一级建造师难点易出错点解析法规2.docx

(1)基本框架组成：宪法及其相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法。(2)法的形式：宪法、法律、行政法规、地方性法规、部门规章、地方规章、国际条约等。如建筑法属于法律，xxx条例属于行政法规，办法绝大部分属于规章，要总结对比记忆。1.法律部门的概念该怎么理解?答：简单说就是法律划分为不同的部门法，如民法、刑法。部门法又称为法律部门，此处的“部门”容易被理解为行政办公场所。三、考题解析常见丢分点1.下列与工程建设有关的规范性文件中，由国务院制定的是()。2010a.工程建设项目施工招标投标办法b.安全生产许可证条例c.安全生产法d.建筑业企业资质管理规定【答案】b【解析】根据立法法，法律由全国人大及常委会制定，行政法规由国务院制定，部门规章由国务院各部委制定。2.不同行政法规之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由()裁决。2011a.国务院主管部门b.最高法院c.国务院d.全国人大常委会【答案】c【解析】根据立法法，法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决。地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下列规定的权限作出裁决：同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决。地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。3.根据立法法，()之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。2010a.部门规章b.地方政府规章与部门规章c.同一机关制定的旧的一般规定与新的特别规定d.部门规章与地方性法规e.地方性法规与地方政府规章【答案】ab1.掌握债的基本法律关系，重点是对比。债权与物权不同，物权是绝对权，而债权是相对权。债权相对性理论的内涵可以归纳为以下三个方面：债权主体的相对性;债权内容的相对性;债权责任的相对性。债务是根据当事人的约定或者法律规定，债务人所负担的应为特定行为的义务。2.债的发生根据要重点掌握并会区别合同、不当得利、无因管理、侵权行为。1.最高额抵押的主合同债权不得转让是什么意思?答：我国担保法第61条明确规定：“最高额抵押的主合同债权不得转让。”根据该条规定，最高额抵押的主合同债权不得转让，因此，最高额抵押权当然也不能转让。其立法本意在于保持最高额抵押权的完整性和概括性，禁止因主合同债权的分割转让而带来的最高额抵押权的分割。但这一规定并未禁止在最高额抵押权所担保的债权确定之前，因具体债权与抵押权分离而单独转让。从每个具体债权的合同角度看，显然债权的数额是确定的，既然债权数额是确定的，法律就没有理由认为债权人不能转让每一个具体的债权。最高额抵押权人不转让基础法律关系，而只转让某一具体债权时，最高额抵押权并不随之转让。每个具体债权的转让只意味着债权脱离了最高额抵押权所担保的范围，不会产生抵押权随之转移的情形，也不会发生抵押权分割给多个债权人行使的问题。我国合同法第80条规定，债权人转让权利的，应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。2.建设方属于债权人还是债务人容易混淆，特别是在合同履行时，建设方是否既可以是债权人也可以是债务人?答：是的。对于施工单位来说，建设方属于债务人;建设方付了预付款，施工单位没有施工，建设方属于债权人。3.债权是否包含物权?债权是不是泛指?答：债权不包含物权，债权是当事人双方相对的权利义务。物权是绝对权，属于对世权，如继承财产的权利。4.债权专属于债务人自身的除外是什么意思?答：债权专属于债务人自身的除外，是指专属于债务人自己的债权不能由原债权人代位行使其权利。如家产继承权属于自身的权利。三、考题解析常见丢分点1.在建工程的建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工企业承担连带责任。该责任在债的产生根据中属于()之债。【2011】a.侵权b.合同c.无因管理d.不当得利【答案】a【解析】此题很容易理解。2.甲建筑设备生产企业将乙施工单位订购的价值10万元的某设备错发给了丙施工单位，几天后，甲索回该设备并交付给乙，乙因丙曾使用过该设备造成部分磨损而要求甲减少价款1万元。下列关于本案债的性质的说法，正确的有()。z007a.甲错发设备给丙属于无因管理之债b.丙向甲返还设备属于不当得利之债c.乙向甲支付设备款属于合同之债d.甲向乙少收1万元货款属于侵权之债e.丙擅自使用该设备对乙应承担侵权之债【答案】abc【解析】无因管理与不当得利的区别在于当事人是否得利，因此，选项a、b中甲错发设备给丙关键看丙是管理还是使用，如果是管理属于无因管理，如果使用就属于不当得利。