有限合伙制私募股权基金法律制度的研究.doc

西南政法大学硕士学位论文独创性声明本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作和取得的研究成果，除了文中特别加以标注和致谢之处外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含获得 西南政法大学 或其他教育机构的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示了谢意。学位论文作者签名：签字日期：年月日学位论文版权使用授权书本学位论文作者完全了解 西南政法大学 有关保留、使用学位论文的规定。特授权 西南政法大学 可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，并采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编以供查阅和借阅。同意学校向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘。（保密的学位论文在解密后适用本授权说明）学位论文作者签名：导师签名：签字日期：年月日签字日期：年月日2硕 士 学 位 论 文有限合伙制私募股权基金法律制度研究On Legal System of Limited Partnership Private Equity Fund作 者 姓 名：指 导 教 师：黎金荣王怀勇副教授西 南 政 法 大 学Southwest University of Political Science and Law3内容摘要自 2007 年实施的合伙企业法为有限合伙企业奠定法律基础以来，有限合伙制私募股权基金已成为我国私募股权基金的重要组织形式，是创业投资资本市场的新型投资机构。由于有限合伙制私募股权基金起步晚，发展至今仅有 6 年的光景，因此，实践经验的不足与法律制度的缺陷表现较为明显。有限合伙制私募股权基金的运行直接牵涉到我国金融法律体系的方方面面，因此，需要采用系统化、多维度的思维审视有限合伙制私募股权基金的现状与存在的主要问题，在借鉴英美发达国家成功经验的基础上，提出完善相关法律制度的对策。全文共分为六个部分：第一部分“引言”，以资本投资市场为视角，阐述有限合伙制私募股权基金的意义和价值、国内外的研究现状、研究方法、研究重点与创新点。第二部分“有限合伙制私募股权基金的概述”，通过对学界现有观点的分析，界定有限合伙制私募股权基金的内涵，详细阐述有限合伙制私募股权基金的发展、基本特征、运作模式与制度优势。第三部分“我国有限合伙制私募股权基金的发展现状与法律制度障碍”，通过实证研究的方法，结合现实案例分析我国有限合伙制私募股权基金的发展现状，全面深入剖析有限合伙制私募股权基金立法、运行、监管和救济四个方面的法律制度障碍。第四部分“英美有限合伙制私募股权基金法律制度的考察与启示”，仔细考察英美发达国家有限合伙制私募股权基金的法律制度，结合中国有限合伙制私募股权基金的实际运作情况，梳理出英美有限合伙制私募基金法律制度对我国的启示。第五部分“完善我国有限合伙制私募股权基金法律制度的建议”，从整体宏观出发，系统地提出完善有限合伙制私募股权基金立法、运行、监管和救济四个方面的法律制度的对策。第六部分“结语”，进一步说明需要整体系统地梳理有限合伙制私募股权基金的法律制度，并表明完善相关法律制度的紧迫性与艰难性，本文的探讨仅仅是一次努力。1西南政法大学硕士学位论文关键词：有限合伙；私募；股权投资；基金；法律制度2AbstractSince the 2007 Partnership Enterprise Law to lay the legal basis for the limitedpartnership, the limited partnership private equity fund has become an importantorganizational form of private equity funds in China, the new Venture Capital capital marketinvestment institutions. Due to the limited partnership private equity fund started