民法、经济法的外部边界；商法的基本原则；第一节 商法的界定 、商法的概念商法“为规定关于商事之法律”。 （一）商的含义 、从一般字义来讲，“商”即商品的买卖活动。、从经济学上讲，“商”则是指以营利为目的的直接媒介财货交易的行为。、法律上所称的“商”，一般包括以下几种类型：（1）固有商。（2）辅助商。（3）第三种商。（4）第四种商。（二）商事的范围（三）商法的概念商法可分为形式意义的商法和实质意义的商法。形式意义的商法是指国家立法机关所制定的以“商法典”命名的狭义商法。实质意义的商法主要包括有关商事的单行法律、法规、规章以及商事自律性规范和商事习惯。二、商法的特征（一）商法是私法与公法的有机融合（二）商法实行组织法与行为法相结合的立法体制（三）商法具有浓厚的技术性（四）商法规范既有强制性又有任意性（五）商法具有很强的国际性第二节 商法的历史与现状 一、国外商法的历史与现状（一） 商法的历史沿革1、中世纪的商人法（Law Merchant）。2、初期的国家单行商事立法。3、划时代的商法典。 （二）商法形成后所面临的挑战1、“民商合一”对商法的挑战2、“经商合一”对商法的挑战。（三）商法的发展现状二、我国商法的历史与现状（一）我国商法的历史沿革1、清朝末年的商法。 2、中华民国的商法。 3、新中国的商事立法。 （二）我国商法的发展现状 第三节商法的地位一、国外商法在法律体系中的地位（一）民商法分立模式。（二）民商法合一模式。（三）示范性质的统一商法典模式。美国统一商法典。（四）单行商事法模式。采用这种模式的典型代表是英国。二、我国商法在法律体系中的地位（一） 关于商法地位的几种学说。主要有三种观点。、“民商合一论”。、“民商分立论”。、“经商合一论”。（二） 商法与民法、经济法的外部边界我们认为，商法既不应认为是民法的特别法，也不应将其纳入经济法的范畴，它在我国法律体系中应占据独立部门法的地位。第四节 商法的基本原则一、商法基本原则的确定（1）市场准入严格法定原则；（2）确认营利保护营利原则；（3）促使交易简便迅捷原则；（4）维护交易公平原则；（5）保障交易安全原则。二、商法基本原则的内容（一）市场准入严格法定原则、商事主体类型法定。、商事主体标准法定。、商事主体程序法定。（二）确认营利保护原则（三）促使交易简便迅捷原则、尊重当事人的意思自治。、交易方式和交易客体的定型化。、短期时效主义。（四）维护交易公平原则、平等互利原则。、诚实信用原则。（五）保障交易安全原则、要式主义。、公示主义。3、外观主义。4、严格责任主义。复习思考题1、 什么是商法？它的内在本质特征有哪些？2、 试析商法的形成过程与发展现状。3、 谈谈商法在我国整个法律体系中的定位问题。4、 试论商法与民法、经济法的内在联系与本质区别。5、 我国商法应有哪些基本原则？ 第二章商事主体提要商事主体的含义和构成要件；商事主体的法律特征和分类；个人独资企业的法律界定及其利弊分析；合伙企业的法律特征和法定类型；公司的法律特征和法定类型。第一节商事主体的法律界定一、商事主体的概念商事主体在西方传统商法上被称为“商人”是一种特定的社会阶层。二、商事主体的法律特征商事主体同其他法律关系主体相比，具有以下个法律特征。、商事主体在商事法律关系处于中心地位。、商事主体的资格必须为商法所确认和规定。、商事主体必须具有商事权利能力和商事行为能力。、商事主体是商事活动的经营者。三、商事主体的分类商事主体依据不同的标准，可以有不同的分类。（一）免登记商人、应登记商人和自由登记商人。、免登记商人。、应登记商人。、自由登记商人。（二）商自然人、商合伙和商法人、商自然人。、商合伙。、商法人。（三）大商人和小商人。、大商人。、小商人。第二节 个人独资企业一、个人独资企业的概念个人独资企业是指依照个人独资企业法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。二、个人独资企业的法律特征（一）投资主体的单一性（二）所有权与经营权合二为一（三）企业资格与业主人格的重合性（四）业主对企业责任的无限性三、个人独资企业的利弊分析（一）个人独资企业的优越性、利润独享，有充足的动力源泉。、经营完全自主，制约因素少。、设立简便，解散容易。、易于保守商业秘密。、企业目标和个人目标完全一致。（二）个人独资企业的局限性、投资者的经营风险大。、容易出现决策失误。、经营规模有限。、企业寿命不长。 