选项c支付设备款是根据合同约定，因此是合同之债。选项d甲向乙少收1万元价款，是因为丙使用了该设备，导致乙收到的设备已经折旧，其原因是甲没有能够提供全新的设备，侵害了乙的权利，因此，乙需要向甲提出折减要求。选项e虽然丙使用该设备，但是与乙没有约定或者法定关系，因此，丙对乙不承担任何责任，丙应该对甲承担法定责任。6.下列工程施工过程中发生的情况，属于侵权责任的有()。a.施工单位未按合同约定支付项目经理李某奖金b.施工单位违约造成供货商重大损失c.工地的围栏倒塌造成行人黄某被砸伤d.施工单位将施工废料倒入邻近河流造成污染e.分包商在施工时操作不当造成公用供电设施损坏6.cde1z301040建设工程物权制度。物权是指权利人对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。地役权从性质上说，是按照当事人的约定设立的用益物权。地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记;未经登记，不得对抗善意第三人。需役地以及需役地上的土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权部分转让时，转让部分涉及地役权的，受让人同时享有地役权。5.物权的设立、变更、转让和消灭要求理解。重点是不动产和动产的区别。不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力。动产物权的设立和转让，自交付时发生效力。1.什么是用益物权?答：用益物权指当事人依据法律规定，用益物权人对他人所有的不动产或动产，依法享有的占有、使用和收益的权利。它主要包括土地承包所有权、宅基地使用权、建设用地使用权和地役权。2.地役权与用益物权是什么关系?答：地役权是指为使用自己不动产的便利或为提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利。地役权具有以下特点：其一，地役权是按照当事人的约定设立的用益物权;其二，地役权是存在于他人不动产上的用益物权;其三，地役权是为了需役地的便利而设立的用益物权。简单地说，地役权属于用益物权的一种。3.不动产物权的设立、变更、转让和消灭在什么情况下生效?答：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力;未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。需要注意的是，依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。4.船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人有什么特殊的含义?答：简单举例，甲某已将汽车转让给乙某，但还没有登记，此时，甲又将汽车卖给丙某，并且丙不知道乙已经购买，这时，丙的买卖关系也是成立的。3.关于物权的说法，正确的有()。2010a.所有权和抵押权可以同时存在于同一不动产之上b.用益物权和抵押权可以同时存在于同一不动产之上c.国家所有土地的所有权和使用权都不能转移d.建设单位可以与政府部门签订土地出让合同拥有该地的所有权e.两个抵押权可以同时存在于同一不动产之上【答案】bde【解析】所有权包括占有、使用、收益、处分，与抵押权是不能存在于同一不动产上的。有关代理的知识点均要求掌握。以下内容需要重点注意。3.代理人与被代理人的责任承担：(1)没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。(2)委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。(3)第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。(5)代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。4.建设工程代理的一些特别规定：(1)不得委托代理的，比如转包和违法分包;(2)必须取得法定资格，比如对招标代理的资格要求;(3)民事法律行为，一般是委托书等情况，要按照要求一一照办，比较正式。(4)有下列情形之一的，委托代理终止：代理期间届满或者代理事务完成;被代理人取消委托或者代理人辞去委托;代理人死亡;代理人丧失民事行为能力;作为被代理人或者代理人的法人终止。其中，、是建设工程中常见的情形。5.一个比较陌生的代理表见代理。表见代理是指虽无代理权，但表面上有足以使人相信有代理权而需由被代理人负授权之责的代理。构成要件：(1)存在事实及理由客观要件;(2)存在过失本人表达了足以让第三人相信的表示或实施行为，发生了外表授权的事实;(3)相对认为善意主管要件。二、高频答疑点1.若代理人签完合同后死亡，该合同有效吗?答：代理人的代理权自动消失，但不影响合同的履行。2.