late, andnow, just six years later, therefore, the lack of practical experience with the legal systemdefects more obvious. Limited partnership private equity fund run directly involved in allaspects of the financial legal system in China, therefore, need to adopt a systematic,multi-dimensional thinking examine the current situation of limited partnership private equityfund with the main problems, learn English and American developed countries successfullyproposed countermeasures to improve the relevant legal system based on the experience.The text is divided into six parts:The first part of the Introduction to the capital investment market perspective on themeaning and value of the limited partnership private equity funds, domestic and internationalResearch, research, research focus and innovation.The second part of an overview of the limited partnership private equity fund, throughthe analysis of existing academic point of view, to define the connotation of the limitedpartnership private equity fund, elaborated on the development of the limited partnershipprivate equity fund, the basic characteristics, mode of operation and institutional advantages.The third part of limited partnership private equity fund development status and legalinstitutional barriers , through empirical research methodology, combined with realistic caseanalysis of the development status of our limited partnership private equity fund,comprehensive and in-depth analysis of the limited partnership private equity four aspects ofthe legal system of fund legislation, operation, regulation and relief obstacles.The fourth part of the legal system of the Anglo-American limited partnership private3西南政法大学硕士学位论文equity fund and its Enlightenment , carefully examine the legal system of the Britishand American developed countries, private equity funds, limited partnership, combined