（法学专业论文）中国股份合作制企业立法研究.pdf

摘要 自8 0 年代以来，随着我国家庭联产承包责任制的推行，股份 合作制企业在广袤的农村大地上应运而生。经过自发发展、规范发 展和纵深发展三个阶段，股份合作制企业从农村发展到城市并已显 示出强大的生命力，得到了党和政府的认可，但遗憾的是：我国至 今没有统一的股份合作制企业的法律和法规。针对这一问题，本文 分四章对我国股份合作制企业立法进行了研究。 本文从我国股份合作制企业的定义着手，论述了股份合作制企 业的法律属性，并与其他企业形态进行了比较；本文立足我国丰富 多彩的股份合作制企业的实践，分析其发展阶段与发展模式，指出 存在的问题；本文放眼国外股份合作制的实践，分析了德国、西班 牙、美国有关股份制、合作制的实践与立法，总结其成功的经验与 做法；本文在前三章的基础上，对股份合作制企业的立法体例、运 行原则、治理结构、制度结构、股权结构等问题进行探讨，从而构 建出中国股份合作制企业法的基本框架。 关键词：股份合作制企业、立法框架 a b s t r a c t s i n c et h e1 9 8 0 s ，w i t ht h ep r o m u l g a t i o no ft h eh o u s eh o l d b a s e d s y s t e m o fc o n t r a c t e dr e s p o n s i b i l i t yw i t hr e m u n e r a t i o nl i n k e dt oo u t p u ti nc h i n a ，t h e r e e m e r g e st h ej o i n t s t o c kc o m p a n g i nr u r a la r e a s h a v i n ge x p e r i e n c e dt h et h r e e s t a g e so fs p o n t a n e o u sd e v e l o p m e n t ，s t a n d a r d i z e dd e v e l o p m e n ta n dd e v e l o p m e n ti nd e p t h ，j o i n t - - - s t o c kc o m p a n i e sh a sf o u n dt h e i rm a r k e tf r o mt h ec o u n t r y t ot h ec i t ya n dh a v e d i s p l a y e ds t r o n gv i t a l i t yw i t ht h er e c o g n i t i o no ft h ep a r t y a n dt h eg o v e r o n m e n t t oo u rr e g r e t m e n t ，n ou n i f i e dl a wo rr e g u l a t i o n sa p p l i c a n tf o rj p i n t - s t o c kc o m p a n i e sh a v eb e e nf o r m u l a n t e d r e g a r d i n gt h i si s s u e ， w ea r eg o i n gt od e a lw i t ht h el e g i s l a t i o nf o rj o i n - s t o c kc o m p a n i e si nc h i n ai n f o u rc h a p t e r s t h i sa r t i c l es t a r t sw i t ht h ed e f i n i t i o no ft h ej o i n t s t o c kc o m p a n yi nc h i n a d i s c u s s i n gt h el e g a lf u n c t i o no f t h ej o i n t - s t o c k c o m p a n y a n d c o m p a r i n gi t 硝t h t h e i ro r g a n i s i n gf o r m s ；a n a l y z e st h es t a g e sa n d p a t t e r n so f i t sd e v e l o p m e n ta n d p o i n t so u tt h ep r o b l e m st h a te x i s t ，b a s e do nt h ed