工程分包、企业负责人委派项目经理是不是代理关系?答：是委托代理。3.有关表见代理的法律规定是什么?行为人如果不是订立合同而是其他行为，该代理行为也有效吗?答：合同法第49条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。该规定在于保护善意相对人的合法权益，如果相对人知道行为人没有代理权而与之实施民事法律行为，适用于民法通则第66条规定。4.被代理人死亡也属于委托代理终止情形吗?答：不属于，属于法定代理或指定代理5.“企业法定代表人在相对人知道其越权代理的情况下，代表企业签订担保合同，这份合同的效力待定。”这句话对吗?答：该越权合同是否有效，看相对人是否知道其越权，如果知道则待定(因为还有企业是否承认)，不知道则有效。6.表见代理和越权代理的区别和联系是什么?答：简单说就是表见代理是相对人相信代理人有代理权，其后果是代理有效。越权代理是指超越权利的代理，如单位负责人超越股东大会代理相关事宜。代理是否有效，看相对人是否知道其越权，如果知道效力待定，不知道则有效。7.法院指定小李担任某案的书记员是指定代理吗?答：不是，这是单位内部工作安排。作为书记员做记录是他的工作，他没有代理任何人的任何事务，不属于代理范畴。8.请陈述法定代理或指定代理的终止。答：出现下列情形，法定代理或指定代理终止：(1)被代理人取得或者恢复民事行为能力;(2)被代理人或者代理人死亡;(3)代理人丧失民事行为能力;(4)指定代理的人民法院或者指定单位取消指定;(5)由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。9.被代理人死亡的，委托代理人实施的代理行为是否有效?答：最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见第82条规定四种情况下有效：(1)代理人不知道被代理人死亡的;(2)代理人的继承人均予承认的;(3)被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的;(4)在被代理人死亡前已经进行，而在被代理人死亡后为了被代理人的利益继续完成的。10.转托他人代理的责任承担是什么?答：民法通则第68条规定：“委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。”依据无权代理的表现形式，表见代理可以分为：未予授权的表见代理;超越权限的表见代理;代理权终止的表见代理。表见代理的构成要件：行为人没有代理权;没有代理权的代理人实施了代理的行为;善意相对人有理由相信行为人有代理权。4.施工企业与保险代理人张某签署了盖有保险公司印章的工程保险合同，并足额缴付了保费，但张某表示需将保费交回公司后才能签发保单。后施工企业发生保险事故，要求赔偿时，保险公司称张某已离职，且其未将保险合同和保费交回公司。关于该案中责任承担的说法，正确的是()。2011A.张某应当向施工企业赔偿损失B.施工企业补缴保费后，保险公司方可赔偿损失C.保险公司找到张某追回保费后，方可给予施工企业赔偿D.保险公司应当支付保险金，并可向张某追偿【答案】D【解析】此题看似是考核保险制度，其实是考核表见代理。单项选择题1.某施工企业在异地设有分公司，分公司受其委托与材料供应商订立了采购合同。材料交货后货款未支付，供应商应以(D)为被告人向人民法院起诉，要求支付材料款。A.监理单位B.分公司C.建设单位D.施工企业2.乙未经甲授权，却以甲代理人的名义与丙签订了买卖合同。乙以甲代理人的名义与丙签订的买卖合同()。A.效力待定B.无效C.有效D.经过乙催告甲后生效3.乙未经甲授权，却持有甲的授权委托书，并以甲代理人的名义与丙签订买卖合同。乙以甲代理人的名义与丙签订的买卖合同(C)。A.效力待定B.无效C.有效D.经过乙催告甲后生效6.某单位甲委托乙代为采购水泥，但并未限定最高采购价格。乙持授权委托书向供应商丙采购，约定采购价格为30005/吨，3日内送货。但丙将货物发到后，甲单位认为该价格明显过高，拒绝付款。则()。A.丙只能要求甲承担付款责任B.丙只能要求乙承担付款责任C.丙只能要求甲返还货物，不得向甲主张付款责任D.丙可以要求甲也可以要求乙承担付款责任7.某单位甲委托乙代为采购特种水泥，乙持授权委托书向供应商丙采购，但供应商恰好缺货，在向乙说明情况后，乙同意购买普通水泥代替。以下说法错误的是()。A.乙的行为属于表见代理B.甲有权拒绝接受这批普通水泥C.如甲拒绝，应由乙承担付款义务D.如甲同意，应由甲承担付款义务8.施工单位项目经理受高额回扣诱惑，从某供应商处购进一批劣质水泥。后来被建设单位发现，要求施工单位返工，施工单位因此遭受巨大损失。施工单位的损失应由()承担。A.项目经理B.施工单位C.项目经理与供应商D.施工单位与供应商9.张某原是甲建筑公司的采购员，辞职后与王某合办了一家建筑设备租赁公司。张某以甲公司的名义与其长期负责的大客户乙公司签订3000吨钢筋购销合同，乙公司对张某辞职并不知情。对该合同承担付款义务的是(a)。A.