withthe actual operation of the limited partnership private equity funds in China, to tease out theAnglo-American limited partnership private equity fund legal system of the revelation.The fifth part of the recommendations of the perfect legal system of limited partnershipprivate equity fund in China, starting from the overall macro-countermeasures system putforward to improve the legal system of the four aspects of the limited partnership privateequity fund legislation, operation, supervision and relief.Part VI, Conclusion, further illustrate the overall system combing the legal system ofthe private equity fund limited partnership, and that the urgency to improve the relevant legalsystem with tough, this article is just an effort to explore.Key Words: Limited Partnership; Private; Equity Investment; Fund; LegalSystem4西南政法大学硕士学位论文目录引言1一、有限合伙制私募股权投资基金的概述3（一）有限合伙制私募股权投资基金的内涵3（二）有限合伙制私募股权投资基金的发展4（三）有限合伙制私募股权投资基金的基本特征5（四）有限合伙制私募股权投资基金的运行模式7（五）有限合伙制私募股权投资基金的制度优势9二、我国有限合伙制私募股权投资基金的发展现状与法律制度障碍12（一） 我国有限合伙制私募股权基金的发展现状12（二） 我国有限合伙制私募股权基金的法律制度障碍15三、美英有限合伙制私募股权基金法律制度的考察与启示27（一） 美英有限合伙制私募股权投资基金的考察27（二） 英美有限合伙制私募股权投资基金法律制度的启示32四、完善我国有限合伙制私募股权投资基金的法律制度33（一） 完善我国有限合伙制私募股权投资基金的法律法规体系33（二） 完善我国有限合伙制私募股权投资基金的运作法律制度35（三） 完善我国有限合伙制私募股权投资基金的监管法律制度38（四） 完善我国有限合伙制私募股权投资基金的救济法律制度40五、结 语42参考文献43后记471有限合伙制私募股权基金法律制度研究引言（一）选题的意义和价值有限合伙制私募股权基金的出现有着以下几点现实意义：首先，有限合伙制私募股权基金能满足部分企业融资的需求，推动高新技术企业的迅速成长；其次，有限合伙制私募股权基金能为企业提供增值服务，提高企业的市场竞争力，增加就业岗位；最后，有限合伙制私募股权基金能推动我国金融体系与国际接轨。但是作为新生事物，有限合伙制私募股权基金在发展过程中遇到许多的问题，主要体现在法律法规体系、运行机制、监管机制和救济机制四个方面的不足。为保障有限合伙制私募股权基金能够发展壮大，实现“十二五规划”构建稳健金融体系的目标，本选题深入剖析有限合伙制私募股权基金在发展过程中需要解决的问题，具有重要的现实意义。有限合伙制私募股权基金是创业投资市场的新型投资机构，在国家法律与政策的扶持下，其已成为投资市场的中间力量。因此，需要整合有限合伙制私募股权基金的实践经验，全面厘清有限合伙制私募股权基金发展的法律障碍，通过理论与实践相结合的方式完善有限合伙制私募股权基金的法律制度，充分发挥有限合伙制私募股权基金的功能，促进金融体系的深化改革，构建稳健的金融市场。（二）国内外研究现状有限合伙制私募股权基金萌芽于英美发达国家，其在资本市场上已运行了几十年，运作模式与各项配套法律制度都已经发展得非常成熟。有限合伙制是私募股权基金的最佳组织形式已得到英美发达国家的实践证明。