i v e r s i f i e dp r a c t i c e so ft h e s h a r eh o l d i n gc o o p e r a t i v ec o m p a n i e s ；c a s t i n gi t sv i e w so nt h ef o r e i g np r a c t i c e s o ft h es h a r eh o l d i n gc o o p e r a t i v es y s t e m s t h i sa r t i c l ea n a l y s e st h ep r a c t i c e sa n d m e t h o d so fs h a r eh o l d i n gs y s t e ma n dl e g i s l a t i o ns y s t e mi ng e r m a n y ，s p a i n ， a m e r i c a ，a r i dd r a w se x p e r i e n c ea n dm e t h o d so fe x e c u t i o nw h i c hm a k et h e m s u c c e s s f u l b a s e do nt h ef i r s tt h r c ec h a p t e r s i ts t u d i e st h ep r o b l e m so ft h el e g i s - l a t i v es y s t e mo fs h a r eh o l d i n gc o o p e r a t i v ec o m p a n i e s ，o p e r a t i n g p r i n c i p l e s ，j u d i c i a ls t r u c t u r e ，s y s t e ms t r u c t u r e ，s h a r ee q u i t ys t r u c t u r ea n di t st e r m sc t c a l l t h e s ec o n t r i b u t et ot h eb a s i cs t u c t u r eo fc h i n e s es h a r eh o l d i n gc o o p e r a t i v es y s - t e m l a w k e y w o r d s ：s h a r eh o l d i n gc o o p e r a t i v ec o m p a n i e s ，l e g i s l a t i v es t r u c t u r e - 上- j 一 刖吾 1 9 8 0 年，山东省淄博市原周村公社农机厂濒临倒闭，而其驻地的国营淄 博毛巾厂急需扩大生产规模，经区工业公司磋合，三方决定合股建厂，淄博毛 巾厂以织机折价4 8 万元，周村公社农机厂以厂房、设备折价2 5 万元，区工 业公司投入1 0 2 万元，共计4 0 万元，共同创办了我臣第一家具有股份合作制 性质的企业一一淄博毛巾厂周村分厂( 现淄博第七毛巾厂) 。由于该厂效益很 好，在当地政府的引导与支持下，此类股份合作制企业得到了迅速发展n ) 。 1 9 8 2 年，河南省密县部分农民为了实现规模经营，提高竞争能力，采取联合 的方式，创办了多户联营的石灰厂、造纸厂，塑料厂等，这些4 m 1 1 , 具有股份式 合作的雏形往) 。1 9 8 1 年，安徽省阜阳地区有各类家庭工业近2 万户，1 9 8 4 年，全区五个典型的专业村中，已结成1 5 0 多个经济联合体，参加联合的专业 户6 0 0 多家，占专业户总数的6 0 ( 3 ) 。1 9 8 4 年，浙江省温州地区共有家庭工 副业户1 3 万，产值8 亿元，占全区农村工业总产值的6 0 ( 4 ) 。江苏省海门县 汤家乡中兴村，自1 9 8 2 年兴办股份方式合作企业以来，全村取得了巨大的发 展，1 9 8 3 年生产电熨斗1 0 万只、产值2 0 0 万元，1 9 8 2 年1 0 月，成立中兴村 长虹股份公司，全体村民都是企业的股东) 。1 9 8 7 年和1 9 8 8 年，国务院先后 确定浙江省的温卅i 地区、安徽省的阜阳地区、山东省淄博市的周村区作为全国 农村股份合作制的改革试验区。进人9 0 年代，股份合作制企业开始从农村走 向城市，并进一步走向规范发展与纵深发展的轨道。 改革开放以来，中国农民有三大创举：家庭联产承包责任制、乡镇企业和 股份合作制。股份合作制是中国农民继家庭联产承包责任制之后的第二次制度 创新，是中国农民在推进农村经济和乡镇企业纵深发展过程中实现的自我制度 供给。