甲建筑公司B.建筑设备租赁公司C.张某D.张某与建筑设备租赁公司多项选择题10.某律师接受当事人委托参加民事诉讼，以下属于代理权消灭的原因有()。A.诉讼终结B.当事人解除委托C.代理人辞去委托D.代理人死亡E.委托代理人有过错11.乙公司接受甲公司委托，与丙公司签订一份钢筋买卖合同。在履行合同过程中，由于甲对乙的授权不明确，给丙公司造成100万元的经济损失。以下丙公司要求赔偿损失的说法，正确的是()。A.丙公司可以向甲公司要求赔偿全部损失B.丙公司只能要求甲公司赔偿全部损失C.丙公司可以要求乙公司赔偿全部损失D.丙公司只能要求甲、乙公司各赔偿50万元E.丙公司可以要求甲公司赔偿70万元损失，乙公司赔偿30万元损失【答案】单项选择题1.D2.A3.C4.C5.C6.D7.C8.C9.A多项选择题10.ABCD11.ACE【解析】2.无权代理的法律后果是效力待定。如果被代理人对无权代理人实施的行为予以追认，则无权代理可转化为有权代理，产生与有权代理相同的法律效力，并不会发生代理人的赔偿责任。如果被代理人不予追认，对被代理人不发生效力，则无权代理人需承担因无权代理行为给被代理人和善意第三人造成的损失。4.根据民法通则，本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。这是一种被称为默示方式的特殊授权。也就是说，即使本人没有授予他人代理权，但事后并未作否认的意思表示，应视为授予了代理权。由此，他人以其名义实施法律行为的后果应由本人承担一、精准考点采集1.知识产权的特征要掌握，注意双重性。2.我国的知识产权包括着作权(版权)、专利权、商标专用权、发现权、发明权以及其他科技成果权。其中，前三种权利构成我国知识产权的主体，在建设工程活动中也主要涉及这三种知识产权3.着作权经常考，要重点掌握。注意以下几点：(1)单位作品单位为作者。由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。如招标文件、投标文件往往是单位作品。单位作品的着作权完全归单位所有。(2)职务作品。职务作品与单位作品在形式上的区别在于，单位作品的作者是单位，而职务作品的作者是公民个人。一般情况下，职务作品的着作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成2年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。其中，有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，着作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励：主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品;法律、行政法规规定或者合同约定着作权由法人或者其他组织享有的职务作品。(3)委托作品。在建设工程活动中，有些作品属于委托作品。一般情况下，勘察设计文件是勘察设计单位接受建设单位委托创作的委托作品。受委托创作的作品，着作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，着作权属于受托人。4.建设工程知识产权侵权的法律责任包括民事责任、行政责任和刑事责任。重点掌握民事责任的方式(有可能是多选题)和其中赔偿损失的确定方法(4种)。行政责任和刑事责任处罚数额和刑期了解一下。二、高频答疑点1.请举例说明知识产权的地域性。答：知识产权的地域性，是指知识产权只在授予其权利的国家或确认其权利的国家产生，并且只能在该国范围内发生法律效力，受法律保护，而其他国家则对其没有必须给与法律保护的义务。知识产权所有人对其智力成果享有的知识产权在空间上的效力并不是无限的，而要受地域限制。知识产权的地域性特征是它与有形财产权的一个区别。2.自然人是否可成为商标权的主体?不同版本的教材说法不同。答：以新版为准，一般自然人可为商标权的主体。3.绝对权和相对权怎么理解?答：绝对权是指义务人不确定，权利人无须通过义务人实施一定的积极协助行为即可实现的权利，如所有权、人身权。由于绝对权的权利人可以向一切人主张权利，可以对抗除他自己以外的任何人，因此又称为对世权。相对权是指义务人为特定人，权利人必须通过义务人积极地实施或不实施一定行为才能实现的权利，如债权。4.着作权的保护期比较凌乱，如何掌握?答：(1)作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。(2)公民的作品，其发表权、使用权和获得报酬权的保护期，为作者终生及其死后50年。如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。(3)法人或者其他组织的作品、着作权(署名权除外)由法人或者其他组织享有的职务作品，其发表权、使用权和获得报酬权的保护期为50年，截止于作品首次发表后第50年的12月31日，但作品自创作完成后50年内未发表的，不再受着作权法保护。