第三节 合伙企业一、合伙企业的概念所谓合伙企业是指依照中华人民共和国合伙企业法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。二、合伙企业的法律特征（一）合伙协议是合伙企业成立的法律基础（二）各合伙人之间休戚相关、利害与共（三）合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任三、合伙企业的法定类型（一）国外合伙企业的法定类型（二）我国合伙企业的法定类型第四节 公 司一、 公司的概念 一般来讲，所谓公司就是指依照公司立法所规定的条件和程序设立的、以营利为目的的企业法人。 二、公司的法律特征 一般来讲，公司应具有以下四个法律特征： （一）公司必须从事经营活动(二)公司必须以营利为目的(三)公司具有法人资格 (四)公司的标准具有法定性 三、公司的法定类型1.无限公司。2.有限责任公司。3.两合公司。4.股份有限公司。5.股份两合公司。复习思考题 1、 什么是商事主体？它必须具有哪些法律特征？2、 谈谈商自然人、商合伙、商法人的区别与联系。3、 什么是个人独资企业？它的法律特征有哪些？4、 什么是合伙企业？它的法律特征有哪些？5、 什么是公司？它主要有哪些法定类型？ 第三章商事行为 提要商事行为的含义；商事行为的构成；商事行为的分类；商事行为的意义；商事代理行为的本质特征与基本内容。第一节商事行为的法律界定一、商事行为的概念归纳起来，商事行为，即商事法律行为，是指商事主体为了设立、变更、终止商事权利和商事义务而实施的合法行为。二、商事行为的特征一般来讲，商事行为具有以下四个法律特征。（一）以意思表示为基本要素（二）能够引起商事主体预期的法律后果（三）商事行为是一种合法行为（四）商事行为具有自主性第二节 商事行为的构成与分类一、商事行为的构成一般来讲，商事行为应该具有以下三个构成要件。（一）商事行为的主体必须是商人（二）商事行为必须具有营利的目的（三）商事行为属于持续性的营业行为二、商事行为的分类（一）单方商事行为与双方商事行为（二）绝对商事行为与相对商事行为（三）基本商事行为与附属商事行为（四）完全商事行为与推定商事行为三、商事行为的法律意义1商事行为是最为重要、最为广泛的商事法律事实。2商事行为是构成现代商法的立法基础之一。3确定商事行为的内涵与外延有利于商事行为的认定和对其适用商法的规则。4商法确认的商事行为制度，对于繁荣工商业、防范交易风险、促进经济发展和维护市场秩序有着十分重要的意义。第三节商事代理行为一、商事代理行为的概念商事代理行为是指商事代理人以营利为目的，接受被代理人（委托人）的委托，在一定的区域或处所代替被代理人同相对人（第三人）建立商事法律关系，其法律后果直接归属于被代理人的商事行为。二、商事代理行为的特征（一）商事代理行为产生于被代理人的委托（二）只有商人才能成为商事代理的被代理人（三）依法成立的代理商是商事代理的代理人（四）商事代理都具有有偿性（五）商事代理可以采用“非显名主义”三、商事代理行为的分类（一）直接代理与间接代理（二）一般代理与全权代理（三）总代理与分代理（四）独家代理与多家代理（五）缔约代理与媒介代理四、商事代理行为的实施（一）实施商事代理行为必须在授权范围内进行（二）实施商事代理行为必须维护被代理人的合法权益（三）实施商事代理行为决不能滥用代理权复习思考题1 什么是商事行为？它有哪些法律特征？2 商事行为的构成要件有哪些？3 谈谈商事行为的分类与法律意义。4 试析商事代理行为与民事代理行为的联系与区别。第四章 商事监管提要国外商事登记立法体例对完善我国商事登记制度的启示；商会在商事监管中的地位和作用；商事账簿的含义、种类和内容。第一节 商事登记体制 一、国外商事登记的立法体例主要有四种模式。（）以法院作为商事登记主管机关。（）以行政机关作为商事登记主管机关。（）分别以法院和行政机关为商事登记主管机关。（）以商会作为商事登记主管机关。二、我国的商事登记体制。我国的商事登记体制属于行政监督主义。根据国家有关法律和行政法规的规定，我国的商事登记机关为国家工商行政管理局和地方各级工商行政管理局。第二节商会一、商会的法律界定商会是指商人依法组建的、实行自律监管、以维护会员合法权益、促进工商业繁荣为宗旨的社会团体法人。一般须具有以下个法律特征。（一）商会以社会公共利益为目的（二）商会属于民间团体（三）商会是自律性组织（四）商会具有法人资格二、商会的产生与发展（一）国外商会的产生与发展商会萌芽于欧洲封建社会的商人行会，即商人基尔特。