目前，股份合作制不仅越来越成为农村产业和乡镇企业广泛采用的主导 经济组织形式，而且也逐渐成为城市中小企业改革的基本思路甚至首选模式。 中国农民在把股份合作制付诸实践的时候，由于受自身理论索养缺乏的限 制，无力对其进行理性思考。而我国理论界叉没能很好地担当此任，相对实践 而言，我国股份合作经济理论滞后、政策滞后、法律滞后。这种滞后的结果， 导致两大负面效应：一是股份合作制的不确定性( 没有严格、确定的经济学概 念和严格界定的法律地位) ，二是股份合作制的不规范性( 役有规范的依据或 依据的不规范) 。这种不确定性和不规范性正在严重影响着股份合作制企业的 生存和发展。我国股份合作制企业的丰富多彩的实践，急切呼唤相应的理论探 讨、政策引导和法律支持。 本文正是在这种大背景下，试图通过分析我国股份合作制企业的定义与法 律属性、我国股份合作制的实践与存在问题、国外股份制与合作制的实践与立 法，从而科学构建我国股份合作制企业法的基本框架。作者深知自己的理论水 平十分有限，要想为股份合作制企业的发展提供理性支持，恐怕是异常艰难 的，但是，作者还是斗胆地针对我国股份合作制企业立法谈点滴看法。 一、股份合作制企业的定义及法律属性 ( 一) 股份合作制企业的定义 定义问题是一个基本的理论问题。明确股份合作制企业的定义，对于我们 制定股份合作制企业的相关法律与法规，指导具体的实践活动都具有十分重要 的意义。自股份合作制企业产生以来，在理论界与实践活动中就有很多争议， 其中，对殷份合作制企业的定义就有不同认识。 第一次正式给股份合作制企业下定义的是农业部，在其1 9 9 0 年2 月1 2 日 ( 铱民股份合作企业暂行规定中界定了。农民股份合作企业”的涵义：农民股 份合作企业是指3 户以上劳动农民，按照协议，以资金、实物、技术、劳力等 作为股份，自愿组织起来从事生产经营活动，接受国家计划指导，实行民主管 理，以按劳分配为主，又有一定比例的股金分红，有公共积累，能独立承担民 事责任，经依法批准建立的经济组织。 1 9 9 2 年1 2 月2 4 日，农业部在关于推行和完善乡镇企业股份合作制的 通知中重新对股份合作企业作了界定：股份合作企业是指2 个以上劳动者或 投资者，按照章程或协议，以资金、实物、技术、土地使用权等作为股份，自 愿组织起来，依法从事各种生产经营服务活动，实行民主管理，按劳分配和按 股分配相结合，并留有公共积累的企业法入或经济实体。这一定义与第一次的 定义相比，有如下变化：其一，发起人由。3 户以上劳动农民7 改为“2 个以上劳 动者或投资者4 。其二，成立依据由。按照协议。改为。按照章程或协议“。其 三，把出资方式中的。劳力”换成了。土地使用权”。其四，“以按劳分配为主，又 有一定比例的股金分红”改为。按劳分配和按股分配相结合”。其五，。能独立承 担民事责任，经依法批准建立的经济组织4 改为。企业法人或经济实体8 。其 六，删除了“接受国家计划指导”。从以上不同中，大体可以反映出制定者适应 市场经济体制的新思想与新观念。 深圳经济特区股份合作公司条例对股份合作企业则有独到的见解：股 份合作公司是指依照本条例建立的，注册资本由社区集体所有财产折成等额股 份并可募集部分股份构成的，股东按照章程规定享受权利和承担义务，公司以 其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。这一定义强调了股份合作的合法 1 一 性、股份构成、股东的权利义务以及企业的责任等，简洁明了，易于理解。 把上述定义进行综合比较，不难发现，上述定义的内容与形式都存在着一 定的局限性，表现在：其一，适应范围过窄农业部的规定仅适用于农民股份 台作企业，深圳的规定仅适用于杜区股份合作企业。作为一种企业组织形态应 当可在各种行业通用。其二，表述不够精练。如农业部的界定涉及非主流和非 本质的特征，因而整个定义显得冗长、重点不突出其三，主体用词含糊。如 。经济实体”，如何解释? 与。企业法人。有何区剐? 说不清楚。 从国外的情况来看，国外目前还没有股份合作制企业的具体形态与定义， 但是有股份制、合作制的相关定义德国合作社法第1 条将合作社定义 为，没有人数限制的，以促进社员的经营活动为目的，以共同的业务活动为手 段的联合组织。美国自本世纪7 0 年代以来兴起和推广一种新型的企业组织形 式，即职工股份制，它是指本单位的全体职工买下本公司的全体股票，拥有单 位全部股权，共同成为企业的所有者来参与企业的经营、管理和利润分配的一 种股份制。 从国内的情况来看，目前还没有统一的股份合作制企业的定义，故在实践 中，股份合作制企业的具体组织形式纷繁复杂，很难统一规范。