5.未经商标注册人许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的，如何根据近似程度判定其是否侵权?答：这要看工商局的具体规定，比如，商标名字的同音或形状相似。这个不作为重点，了解一下即可。6.民事责任赔偿损失有4种方法，计算数额如何掌握?答：(1)侵权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定;(2)实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定;(3)权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该知识产权许可使用费的倍数合理确定(4)权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一定数额的赔偿。7.发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。发明专利权自公告之日起生效。实用新型专利权和外观设计专利权自公告之日起生效。申请日与公告日会是同一天吗?答：计算是指有效期的起止年月。一般情况下，专利权生效时，20年或10年的有效期已经过了一段时间。三、考题解析常见丢分点1.专利权的客体包括()。2005a.发明b.实用新型c.注册商标d.外观设计e.作品【答案】abd【解析】我国专利法保护的专利权的客体包括发明、实用新型和外观设计。选项c是商标权的客体，选项e是着作权的客体。2.建设单位委托设计单位进行设计工作，双方没有约定着作权的归属，图纸由甲设计师完成，则图纸的着作权归()。2007a.建设单位和设计单位共同所有b.设计单位和甲设计师共同所有c.建设单位和甲设计师共同所有d.建设单位独自所有【答案】b【解析】本题是综合性题目，考核受托作品和职务作品的着作权归属。受委托创作的作品，着作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，着作权属于受托人。3.甲建设单位委托乙设计单位编制工程设计图纸，但未约定该设计着作权归属。乙设计单位注册建筑师王某被指派负责该工程设计，则该工程设计图纸许可使用权归()享有。2007a.甲建设单位b.乙设计单位c.注册建筑师王某d.甲、乙两单位共同【答案】b。如果双方合同中未作明确约定的，著作权属于受托人，即设计院。虽然这一设计任务是张某等设计人员完成的，但这一职务作品属于“主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图”，张某等设计人员只享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有。一、精准考点采集1.担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。2.担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。3.在建设工程活动中，保证是最为常用的一种担保方式，要重点掌握。保证人往往是银行(保函)或担保公司(保证书)。保证的方式有两种：一般保证;连带责任保证。5.保证期间内的合同变更重点掌握，即债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任;债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任;债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任;保证合同另有约定的，按照约定。(3)质押分为动产质押和权利质押。动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。能够用作质押的动产没有限制。权利质押一般是将权利凭证交付质押人的担保。可以质押的权利包括：汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单;依法可以转让的股份、股票;依法可以转让的商标专用权、专利权、着作权中的财产权;依法可以质押的其他权利。(4)留置权的几种典型情形：因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权。(5)定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。二、高频答疑点1.汇票、支票、本票、仓单是交给债权人占有使用完成质押的吗?答：转移物的占有是物的转移，而不是所有权转移。抵押不转移占有是指抵押物所有权不发生转移，物也不需要转移至债权人处。质押转移占有指物暂时转移至债务人处，所有权不发生转移，待债务清偿时物再转移至债务人处。2.请举例说明动产抵押与动产质押的区别。