法国是世界上最早成立商会的国家，是近代商会的发源地。（二）旧中国商会的产生与发展旧中国的商会是随着早期商品经济的萌芽，并在“行会”和“商人会馆”的基础上逐步演变而成的。三、我国的商会组织（一）中华全国工商业联合会（二）中国贸易促进委员会（中国国际商会）第三节 商事账簿一、商事账簿的法律界定（一） 商事账簿的含义商事账簿是指商事主体依法造具的记载其营业及财产状况的书面簿册。（二）商事账簿的法律特征1商事主体是商事账簿的置备者。2商事账簿必须依法置备。3商事账簿日趋准则化和国际化。二、商事账簿的种类与内容（一）国外商事账簿的种类与内容1法国商事账簿的种类与内容2德国商事账簿的种类与内容。3日本商事账簿的种类与内容。（二）我国商事账簿的种类与内容1会计凭证。2会计账簿。3财务会计报告。三、商事账簿的意义（一） 依法制作商事账簿是商事主体的一项法定义务（二） 商事账簿有利于维护第三人的交易安全（三） 商事账簿是政府进行监督检查的重要凭证（四） 商事账簿是具有法律效力的事实依据 复习思考题1 什么是商事登记？它的特征和法律意义主要表现在哪些方面？2 如何完善我国的商事登记制度？3 怎样发挥商会在商事监管中的作用？4 谈谈我国商事账簿的主要类型及其内容。5 商事账簿的法律效力主要表现在哪些方面？ 第二编 公司法第五章 公司法概述提要公司法的概念；公司法的基本原则；公司的法律人格；我国公司资本制度的完善。第一节 公司法的概念和特征一、 公司法的概念公司法是国家制定的调整各种公司在设立、组织、活动、终止等方面发生的社会关系的法律规范的总称。公司法根据其表现形式和法源的不同，有广义和狭义之分。二、公司法的特征公司法是国家对公司进行宏观管理的法律手段公司法在法律规范上表现为公法和私法的结合公司法兼具组织法和行为法双重属性公司法是集实体法和程序法于一体的法律公司法是具有国际性的国内法第二节 公司法的基本原则一、 保护股东、公司和债权人合法权益原则对股东权益的法律保护股东行使权利的局限性决定了强化股东权益保护的必要性。保护股东权益是保护投资人的投资热情所必须。保护股东的权益是现代公司法的发展趋势。对公司权益的法律保护对债权人权益的法律保护二、有限责任原则有限责任原则的确立有限责任原则的含义有限责任是指投资人（股东）仅就自己认购的出资额或认购的股份对公司的债务承担间接的责任。投资人（股东）仅就自己认购的出资额或认购的股份对公司负出资的义务，公司以股东投资和公司积累的财产对公司的债务承担责任。有限责任原则的缺陷不利于维护债权人的利益。不利于保护受害人的利益。滥用有限责任的救济三、股权平等原则股权平等的含义股权平等原则在立法上的表现表决权与出资一致原则。同股同价。同股同权、同股同利。股权平等原则的例外四、公司内部权力合理配置原则权力分立原则权力制衡原则股东会与董事会之间的制衡关系。董事会与监事会之间的制衡关系。权责对应原则第三节 公司的人格制度一、 公司的名称公司名称的概念所谓公司的名称就是在其经营中使用的符合法律规定的用以表明其称谓的特定的文字组合。我国公司名称的法律规定公司名称的组成。公司名称中禁用内容和文字。公司名称的预先核准制度。二、公司的住所我国公司法规定“公司以其主要办事机构所在地为住所。” 三、公司的负责人（一）公司负责人的概念根据我国公司法的规定，公司的负责人主要是指公司的董事、监事和经理。（二）公司负责人的任职资格我国公司法第57条的规定。（三）公司负责人的义务1.对公司的忠实义务。2.不得滥用公司资产的义务。3.同业竞争禁止的义务。4.不得泄密的义务。5.对公司的损害赔偿责任。四、公司的权利能力、行为能力及责任能力公司的权利能力公司权利能力的概念。公司权利能力是指民商法所赋予公司能够参与法律关系，并在其中享有权利和承担义务的资格或能力。公司权利能力的特征。公司权利能力从本质上讲是公司法律上的一种能力或者资格。公司的权利能力是国家法律所赋予的。公司的权利能力开始于公司依法成立之时，根据我国的规定公司成立之时是公司营业执照的签发之日。公司的权利能力在不同的公司之间又会表现出不同。公司权利能力的限制。性质上的限制。法律上的限制。第一、公司不得向无限责任公司、两合公司和合伙企业投资而成为负无限责任的股东或出资人。第二、公司向其他有限责任公司、股份有限公司转投资的比例限制。第三、公司资金借贷的限制。第四、对公司担保的限制。第五、对收购本公司股票的限制。