德国、日本等发达国家的有限合伙制私募股权基金正处于起步摸索的阶段，而我国有限合伙制私募股权基金得到法律的正式认可至今只有短短 6 年的光景，各项法律制度还存在一定缺陷，因此在移植英美有关有限合伙制私募股权基金的法律制度时要结合我国的实际情况，吸1西南政法大学硕士学位论文其精华为我所用。目前国内理论学者对有限合伙制私募股权基金法律制度的某一方面已经做了较深入的研究，比如李文涛（2007）从物权的角度全面分析了有限合伙制私募股权基金股权交易的法律制度，陈向聪（2009）以国内金融法律制度为背景系统研究了私募基金的立法问题。而律师等实务界则更多地关注有限合伙制私募股权基金的运作模式、工商登记等问题。比如邹青（2011）、石育斌（2009）从实务的角度探讨了有限合伙制私募股权基金的运作流程与法律障碍。综述之，我国依然缺乏一个对有限合伙制私募股权基金法律制度宏观的系统研究，仍没有全面深入挖掘有限合伙制私募股权基金法律制度的问题所在。（三）研究的重点与创新点法律制度总是为调整某领域的社会关系而展开，并随着这种社会关系的变化而做出相应的回应。本文研究的重点在于通过全面审视我国有限合伙制私募股权基金法律制度的现状，剖析与借鉴英美发达国家相关法律制度，改进我国的法律制度。本文的创新点主要有两个方面：一是通过多维度的视角，将有限合伙制私募股权基金整体运行涉及的法律制度进行系统化梳理，形成体系化；二是在考察与借鉴英美国家经验的基础上，结合本国的法律框架，完善我国的相关法律制度。（四）研究的方法本文通过收集图书馆、数据库、网络资料等最新、最权威的资料，对比考察本国与英美国家相关法律制度，设计出一个符合我国有限合伙制私募股权基金全方位的、高效率运行的法律制度框架。通过采用历史研究、比较分析与实证分析的方法，将英美法律制度与中国实践经验相融合，提出完善我国有限合伙制私募股权基金法律制度的建议。2有限合伙制私募股权基金法律制度研究一、有限合伙制私募股权投资基金概述（一）有限合伙制私募股权投资基金的内涵私募股权基金，又称为私募股权投资基金（PrivateEquityFund，简称为PE）。在后危机时代，私募股权基金发展迅速，已成为当今金融研讨会的热点主题与金融法研究不可回避的前沿课题。由于各国的经济基础与法律制度存在差异，世界各国（地区）对私募股权基金的判定都有自己的标准，至今还没有一个统一的定义。1益性资本投资，而国内的私募股权投资有狭义和广义之分。狭义的私募股权是指对已经形成一定的规模并且具有稳定现金流的成熟的企业投资，而广义的私募股权是指所有针对企业权益性投资资本所进行的各类投资的总和，包括对种子期、初创期、发展期、成熟期和准备上市各个时期的企业进行投资，甚至包括对上市公司的权益性投资。2私募股权基金只是投资基金3存在的一种方式，我国国内学者对其定义基本已达到统一，比如中国人民银行研究局认为：私募股权基金是由确定多数或者不确定多数投资者以集合投资方式设立的，主要对未上市企业进行股权投资并提供经营管理服务，以期在所投资企业发育成熟后通过股权转让实现资本增值的一种利益共享、1国外全美风险投资协会将私募股权投资定义为：对非上市交易股权进行的投资；英国私募股权与风险投资协会将私募股权投资定义为：通过投资换取具有高增长能力与未发行的公司部分股权的一种方式；欧洲私募股权与风险投资协会价格将私募股权投资定义为：为非上市企业提供股权资本，可用于开发新产品和新技术、改善企业的财务状况或者收购兼并企业；标准普尔评级机构将私募股权投资定义为：各种另类投资的统称，包括对非上市公司的股权投资与上市公司进行的非公开协议投资（Private Investment in Pubiic Equity，简称 PIPE）。国内的中国风险投资研究院将私募股权投资定义为：通过私募的方式向富裕家庭、个人或机构投资者募集资金，主要对未上市企业进行权益投资，以期实现未来资本增值而在通过退出获益的行为；2006 年 3 月 1 日施行的创业投资管理暂时办法将创业投资定义为：向创业企业进行股权投资，以期所投资创业企业发育成熟或相对成熟后主要通过股权转让获得资本增值收益的投资方式。23邹青：私募股权基金的募集与运作，北京：法律出版社，2012 年第 3 版，第 3 页。投资基金主要有私募股权基金、风险投资基金、私募证券基金、产业投资基金和战略投资基金。