答：(1)抵押标的为动产与不动产;质押标的为动产与权利。(2)抵押物不转移占有;质物转移占有。(3)当事人可以自愿办理抵押登记的，抵押合同自签订之日起生效;当事人不必办理质押登记的，质押合同自质物或权利凭证交付之日起生效。以房产建筑物等抵押的，抵押合同自登记之日起生效，而不是双方合同签字、盖章时，注意这一点。(4)当事人办理抵押登记的，登记部门为抵押物的相应管理部门;以股票、知识产权出质的，当事人应向其相应的管理机构办理出质登记。(5)债务履行期届满，抵押权人未受清偿的，可与抵押人协商以抵押物折价或以拍卖、变卖该抵押物的所得价款受偿，协议不成的，可向人民法院提起诉讼;债务履行期届满，质权人未受清偿的，可与出质人协议以质物折价或依法拍卖、变卖质物清偿债权。3.抵押、留置、保证、质押有什么区别?请举例说明。答：简单举例，买房有房产做抵押贷款，属抵押;某商场欠某运输公司运输费，运输公司将部分货物扣留，为留置;贷款找个信誉比较好的公司做担保，叫保证;贷款，将汽车放在债主处，叫质押。5.收取定金一方违约的，定金双倍返还?答：是的。但是定金最高为合同额的20%，高出的部分不适用定金罚则。6.合同变更的要求是什么?答：(1)保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。(2)保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务不再承担保证责任。(3)债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。7.连带责任保证的含义是什么?答：连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。9.向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得价款的清偿顺序是什么?答：抵押合同已登记生效的，按抵押物登记的先后顺序清偿;顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押合同自签订之日起生效的，如果抵押物未登记的，按照合同生效的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。施工单位的安全责任一、主要负责人、项目负责人和专职安全生产管理人员的安全责任(一)主要负责人加强对施工单位安全生产的管理，首先要明确责任人。建设工程安全生产管理条例第21条第1款的规定，“施工单位主要负责人依法对本单位的安全生产工作全面负责”。在这里，“主要负责人”并不仅限于施工单位的法定代表人，而是指对施工单位全面负责，有生产经营决策权的人。明确施工单位主要负责人对安全生产工作全面负责，是贯彻“安全第一、预防为主”方针的基本要求，也是被实践证明的行之有效的“管生产必须同时管安全”原则在法律制度上的具体体现。根据建设工程安全生产管理条例的有关规定，施工单位主要负责人在安全生产方面的主要职责包括：(1)建立健全安全生产责任制度和安全生产教育培训制度。(2)制定安全生产规章制度和操作规程。(3)保证本单位安全生产条件所需资金的投入。(4)对所承建的建设工程进行定期和专项安全检查，并做好安全检查记录。(二)项目负责人建设工程安全生产管理条例第21条第2款规定，施工单位的项目负责人应当由取得相应执业资格的人员担任，对建设工程项目的安全施工负责。项目负责人(主要指项目经理)在工程项目中处于中心地位，对建设工程项目的安全全面负责。鉴于项目负责人对安全生产的重要作用，国家规定施工单位的项目负责人应当由取得相应执业资格的人员担任。这里，“相应执业资格”目前指建造师执业资格。根据建设工程安全生产管理条例第21条的规定，项目负责人的安全责任主要包括：(1)落实安全生产责任制度、安全生产规章制度和操作规程;(2)确保安全生产费用的有效使用;(3)根据工程的特点组织制定安全施工措施，消除安全事故隐患;(4)及时、如实报告生产安全事故。核心考点解析项目负责人与建造师执业范围密切相关，其安全职责自然是需要掌握的。这部分内容也是以理解为主，并参考安全生产法来掌握。根据建设部建筑施工企业安全生产管理机构设置及专职安全生产管理人员配备办法(建质2004213号)规定，施工单位所属的分公司、区域公司等较大的分支机构应当各自独立设置安全生产管理机构，负责本企业(分支机构)的安全生产管理工作。安全生产管理机构的职责主要包括：落实国家有关安全生产法律法规和标准、编制并适时更新安全生产管理制度、组织开展全员安全教育培训及安全检查等活动。2.专职安全生产管理人员的职责专职安全生产管理人员是指经建设主管部门或者其他有关部门安全生产考核合格，并取得安全生产考核合格证书在企业从事安全生产管理工作的专职人员，包括施工单位安全生产管理机构的负责人及其工作人员和施工现场专职安全生产管理人员。根据建设工程安全生产管理条例第23条的有关规定，专职安全生产管理人员的安全责任主要包括：对安全生产进行现场监督检查。