第六、公司不得接受本公司的股票作为抵押权的标的。经营范围上限制。公司的权利能力与公司的经营范围是适应的。（二）公司的行为能力1公司行为能力的概念。所谓公司的行为能力是指公司在法律规定的范围内，可以独立地通过自己的行为对外设定权利、履行义务的能力或者资格。2公司行为能力的特征。公司的行为能力与其权利能力是同时产生和同时消灭的。公司的行为能力与权利能力在范围上是一致的。3公司行为能力的实现。公司行为能力必须通过由自然人组成的其机关来实现。（三）公司的责任能力1公司责任能力的概念。公司责任能力就是公司对其在经营活动中产生的违法行为承担法律责任的能力。2公司责任能力的特征。公司的责任能力是公司具有权利能力和行为能力的必须结果。公司的责任能力与公司的权利能力和行为能力同时产生、同时消灭。公司的责任能力以公司实施了违法行为为前提。公司的责任能力包括民事责任能力、行政责任能力和刑事责任能力。第四节 公司的资本制度一、公司资本制度的含义公司的资本制度是指公司法中规定的关于公司资本的形成方式、存在形式、规范要求、维护办法的基本制度。公司的资本制度具有如下特点：1.公司资本制度表明了立法者对公司资本形成、存在、要求、维持的基本立场。2.不同的资本制度揭示了不同的资本运动规律。3.公司资本制度具有多种功能。二、资本制度中常用的资本概念1授权资本。2发行资本。3实缴资本。 三、国际上奉行的资本制度（一）法定资本制（二）授权资本制（三）认可资本制四、资本三原则（一）资本确定原则（二）资本维持原则（三）资本不变原则复习思考题1 公司法具有哪些特征？2 试述公司法的基本原则。3 公司的法人资格表现在哪些方面？4 在国际上通行的有哪三种资本制度？5 如何完善我国的公司资本制度？第六章 有限责任公司提要有限责任公司的特征；有限责任公司的设立；有限责任公司组织机构的设置及权限划分；国有独资公司。第一节 有限责任公司的法律界定一、有限责任公司的概念有限责任公司是指依法设立的，由符合法定人数股东出资组成，股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司则以其全部法人资产对公司的债务承担责任的企业法人。二、有限责任公司的特征（一）资本不划分为等额股份 （二） 信用基础的人资两合性（三） 股东承担有限责任 （四） 股东人数既有最低限制又有最高限制（五） 具有一定的封闭性（六） 设立程序较为简便（七） 组织机构的设置较为灵活 第二节 有限责任公司的设立一、有限责任公司设立的概念有限责任公司的设立是指设立人为了组建公司，并使设立中公司具备公司法及有关法律、法规所定的设立条件、取得企业法人资格的一系列行为的总称。二、有限责任公司设立的条件（一） 股东符合法定人数（二） 股东出资达到法定资本最低限额（三） 股东共同制定公司章程（四） 有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构 （五）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件三、有限责任公司设立的程序（一）签订设立协议 （二）股东共同制定公司章程（三）审批 （四）缴纳出资（五）验资（六）申请设立登记（七）登记发照 第三节 有限责任公司的股东一、有限责任公司股东的概念一般来讲，有限责任公司的股东是指持有公司一定的资本份额成为公司成员的民商法上的主体， 凡是基于对公司的投资或由于其他的合法原因而持有公司资本的一定份额而享有股东权利的民商法主体均是有限责任公司的股东。二、有限责任公司股东的分类（一）参与公司设立的原始股东凡是符合公司法规定条件的主体参与有限责任公司的最初设立活动，在公司章程上签名且实际履行了出资义务的设立人，均是公司的原始股东。（二）公司成立后的继受股东继受股东是指在有限责任公司成立后因依法转让、继承、赠与和法院强制执行等原因取得股东地位的人。（三）公司成立后因公司增资而加入的股东 第四节 有限责任公司的资本一、有限责任公司资本的概念有限责任公司的资本是指在公司设立时及在公司增资时由投资人投资形成的、作为绝对必要记载事项记载在公司章程中、公司在公司登记机关注册的基本资产数额。有限责任公司的资本应当具有下列特征：1、有限责任公司的资本是由全体股东在公司设立时或者在公司成立后增资时投入公司的。2、有限责任公司的资本必须记载于公司章程中。3、有限责任公司的资本是在公司登记机关注册登记的公司实收的基本资产数额。