风险投资基金是指对处于种子期和初创期的尚未形成规模与未产生稳定现金流的企业进行投资的基金；私募证券基金是指投资于上市企业股票和其他有价证券的基金；产业投资基金是指以产品或服务为投资对象，通过企业经营获取利润的一种投资基金；战略投资基金是指通过投资自身企业经营的产品和服务有关的或上下游的企业，扩大自身产品和服务的市场占有率，增强自身企业实力的基金。3一般来讲，国际资本市场上所说的私募股权投资 是指各类对未上市企业所进行的权西南政法大学硕士学位论文4非公开的方式定向部分机构投资者或富裕家庭、个人募集资金，主要向具有高成长性的未上市的企业进行权益性投资，同时对被投资企业提供管理或者增值服务，最终通过被投资企业上市、并购、转让等方式退出而实现获利的投资基金。5中国股权投资基金协会认为：私募股权基金是以非公开方式向特定对象募集资金，由专门的基金管理机构管理股权基金资产，主要采取对企业进行股权后其他类股权工具投资并提供管理及其他增值服务的企业，一般包括创业投资基金、成长性投资基金、控股收购基金、产业投资基金和其他股权基金。6由于如今中国资本市场上的私募股权基金多数已经参与风险投资基金的项目，许多传统的风险投资基金也介入 PE 业务，这导致私募股权与风险投资两者实际业务的界限已经不再泾渭分明。因此，为方便探讨，本文中所探讨的是指广义上的私募股权基金。私募股权基金发展至今，主要存在三种组织形式：公司制、信托制和有限合伙制。私募股权基金这三种组织形式的投资范围都一样，只因建立的形式不同而导致运行机制差异而已。有限合伙制私募股权基金的定义就是采取有限合伙的形式设立的私募股权基金，其特色在于有限合伙的形式是由普通合伙人与有限合伙人组成，普通合伙人一般具有专业的投资知识和理财能力，负责基金的设立，其向合伙企业投入少量的基金，负责合伙企业的具体运行和管理并对合伙企业的债务承担无限责任。有限合伙人作为专门投资者将其资金注入合伙企业，以其投资资本额为限对合伙企业的债务承担有限责任，不直接干预普通合伙人的具体运作。严格意义上讲，有限合伙制私募股权基金虽然不具有法人地位，但它有能力以自己的名义对外进行经济活动。（二）有限合伙制私募股权基金的发展有限合伙制度是有限合伙制私募股权基金设立的前提。美国作为私募股权基金45中国人民银行研究局：金融研究重点课题获奖报告 2006，北京：中国金融出版社，2007 年版，第 339 页。石育斌：中国私募股权融资与创业板上市上市实务操作指南，北京：法律出版社，2009 年第 1 版，第 16页。6参见 2011 年中国股权投资基金行业协会指导原则第一章。4风险共担的特定类型的投资基金品种。 邹青、石育斌认为，私募股权基金是指通过有限合伙制私募股权基金法律制度研究发展最早的国家于 1916 年就制定了统一有限合伙法，为有限合伙制企业的成立提供了法律基础。1970 年，在创业投资资本市场的推动下，美国有限合伙制创业投资开始建立，但是由于配套制度的缺乏导致有限合伙制企业在资本市场中的比重很低。1971 年，美国纳斯达克的运行为有限合伙制私募基金提供了退出渠道，加上政府的优惠政策和法律上的倾斜扶持，越来越多成功的实践案例已推动有限合伙制创业投资基金逐渐成为当今最主流的创业投资组织形式。7由于受到国际金融资本市场的影响，我国政府开始注意到私募股权基金对创业投资的重要性。在我国法律环境不健全的背景下，1995 年 5 月深圳市制定深圳市经济特区合伙条例行政规章，率先在全国范围内试行设立有限合伙企业。2001 年，北京市政府为促进中关村科技园有限合伙制风险投资企业的发展，制定了有限合伙管理办法。随着中国第一个有限合伙制创业投资企业机构“北京天绿创业投资中心”成立，一系列有限合伙制创业投资企业相继出现，但是由于退出渠道不够畅通，相关法律制度不够健全，导致有限合伙制企业一时不受市场的青睐。为顺应市场发展的需要并与国际接轨，2007 年合伙企业法的修订与各地方政府的扶持政策，为有限合伙制私募股权基金的设立奠定了法律基础；2009 年，创业板的建立与 2010年中国证监会制定合伙企业等非法人组织证券账户开立业务操作指引，有效地解决了有限合伙制私募股权基金上市退出的制度障碍。因此，可以说，从 2007 年深圳市南海成长创业投资有限合伙企业成立到如今私募股权基金百花齐放，有限合伙制私募股权基金逐渐占据创业投资的资本市场。（三）有限合伙制私募股权基金的基本特征1私募资金私募，即非公开的募集，是相对公募而言。