发现安全事故隐患，应当及时向项目负责人和安全生产管理机构报告;对于违章指挥、违章操作的，应当立即制止。1.总承包单位的安全责任建设工程安全生产管理条例第24条规定：“建设工程实行施工总承包的，由总承包单位对施工现场的安全生产负总责。”建设工程实行施工总承包的，由建设单位将包括土建和安装等方面的施工任务一并发包给一家具有相应施工总承包资质的施工单位，施工总承包单位在法律规定和合同约定的范围内，全面负责施工现场的组织管理。建设工程施工现场管理规定第9条规定：“建设工程实行总包和分包的，由总包单位负责施工现场的统一管理，监督检查分包单位的施工现场活动。分包单位应当在总包单位的统一管理下，在其分包范围内建立施工现场管理责任制，并组织实施。”这条规定赋予了总承包商施工现场的统一管理权，其中也包括对分包单位的安全生产管理。同时，为了防止违法分包和转包等违法行为的发生，真正落实施工总承包单位的安全责任，建设工程安全生产管理条例进一步强调：“总承包单位应当自行完成建设工程主体结构的施工。”施工现场往往同时有多个分包单位同时在施工现场作业，需要由总承包单位统一协调。但是，由于利益等原因，分包商并不愿意服从总承包单位的管理，基于此，建设工程安全生产管理条例第24条规定：“分包单位应当服从总承包单位的安全生产管翠，伞包单位不服从管理导致生产安全事故的，由分包单位承担主要责任。”3.分包商与总包商是平等的合同双方的关系，按理说他们之间不应该存在管理与被管理的关系，此处却强调了在安全方面分包商要服从总包商的管理，这是很特殊的，需要特殊掌握。三、安全生产教育培训(一)管理人员的考核建设工程安全生产管理条例第36条规定：“施工单位的主要负责人、项目负责人、专职安全生产管理人员应当经建设行政主管部门或者其他有关部门考核合格后方可任职。”核心考点解析需要掌握哪些人员需要考核合格后方可任职。(二)作业人员的安全生产教育培训1.日常的安全生产教育培训建设工程安全生产管理条例第36条还规定：“施工单位应当对管理人员和作业人员每年至少进行一次安全生产教育培训，其教育培训情况记入个人工作档案。安全生产教育培训考核不合格的人员，不得上岗。”记住频率：每年至少一次。2.新岗位培训建设工程安全生产管理条例第37条规定：“作业人员进入新的岗位或者新的施工现场前，应当接受安全生产教育培训。未经教育培训或者教育培训考核不合格的人员，不得上岗作业。施工单位在采用新技术、新工艺、新设备、新材料时，应当对作业人员进行相应的安全生产教育培训。”核心考点解析理解第37条并注意“四新”，即新技术、新工艺、新设备、新材料。3.特种作业人员的培训特种作业人员是指从事特殊岗位作业的人员。建设工程安全生产管理条例第25条规定：“垂直运输机械作业人员、安装拆卸工、爆破作业人员、起重信号工、登高架设作业人员等特种作业人员，必须按照国家有关规定经过专门的安全作业培训，并取得特种作业操作资格证书后，方可上岗作业。”核心考点解析记住这些特种岗位。四、施工单位应采取的安全措施(一)编制安全技术措施、施工现场临时用电方案和专项施工方案”3.编制专项施工方案建设工程安全生产管理条例第26条规定，对下列达到一定规模的危险性较大的分部分项工程编制专项施工方案，并附具安全验算结果，经施工单位技术负责人、总监理工程师签字后实施，由专职安全生产管理人员进行现场监督：(1)基坑支护与降水工程(2)土方开挖工程3)模板工程(4)起重吊装工程(5)脚手架工程(6)拆除、爆破工程(7)国务院建设行政主管部门或者其他有关部门规定的其他危险性较大的工程建设工程安全生产管理条例第26条还规定：“对前款所列工程中涉及深基坑、地下暗挖工程、高大模板工程的专项施工方案，施工单位还应当组织专家进行论证、审查。”(二)安全施工技术交底建设工程安全生产管理条例第27条规定：“建设工程施工前，施工单位负责项目管理的技术人员应当对有关安全施工的技术要求向施工作业班组、作业人员作出详细说明，并由双方签字确认。”施工前的安全施工技术交底的目的就是让所有的安全生产从业人员都对安全生产有所了解，最大限度避免安全事故的发生。依据2006年12月1日实施的建设工程项目管理规范11.3.3款，职业健康安全技术交底应符合下列规定：(1)工程开工前，项目经理部的技术负责人应向有关人员进行安全技术交底。(2)结构复杂的分部分项工程实施之前，项目经理部的技术负责人应进行安全技术交底。(3)项目经理部应保存安全技术交底记录。核心考点解析1.交底时间、交底主体、对象各是如何规定的?应当准确掌握。2.注意形式要件，要求“双方签字确认”。(三)施工现场安全警示标志的设置建设工程安全生产管理条例第28条第1款规定：“施工单位应当在施工现场入口处、施工起重机械、临时用电设施、脚手架、出入通道口、楼梯口、电梯井口、孔洞口、桥梁口、隧道口、基坑边沿、爆破物及有害危险气体和液体存放处等危险部位，设置明显的安全警示标志。安全警示标志必须符合国家标准。”对施工现场危险部位的一项重要管理工作是设置明显的安全警示标志。安全警示标志是提醒人们注意的各种标牌、文字、符号和灯光等。安全警示标志应当设置在明显的地点，易于被看到。