二、有限责任公司的出资方式三、有限责任公司股东出资的缴纳有限责任公司的股东应当根据公司的要求足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。四、有限责任公司出资本不足的填补责任尽管公司法对有限责任公司资本、股东的出资形式及数额都做出了明确的规定，在公司的设立、增资过程中，股东相互之间也应负有监督其他股东出资真实、足额和到位的责任。五、有限责任公司出资转让的限制我国公司法第35条规定： 股东之间可以相互转让其全部出资或部分出资。股东向股东以外的人转让出资时必须经过全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资。如果不购买该转让的出资，视为同意转让。 第五节 有限责任公司的组织机构一、有限责任公司组织机构的含义 狭义的公司机构指公司法规定的必须设立的公司法人机构。广义的公司机构除包括狭义的公司机构外，还包括其他公司为协调与职工、社会之间的关系而设立的有关机构。二、有限责任公司的股东会（一）股东会的性质有限责任公司股东会是公司的权利机构，最高决策机构。 股东会的职权（三）股东会的议事方式1、股东会会议的种类。2、股东会的召集。3、股东的表决权。4、股东会决议。三、有限责任公司的董事会（一）董事会的性质有限责任公司的执行机构是董事会或执行董事。（二）董事会的人数（三）董事会的任职条件（四）董事的任期和解除（五）董事会的组成（六）董事会的职权 （七）董事会的召集、议事方式及表决程序1董事会的召集。2董事会的议事方式。3董事会的表决。（八）董事会的会议记录四、有限责任公司的经理（一）经理的概念经理是由有限责任公司董事会聘任的主持公司的日常管理工作的高级职员，对董事会负责。（二）经理的产生总经理由董事会聘任。（三）经理的职权五、有限责任公司的监督机构（一）有限责任公司监督机构的性质有限责任公司的监督机构是公司依法设立的对公司执行机构的业务活动进行监督，即对公司的董事会成员及其他公司高级管理人员进行监督的机构。 (二)有限责任公司监事会的组成监事会由股东和职工分别选举的监事组成。（三）监事会的职权（四）监事会的任期监事的任期为每届三年。监事任期届满，连选可以连任。 第六节 国有独资公司一、国有独资公司的概念国有独资公司是指国家授权投资的机构或国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。二、国有独资公司的章程国有独资公司的章程由国家授权投资的机构或者国家授权的部门制定，或者由董事会制订，报国家授权投资的机构或者部门批准。三、国有独资公司的组织机构（一）决策机构（二）执行机构（三）监督机构复习思考题1、有限责任公司的含义。2、有限责任公司的特征。3、有限责任公司设立的法定条件与程序。4、有限责任公司的出资及其转让限制。5、有限责任公司的组织机构及其职权。6、国有独资公司的法律特征。第七章 股份有限公司提要股份有限公司的优越性与局限性；股份有限公司的法律特征；股份有限公司的设立条件、方式与程序；股份有限公司的机构及其职能；股份有限公司的股份类型。第一节 股份有限公司的法律界定一、股份有限公司的概念 “股份有限公司，其全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。” 二、股份有限公司的特征（一）由法定数额以上的股东组成 （二）资本划分为金额相等的股份 （三）股份以股票的形式公开发行自由转让（四）具有典型的资合性 (五)以其全部财产对公司的债务承担责任(六)股东以其所持的股份为限对公司承担责任(七)公司的所有权与经营权相互分离 第二节 股份有限公司的设立 一、股份有限公司设立的概念 股份有限公司的设立是指发起人为了使股份有限公司得以成立并取得法人资格，依照法定条件和程序所进行的一系法律行为及其它行为的总称。 二、股份有限公司设立的条件 （一）发起人符合法定人数 （二）发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额 （三）股份发行、筹办事项符合法律规定 （四）发起人制定公司章程，并经创立大会通过 （五) 有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构 （六）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 三、股份有限公司设立的方式 （一）发起设立 发起设立，又叫共同设立或单纯设立，是指公司设立时的股份全部由发起人认购，不向发起人以外的任何人募集而设立公司。 （二）募集设立 募集设立，又叫渐次设立，复杂设立，是指发起人首先认购公司拟发行股份总额的一定比例，其余的部分经一定程序向社会公开募集而设立公司。 四、股份有限公司设立的程序 （一）发起人签订发起人协议 （二）订立公司章程（三） 申请设立许可、办理审批手续（四）发起人认足法定数量或者比例的股份 （五）发起人募集股份 （六）召开创立大会 （七）设立登记 （八）发布公告 第三节 股份有限公司的股东一、股份有限公司股东的概念股份有限公司的股东是指依法持有股份有限公司股份的主体。二 、股东资格股东资格的法律条件是指公司法及其它法律、法规规定可以获得股东资格的主体条件，包括积极条件和消极条件。（一）股东资格获得的事实条件只要是法律不禁止的主体，不管是自然人还是法人，都可以通过法律规定的方式获得股份，取得股东资格， (二)股东资格获得的事实条件 1、认购股份形式。 2、转让购买方式。 3、赠予方式。4、继承方式。三、股东类型1、 国家股东2、法人股东。 3、社会公众股东。4、外资股东。 四、 股东名册股东名册亦称股东名簿，是指股份有限公司依据公司法的规定必须置备的用以记载股东及其所持股份数量、种类等事宜的簿册。 第四节 股份有限公司的资本 一、股份有限公司资本的概念股份有限公司的资本专指在股份有限公司成立时发行的以及公司成立后增加资本而发行的、由股东认购的、记载于公司章程中的，并且在公司登记机关注册的、以抽象的货币数额形式表现的公司股份总额。二、股份有限公司资本的特征 （一）公司的资本属于股份资本 (二)公司的资本在相当程度上是与公开资本市场相联系的 （三）公司的资本额必须是公司发起人和其他认股人实际缴纳的股款总数 三、股份有限公司资本的构成 发起人可以用货币出资，也可以用各种公司经营需要的实物有形资产出资，也可以用知识产权、土地使用权等无形资产作价出资。 四、出资比例 出资比例是指股份有限公司各出资人的不同出资，主要是指现金、实物及各种无形资产之间的比例。五、注册资本的变更（一）注册资本的增加(二)注册资本的减少 在法定资本制下，所谓注册资本的减少是指股份有限公司在资本过剩或者严重亏损的情况下，依照法定程序，削减公司注册资本的行为。 第五节 股份有限公司的组织机构 一、组织机构概说 从公司作为法人主体来看，其应具备的功能应包括：意思（决策）功能、执行功能、监督三大功能。二、股东大会（一）股东大会的性质 我们认为股份有限公司的股东大会是由公司全体股东组成的、必须设立的公司权力机构或者称为意思机关。(二)股东大会的职权各国公司法规定的股东大会的职权，一般包括两个方面的内容： （三）股东大会的种类3、特别股股东大会。又称类别股东大会，简称特别股东大会，是指持有特别股的股东当公司拟改变特别股的权益时就此举行的大会。（四）股东大会的召集 （五）股东表决权的行使（六）股东大会决议 三、董事会 （一）董事会概述1、董事会的概念。2、董事会的性质。3、董事会的特征。（二） 董事会的职权（三）董事会的组成1、董事会人数。2、 董事会的构成。 3、董事长。 （四）董事会会议1、董事会会议的种类。 2、董事会会议的召集和会议有效召开的法定人数。 3、董事会的议事规则。 四、经理 （一）经理的性质经理是指在董事会领导下负责公司日常经营管理的辅助业务执行机关。（二）经理的职权五、监事会（一） 监事会的概念及法律地位 监事会是由股东大会从股东中选举产生的监事和由公司职工民主选举的监事组成的、专门对公司经营活动进行监督的法定必设机构。（二） 监事会的职权 第六节 股份有限公司的股份一、股份的含义 （一）股份的概念 股份最基本的含义是指股份有限公司股东所持有的、公司资本的基本单位。（二）股份的特征1、股份为公司资本的基本构成单位。2、股份为公司资本的最小单位，具有不可分割性。 3、发行股份的总额即为公司的注册资本。 4、特定公司股份的金额一律相等，即使是同一公司的不同种类股份其金额也应当相等。 5、股份直接表示股东权的范围。6、股份用股票的形式表示股份权利。(三)股份的性质1、金额性。2、平等性。3、不可分性。4、责任有限性。5、可转让性。6、证券性。