公募是通过向社会不特定公众发行证券的形式募集资金，而私募是以非公开的方式，采取特定的方式向特定对象募集71976 年，美国的第一家最早的合伙制私募股权投资公司 KKR 是由华尔街著名投资银行贝尔斯登的三名投资银行家陈成立。5西南政法大学硕士学位论文89针对特定的投资者。根据合伙企业法第 46 条的规定，普通合伙人可以劳务出资，而有限合伙人不得以劳务出资，按照目前国内的做法，有限合伙制私募股权基金的资本金一般是由投入少量的资金（1-5%以上）的普通合伙人与主要资金来源（95-99%以上）的有限合伙人共同组成，其财产具有独立性，并且在一般情形下合伙人在合伙企业清算前不可请求分割合伙企业的财产。2合伙人人数的有限性在人数上给予限制，一方面是要保持私募股权基金私募资金的定向性与非公开性，另一方面是为了防止有限合伙制私募股权转化成为非法集资。按照我国 2007年最新修订的合伙企业法第 61 条的规定，有限合伙企业由 2 至 50 个合伙人组成，其中至少有一个普通合伙人，但是，法律另有规定的除外。另外， 合伙企业法第 3 条规定国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性事业单位、社会团体不能成为普通合伙人。从这条规定来看，法律并没有禁止股份有限公司和有限责任公司作为普通合伙人。因此，在目前我国法律体系下，股份有限公司和有限责任公司可以成为普通合伙人，从而增强了有限合伙制私募股权基金在私募资金时的融资能力。103合伙人权利义务明确有限合伙制私募股权基金在遵循合伙企业法和国务院发布的外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法规定的基础上，通过有限合伙协议来约定合伙人的各项权利义务以及相关管理问题。例如，按照合伙企业法的强制性规定，有限合伙企业只能由普通合伙人执行合伙事务并对合伙企业的债务承担无限连带责任，而有限合伙人不得对外代表合伙企业与执行合伙事务，但是如果有限合89郭雳：美国证券私募发行法律问题研究，北京：北京大学出版社，2004 年版，第 3 页。按照最新修订的证券投资基金法非公开的形式是指：不得通过报刊、电台、电视台、互联网等公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会等方式向不特定对象宣传推介。10孙丽娟：“构建我国私募股权基金有限合伙制的法律问题探析”，华东政法大学硕士论文，2010 年 4 月，第47 页。6资金。 因此，有限合伙制私募股权基金在募集资金的时候，必须是以非公开的形式有限合伙制私募股权基金法律制度研究11合伙企业具有转让、退伙与入伙的自主灵活性，这也为了让有限合伙企业私募股权基金更好地适应投资资本市场的多变性。4高风险性、高收益性有限合伙制私募股权基金作为一种专业化的投资，主要投资于高成长型的未上市企业，并为所投资企业发展提供战略管理、经营理念、市场开发以及上市退出等一系列增值服务，其实质是将自己定位为一个幕后服务者，力求创建一个新型的、具有巨大发展潜力和未来市场的企业，最终通过退出获取高额的回报。毫无疑问，一旦被投资的企业获得成功上市，则私募股权基金获取的投资回保将是几倍，甚至是几十倍。比如：2007 年美国高盛风险投资公司开始投资我国深圳海普瑞药业有限公司，帮助海普瑞药业有限公司于 2010 年在深交所中小板以 A 股最高发行价 148元成功上市，使得高盛在不到 3 年的时间里获利近百倍，但并不是所有的投资项目都能成功，市场上投资失败也是不胜枚举。由于所投资的企业在开发市场实现获利的过程中，会受到技术风险、生产风险、市场风险、组织管理风险、财务风险等内外环境因素的不确定，加上一般投资的期限都是在 3 至 7 年之间，投资失败的概率比较大，有些一旦投资失败将可能会血本无归。根据美国风险经济公司对美国最大的 13 家有限合伙创业投资基金在 1969 年至 1985 年的投资项目中，亏损的比例达到40%左右。12（四）有限合伙制私募股权基金的运行模式有限合伙制私募股权基金要使其运行模式发挥好优点，克服缺点，其内部治理结构最关键，可以说内部治理结构决定了它的运作模式，如图 11。首先，普通股合伙人作为私募股权基金的发起人，在向有限合伙人募集资金之前就基本上已经为基金设立好格式合伙协议，该合伙协议包含了合伙人之间的权利1112有限合伙人的表见代理是指：第三人有理由相信有限合伙人有权代理有限合伙企业而与之发生交易的行为。范柏乃：创业投资法律制度研究，北京：机械工业出版社，2005 年版，第 5 页。