安全警示标志如果是文字的，应当易于读懂;如果是符号，则应当易于理解;如果是灯光，应当明亮显眼。安全警示标志不能随意设置，必须符合国家标准，即安全标志(GB 28941996)和安全标志使用导则(GB 167191996)。2.注意安全警示标准必须符合的标准国家标准。(四)施工现场的安全防护建设工程安全生产管理条例第28条第2款规定：“施工单位应当根据不同施工阶段和周围环境及季节、气候的变化，在施工现场采取相应的安全施工措施。施工现场暂时停止施工的，施工单位应当做好现场防护，所需费用由责任方承担，或者按照合同约定执行。”(五)施工现场的布置应当符合安全和文明施工要求、照明等要求。职工的膳食、饮水供应等应当符合卫生要求。”同时，建设工程安全生产管理条例第29条还规定：“施工现场临时搭建的建筑物应当符合安全使用要求。施工现场使用的装配式活动房屋应当具有产品合格证。在城市市区内的建设工程，施工单位应当对施工现场实行封闭围挡。建设工程施工现场管理规定第32条规定：“施工单位应当采取下列防止环境污染的措施：(1)妥善处理泥浆水，未经处理不得直接排入城市排水设施和河流;(2)除设有符合规定的装置外，不得在施工现场熔融沥青或者焚浇油毡、油漆以及其他会产生有毒有害烟尘和恶臭气体的物质;(3)使用密封式的圈筒或者采取其他措施处理高空废弃物;(4)采取有效措施控制施工过程中的扬尘;(5)禁止将有毒有害废弃物用作土方回填;(6)对产生噪声、振动的施工机械，应采取有效控制措施，减轻噪声扰民。”核心考点解析掌握“两证”，即应当具有“生产(制造)许可证、产品合格证”。(九)起重机械设备管理建设工程安全生产管理条例第35条规定：“施工单位在使用施工起重机械和整体提升脚手架、模板等自升式架设设施前，应当组织有关单位进行验收，也可以委托具有相应资质的检验检测机构进行验收;使用承租的机械设备和施工机具及配件的，由施工总承包单位、分包单位、出租单位和安装单位共同进行验收。验收合格的方可使用。特种设备安全监察条例规定的施工起重机械，在验收前应当经有相应资质的检验检测机构监督检验合格。施工单位应当自施工起重机械和整体提升脚手架、模板等自升式架设设施验收合格之日起30日内，向建设行政主管部门或者其他有关部门登记。登记标志应当置于或者附着于该设备的显著位置。”依据特种设备安全监察条例第2条，作为特种设备的施工起重机械指的是“涉及生命安全、危险性较大的”起重机械。 (十)办理意外伤害保险建设工程安全生产管理条例第38条规定：“施工单位应当为施工现场从事危险作业的人员办理意外伤害保险。意外伤害保险费由施工单位支付。实行施工总承包的，由总承包单位支付意外伤害保险费。意外伤害保险期限自建设工程开工之日起至竣工验收合格止。”根据这个条款，分包单位的从事危险作业人员的意外伤害保险的保险费是由总承包单位支付的。而这个结论与2003年建设部、国家工商行政管理总局颁发的建设工程施工劳务分包合同(示范文本)(GF20030214)是矛盾的。该文本第15.4款规定：“劳务分包人必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，并为施工场地内自有人员生命财产和施工机械设备办理保险，支付保险费用。”但是，由于建设工程施工劳务分包合同(示范文本)(GF20030214)不具有强制约束力，所以，在工程实践中还是要由总承包单位来支付分包单位职工的意外伤害保险费。核心考点解析1.建筑工程一切险既可由建设单位支付也可由施工单位支付，但本条规定的意外伤害险只能由施工单位(实行施工总承包的，由总包支付)投保并支付保费。2.注意意外伤害保险的期限的起止时间，特别是终止时间是“竣工验收合格止”，而非“竣工之日”。因为竣工验收本身也需要时间，这段时间里如果发生意外伤害，也属于发生在保险期限之内安装工程一切险除外责任规定，其除外责任除了与建筑工程一切险部分 相同外，不同之处主要包括：（1)因设计错误、铸造或原材料缺陷或工艺不善引起的保险 财产本身的损失以及换置、修理或矫正这些缺点错误所支付的费用；（2)由于超负荷、超 电压、碰线、电弧、漏电、短路、大气放电及其他电气原因造成电气设备或电气用具本身 的损失；（3)施工用机具、设备、机械装置失灵造成的本身损失。建设工程的勘察、设计，经有关主管部门批准，可以直接发包。A.技术复杂或专业性强的 B.抢险救灾的 C.建筑艺术造型有特殊要求的 D.设计国家安全、国家秘密的答疑：参考答疑：C 解析：下列建设工程的勘察、设计，经有关部门批准，可以直接发包： (1)采用特定的专利或者专有技术的；（2)建筑艺术造型有特殊要求的；（3)国务院规 定的其他建设工程的勘察、设计当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立 的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。劳动合同法规定，用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供