二、股份的种类（一）普通股与优先股（二）表决权股和无表决权股（三）额面股和无额面股（四）记名股和无记名股（五）境内上市外资股和境外上市外资股三、股份的转让 （一）股份转让的原则股份转让实行自由转让的原则。（二） 股份转让的法定限制（三） 股份转让的方式1、记名股票的转让。2、无记名股票转让。 复习思考题1 股份有限公司的特征。2 股份有限公司的设立条件与方式。3 股份有限公司与有限责任公司的异同。4 股份有限公司组织机构的设置及其权限划分。5 股份的特征及转让。第八章 外国公司的分支机构提要外国公司分支机构与外国公司的关系；外国公司在我国从事经营活动必须具备的条件；外国公司的法律地位。第一节 外国公司分支机构的法律界定一、外国公司分支机构的概念外国公司的分支机构是指外国公司依照本国法律在本国设立的分支机构。二、外国公司分支机构的法律地位外国公司的分支机构在我国不具备独立的法律地位，不具备法人资格。三、外国公司分支机构的法律特征外国公司分支机构一般具有下列特征：1外国公司分支机构以外国公司法人的存在为前提。2外国公司分支机构必须依照中国法律，经中国政府批准，在中国境内设立，并受中国的法律保护和管辖。3外国公司的分支机构在中国境内的业务活动是外国公司经营活动的组成部分，因此它从属于外国公司的营利目的，其业务活动也是以营利为目的的。第二节 外国公司分支机构的设立一、外国公司分支机构设立的含义外国公司分支机构的设立是指外国公司依照我国法律规定的条件和程序在我国境内成立分支机构、并经我国政府主管部门批准取得生产经营资格的行为。三、外国公司分支机构的设立许可外国公司提出的设立分支机构的申请，必须经过东道国政府的许可或批准。第三节 外国公司分支机构的权利与义务一、外国公司分支机构的权利1、依法从事生产经营活动的权利。2、其合法权益受中国法律保护的权利。二、外国公司分支机构的义务1必须遵守中国的法律，不得损害中国的社会公共利益。2外国公司分支机构应当在其名称中标明该外国公司的国籍及责任形式，并在本机构中置备该外国公司的章程。、外国公司分支机构的依法清算义务。 复习思考题1 外国公司与外国公司分支机构是什么关系？2 外国公司分支机构的法律地位如何？3 外国公司分支机构的设立必须履行哪些程序？4 外国公司分支机构有哪些权利与义务？第三编 证 券 法(另行开专业选修课)第四编 票据法（另行开专业选修课）第五编 保险法（另行开专业选修课）第六编 破产法第二十五章 破产法概述提要破产的概念、特征与性质；破产法的概念与特征；我国破产法的完善。第一节 破产的概念和性质一、破产的含义通常，破产是指债务人不能清偿债务时所适用的偿债程序和该程序终结的债务人身份地位受限制的法律状态。有如下特征：（一） 破产是一种法定偿债程序 （二）破产以债务人不能清偿债务为前提 （三）破产以公平清偿债权为主旨（四）破产是一种执行程序二、破产的性质关于破产程序的性质，学说上存在多种观点，列举如下（一）诉讼事件说（二）非诉讼事件说（三）中间程序说（四）特殊程序说三、跨国破产所谓跨国破产，是指含有涉外因素或国际因素的破产。第二节 破产法的概念与立法准则一、破产法的概念破产法（bankruptcy law），即规范破产关系的法律规范的总和。二、破产法的立法准则（立法主义）（一）商人破产主义、一般破产主义和折衷主义（二）普及破产主义与属地破产主义（三）普通破产主义与特别破产主义（四）惩戒主义与非惩戒主义（五）公平清算主义与强制执行主义（六）自力救济主义与公力决定（救济）主义（七）和解前置主义与和解分离主义（八）溯及主义与不溯及主义（九）固定主义与膨胀主义（十）职权主义与申请主义（十一）免责主义与不免责主义（十二）普通法主义与特别法主义（十三）清算主义与再建主义 第三节 破产法的产生及其发展一、大陆法系破产法的产生及其发展（一）古罗马时期的“破产法”1、古罗马原始执行制度。2、十二铜表法中的有关“破产制度”。3、罗马帕泰里法（Lex Poptelia）中的破产制度。4、总括拍卖制度的确立。5、罗马帝国时期的破产法制度。6、罗马法上的协调整顿制度。（二）欧洲中世纪的破产法（三）近代资本主义时期的破产法（四）现代大陆法系破产法及其发展趋势二、英美法系破产法的产生及其发展（一） 英国的破产法（二） 美国的破产法第四节 我国破产法的由来及其完善一、中国古代的债权债务清理制度中国古代没有破产法。二、中国近代的破产制度清朝政府于1906年4月25日颁布了我国历史上的第一部有关破产的法律大清破产律。