7伙人的行为构成表见代理情形的需要对该交易承担与普通合伙人同样的责任。有限西南政法大学硕士学位论文义务以及各种运营条款。不管外国还是国内，基本上有限合伙制私募股权基金都是由至少一个普通合伙人（出资 1%承担无限责任）和有限合伙人（出资 99%承担有限责任）共同出资、共享利益和共担风险。如何入伙、退伙、权益转让、合伙人身份之间的转换都允许合伙人自由约定，自主性比较强。其次，普通合伙人代表基金对外执行事务，寻找项目投资与洽谈，履行经营上的控制权，而有限合伙人不得对外代表合伙企业执行事务，也不得干预合伙企业的日常经营管理。13普通合伙人一般都是基金的管理人，有些还会将基金委托给其他基金公司管理。普通合伙人作为基金管理人，一般会在募集的资金中抽取 2%左右作为每年的管理费，超出部分，由普通合伙人自己承担。最后，为了保障投资的安全性，避免普通合伙人在寻找项目时随意投资，有限合伙制私募股权基金通常会由合伙人和外聘请相关方面的专家共同组建设立咨询委员会或者决策委员会，参与合伙企业重大事务与关联交易等决策。另外，在投资项目的利润分配上，普通合伙人虽然名义上可以得到投资利润的 20%，但是这 20%的利润必须是在所有投资项目中扣除亏损后，高于资本基本收益率 8%之后所得的利润比例，并且合伙协议还可以约定在确保有限合伙人收回资本的前提下才可以分享利润分配。14这能确保普通合伙人积极正当地行使职权，提高决策准确性和防止普通合伙人权利的滥用，平衡合伙人之间的利益，使得有限合伙制组织形式的运作模式得到最大的发挥。13刘晓纯、沈浩：“论有限合伙在我国风险投资领域的制度价值”，中央财经大学学报，2009 年第 11 期，第 6872 页。14钟海峰：“有限合伙制私募股权基金法律制度研究”，西南政法大学硕士论文，2009 年 4 月，第 78 页。8有限合伙制私募股权基金法律制度研究普通合伙人有限合伙人有限合伙人有限合伙人1%资本，2%管理费，20%的附属资本收益，对外执行事务，承担无限责任99%的资本， 8%的基本收益率与80%的资本收益，参与企业的管理，承担出资额的有限责任投 资项目有限合伙企业项目收 益合伙人会议（合伙人退货、新成员入伙、转让权益等须经合伙人全体同意的事项）咨询委员会或决策委员会（由合伙人、专家等组成，对重大事务或对外投资额超限等进行最终决策）图 11（五）有限合伙制私募股权基金的制度优势有限合伙制私募股权基金是公司治理制度的重大创新，它是在投资者与创业投资家信息高度不对称条件下而产生的特殊代理制度。如今，有限合伙制私募股权基金作为一种高风险性与高收益性相对称的投资机构，发展如火如荼，受到投资者与资本市场的亲睐，成为世界上主要的私募股权基金的组织形式，根本原因在于其具有其他投资组织形式无法比拟的制度优势。只有一个良好的企业管理制度才能提高9西南政法大学硕士学位论文15私募股权基金的制度优势需要结合企业管理制度与法律制度来认定。1运营成本低一个企业的运营成本牵涉着企业的整个运营过程，因此，考察一个企业的运营成本不能只看企业的某一个阶段所产生的费用成本是否高低，须在综合考虑整个运营过程的基础上做出判断。根据最新修订的创业投资企业管理暂行办法、合伙企业法、 个人所得税法和 2008 年财政部、国家税务局下发的关于合伙企业合伙人所得税问题的通知，有限合伙制私募股权基金的运营成本低，主要由以下几个方面构成：第一，设立简便。对于合伙企业的登记采用准则制，合伙人只需要向工商局提交合伙协议以及按照创业投资企业的要求履行相关备案手续。如果是涉及外资的有限合伙，需要向商务部相关部门审批。合伙企业不需要履行验资程序，也没有强制出资的限制。第二，利润分配无限制。有限合伙制企业的税后利润如何分配可以由合伙人协定，更加没有提留公积金、准备金的强制性规定，这更加符合私募股权基金的高收益性特征。第三，避免双重征税。有限合伙制私募股权基金不缴纳所得税，合伙人所获取的利润分别由合伙人缴纳所得税，这样可以减少基金运营成本，提高投资者的收益。16第四，运营管理费用低。普通合伙人作为有限合伙制私募股权基金的基金管理人，每年得到的运营管理费用一般是其所募集资金的 2%，如果日常开销费用超出了这一固定比例，投资者不再负有另行支付的义务，超出部分由普通合伙人自己承担，这使得有限合伙制私募股权基金即能在较低的运营费用下运行日常事务。2约束机制灵活合伙协议是有限合伙企业的基本法律文件，是保护有限合伙人利益和确保私募股权基金有效运作的核心。