三、中华民国的破产立法中华民国成立后，北京法律修订馆参照德国和日本的破产法，拟定了破产法草案，计337条。1926年，该草案曾被暂予适用或援用，直到1934年。四、新中国的破产立法1988年11月1，中华人民共和国的第一部破产法中华人民共和国企业破产法（试行）（以下简称企业破产法试行）正式施行。五、我国破产法的完善 (1)突破所有制的观念，摒弃依所有制、依主体立法的传统做法，适应社会主义市场经济参与者地位平等化需求，制定一部适用于所有市场经济的法律主体的、程序统一的破产法；(2)总结我国立法、司法经验及法学研究成果，学习和借鉴市场经济发达国家 复习思考题1、破产的法律含义。2、破产的性质。3、破产法的概念与特征。4、破产立法准则及其分类。5、一般破产主义与商人破产主义比较。6、债权人保护模式、债务人救济模式与社会本位模式的比较。7、我国破产法的完善。第二十六章 破产实体法提要破产能力及其立法例；破产原因及其一元化趋势；破产财产的含义；破产债权及其构成；取回权的概念与特征；别除权的构成要件；破产抵销权的含义；否认权的概念与特征。第一节 破产能力一、破产能力概述破产能力是破产法上的专门术语，它所表示的只是一种接受破产法律制度调整和规制的主体可能性，具体是指债务人所具有的、能够被宣告破产的法律资格。（一）自然人的破产能力1、所有的自然人均具有破产能力。2、商自然人具有破产能力。（二）合伙的破产能力承认自然人的破产能力，也应当承认合伙的破产能力。（三）法人的破产能力（四）遗产的破产能力（五）外国的自然人、法人及其代表处或办事处的破产能力关于外国的自然人、法人的破产能力的问题，我国学者有不同观点。二、我国现行法对破产能力的态度（一）全民所有制企业（二）非全民所有制企业（三） 商业银行（四） 地方企业 第二节 破产原因（界限）一、破产原因的概念破产原因是指适用破产程序所依据的特定法律事实。二、破产原因的立法体例（一）英美法系的立法体例（二）大陆法系的立法体例（三）我国关于破产原因的规定我国破产法对破产原因也采概括主义，但与其他国家不同，它是指“严重亏损，无力（不能）清偿”到期债务。三、破产障碍所谓破产障碍是指阻却对债务人作破产宣告的法定事由。它主要包括：（1）清偿债务；（2）提供担保；（3）和解或者重整程序的开始。当债权人仅为一人时，是否成为破产程序开始的障碍，则有肯定说与否定说两种观点。 第三节 破产财产（财团）一、破产财产的概念和特征破产财产，又称破产财团。形式上的破产财产，是指可以依破产程序分配给全体债权人的破产人所有的总财产。实质上破产财产，是指在破产宣告时，为破产人所拥有的，以及在破产程序存续中由破产人所取得的财产集合。二、破产财产法定范围的立法体例（一）固定主义的理论根据（二）膨胀主义的理论根据三、破产财产之范围我国企业破产财产的构成范围主要包括以下几项：（1）宣告破产时破产人实际经营管理的全部财产；（2）破产宣告后至破产程序终结前所得的财产；（3）超过担保债务数额部分的担保财产；（4）应当由破产人行使的其他财产权。在理论上，破产财产可以分为：法定财产、现有财产和分配财产三种。第四节 破产债权一、破产债权的概念与构成所谓破产债权，是指在破产宣告前对破产人所成立的、于破产宣告后必须通过破产程序从破产财产中获得公平清偿的债权。二、破产债权的范围与例外（一） 破产债权的范围1、破产宣告前成立的无财产担保的债权；2、放弃优先受偿权的有财产担保的债权和担保财产不足以清偿的债权部分；3、附有期限、但破产宣告时尚未到期的债权；4、多数债务人中一人破产时的破产债权；5、保证人被宣告破产时的破产债权；6、因被保证人破产而使保证人所享有的破产债权；7、清算组决定解除合同或收回投资而给他方造成损失的，该项损失可以列入破产债权；8、在破产宣告前成立的，以债务人的作为或不作为为内容的义务，因债务人未履行而发生的损害请求权；9、因票据关系而产生的破产债权；10、已审结但尚未全部执行的，原审法院按规定已中止执行，但依据生效法律文书能够执行的债权；11、因对他人取回物的毁损所应付的赔偿。（二）破产债权的例外1、债权人参加破产程序的费用；2、破产宣告后的债权利息；3、对破产人的罚金和罚款；4、因破产宣告后合同不履行发生的违约金；5、应向国家行政机关交纳的规费。三、破产债权的算定破产债权的算定，是指依法将债权额不确定的债权和未到期的债权，以破产宣告时为界点换算为数额确定的金钱债权。主要限于以下几类债权：（一）债权额不确定的债权之算定（二）附期限债权额的