有限合伙制私募股权基金能快速发展起来，在于其灵活的约束机制。第一，资本与管理的有效分离。除了有限合伙人不能以劳务或信用出1516北京市道可特律师事务所：中国 PE 的法律解读，北京：中信出版社，2010 年版，第 76-77 页。石育斌：中国私募股权融资与创业板上市实务操作指南，中国：法律出版社，2009 年版，第 30-31 页。10企业的收益，只有良好的法制环境才能保障企业的可持续发展。 因此，有限合伙制有限合伙制私募股权基金法律制度研究资外，普通合伙人与有限合伙人能以货币、实务或财产权利出资，但是现实中一般都是以货币出资，出资采用承诺制，且合伙人之间的出资时间、如何出资、入伙与退伙的方式可以由合伙协议约定，这样可以提高资金利用的灵活性，降低资金的闲置。另外，有限合伙人只负责出资不参与投资决策，普通合伙人作为基金管理人享有一定的投资决定权，能有效地激发基金管理人运营能力的同时防止有钱但没技术的人干预基金的具体运作，实现资源的优化配置。17第二，职权与责任的分明。基金管理人在履行对外执行事务时承担无限责任，而有限合伙人的职权主要是履行监督建议权与对外承担以出资额为限的责任，这可以约束基金管理人为谋求自身利益最大化而作出损害有限合伙人利益的随意投资，避免道德风险与代理风险。另外，合伙协议条款可以限制普通合伙人的新基金募集与相应投资权益的转让、控制基金的负债率，由普通合伙人、有限合伙人和聘请的各方面专家组成的决策委员会在重大经营事项或者关联交易上作出最终决定，进而保障私募股权基金的高效和安全运行。3激励机制灵活投资者投资的最主要目的就是获取收益与确保自己的利益不受损失。为实现有限合伙企业的利益最大化，有限合伙制私募股权基金在进行投资中，为了控制道德风险而对基金管理人实施的激励手段主要有两种：一是普通合伙人的报酬与企业经营业绩挂钩的报酬结构。私募股权基金基本上都是进行股权投资，其大部分收入都是以认股权的形式存在，而股权的潜力价值远远高于工资形式的现金收入。比如普通合伙人可以对超出约定收益率的部分按照双方确定的利润比例（通常是 1:4）进行分配，普通合伙人在只出资 1%的基础上可以获取更多的收益，这使得合伙人之间的利益趋于一致。18二是注入资本的阶段性。有限合伙人作为投资者，可以在有限合伙企业经营严重亏损或者普通合伙人出现道德风险时放弃后续投资的权利，相对普通合伙人与被投资企业来说也是一种有价期权，这种制度的安排对普通合伙人与被投资企业也是一种激励机制。因为当一个项目前期投资成功的时候，企业的价值在不断地增长，被投资企业家的收入份额也伴随着企业的升值而增加，此时后续的等1718张扬：“有限合伙制是私人股权投资基金的最佳组织形式”，财经界，2011 年第 12 期，第 102-103 页。阎金国：“有限合伙制在我国的本土化问题的研究”，山东大学硕士论文，2008 年 3 月，第 14-15 页。11西南政法大学硕士学位论文量投资却可以获取企业升值后的等量股权，这能为企业家与投资基金、基金管理人实现三赢的局面。4监管宽松我国是分业经营、分业监管的金融体制，证监会作为证券市场的监管者，管理者整个证券市场的运行。经过多年的发展，目前我国对公募基金的监管比较完善，而作为新兴产物的私募股权基金，尤其是有限合伙制私募股权基金，它只需要得到工商局注册登记后，向商务部或者所在地省级管理部分备案以及向基金行业协会备案。从目前我国的法律体系与金融体制看来，还没有明确的一个部门对有限合伙制私募股权基金全程运作进行监管，国务院把监管的权限下放到各省政府，由各省政府指定一个或多个部门联合负责管理，各地方处于一个各自为营的状态。虽然 2012年 12 月最新修订的中华人民共和国证券投资基金法规定有限合伙制私募股权基金在进行证券投资时适用该法的规定，接受证监会的监管，也就是政府对于私募基金的非证券投资活动主要还是交给市场来调节。普通合伙人只需要按照合伙协议的内容和约束条款对有限合伙人负责，其没有法律上规定的严格的强制性对外信息披露制度和外部的监督机制。因此，有限合伙制的私募股权基金的运作可以在一个宽松的不受国家过多干预的市场监管环境下，充分集中精力专注于投资，为所投资企业提供最好的增值服务。二、我国有限合伙制私募股权基金的发展现状与法律制度障碍（一）我国有限合伙制私募股权基金的发展现状自从新浪、盛大网络发展有限公司、蒙牛等企业通过“红筹模式”19在境外上市19红筹模式：当事人按照法律法规履行行政审批程