结合已有的定 义，股份合作制企业可以界定为：股份合作制企业是依法设立的，资本以职工 股份或以职工股份为主构成，职工股东共同劳动，所有股东以其所持股份为限 对企业承担责任，企业以其全部资产对企业债务承担责任的法人组织。 ( 二) 股份合作制企业的法律属性 分析股份合作制企业的法律属性，首先必须弄清股份合作制企业是不是一 种独立的企业形态? 这个问题自股份合作企业一产生就开始争论，在理论界与 实践中有不同认识。有人认为它是介于股份制与合作制之间的一种中间企业形 态( 6 ；有人认为它是合作制的亚种( 7 ；有人认为它是公司企业形态的一种创新 形式侣；有人否认它是一种独立的企业形态( 9 ) 。本人认为：股份合作制企业是 一种独立的企业形态判断企业能否成为独立的企业形态有没有标准? 标准是 什么? 本人回答是肯定的，其标准有三条：其一是该企业有没有存在的价值， 主要看有没有生命力；其二是该企业能否得到社会的认可，主要看能否得到政 府认可；其三是该企业是否与其他企业形态不同，主要看是否具有个性特征。 从第一节的分析可知：股份合作制企业不仅有存在的价值，而且在实践中显示 出强大的生命力，不仅得到社会认可，而且已经被中央作为国有小企业和集体 所有制企业改制的方向。同时，股份合作制企业与其他企业形态是有明显区别 的，具有自己鲜明的个性特征。 1 、股份合作制企业的法律特征 从股份合作制企业的实践上进行高度概括，股份合作制企业具有如下法律 特征： ( 1 ) 营利与互助相互兼顾 营利是企业最重要的特征，设立企业的目的就是为了营利，股份合作制企 业的设立目的也是这样。只有追求营利，才能维持股份合作制企业的生存与发 展。但是，营利又不是股份合作制企业唯一追求的目的，成员的互助性、自救 性是推动这一法人实体成立的直接动因，也是维系组织凝聚力的聚合剂”。股 份合作制企业在取得营利的同时，还必须注意提高成员的受教育程度和业务素 质，资助有关的公益活动与公益事业，满足成员更高层次的物质和文化生活需 要。 ( 2 ) 资金联合与劳动联合有机统一 股份合作企业的资金联合是劳动者的资金联合，劳动联合是带资人股劳动 者联合。企业以职工为股东或股东主体，实行职工全员股东制，劳动者既是职 工又是股东。这样既吸收了股份制的筹资方式，又保持了合作制中股东参加劳 动的特征。企业员工具有双重身份，既是劳动者，又是所有者，对所有的财产 权十分明晰。其共同占有生产资料，共同劳动，从而实现资本与劳动的直接结 合。由于坚持持股相对均衡，一方面体现职工相对平等地位，另一方面又为劳 动民主提供契机。 ( 3 ) 劳动民主与股份民主适当结合 股份合作制企业实行职工全员股东制，在一般情况下，职工即是股东，股 东即是职工，劳动者、职工与股东三者是统一的。因而，决定企业的事务应采 取一人一票的表决方式，以体现劳动民主。但是，股份合作制企业又适当吸收 一5 一 非职工股与法人股，投资者的投入也有一定的差别，这就决定了股份合作制企 业的某些事宜可采取一股一票的表决方式，以体现一定的股份民主，具体事宜 可在企业章程中界定。 ( 4 ) 按劳分红与按股分红相互统一 在股份合作企业税后利润分配中，除按股份大小进行分红外，还按劳动者 劳动的数量和质量进行分红，以更好地体现劳动的价值。在这里按劳分红吸收 了合作制的特色，它与按劳分配仅一字之差，它们是两个不同含义的概念。按 劳分红的对象是企业全体劳动者，包括股东职工、非股东职工以及临时工，而 按劳分配的对象只限于企业的股东职工；从根本内容上看，按劳分配支出内容 是企业成本，而按劳分红支出内容则是企业税后利润。工资可折成股份，即为 劳力股，作为计算职工股份额依据。 ( 5 ) 股份制与合作制融为一体 股份制是在社会化大生产基础上发展起来的一种资本联合的形式，它反映 了资本积累的历史趋势。它是一种生产资料社会化的形式，这种形式一方面 。使生产、占有和交换方式同生产资料的社会性相适应州m 】，另一方面仍然承认 资本的增值性。而合作制是以成员的互相合作为基础的一种劳动合作的形式， 它要求的是成员的共同劳动、民主管理、互助合作。按股分红、按资分配从理 论上本是与合作制原则相背离的。股份合作制企业分别吸收了股份制的资本联 合性与合作制的劳动联合性的特点，从形式上讲，股份合作制企业是股份制与 合作制的联合的产物，但这种联合不是简单的联合，而是一种实质上的相互融 合，克服了其内在的矛盾的一面，从而使两者融为一体。所以说股份合作制企 业是股份经济与合作经济兼容而成的一种以资本联合为前提条件、以劳动联合 为基础的社会化组织形式，是在资本社会化条件下联合起来的劳动者意志的产 物。 ( 6 ) 股份合作制企业是法人地位的企业 从目前我国股份合作制企业的实践来看，股份合作制企业具有法人的基本 特征和条件。首先，股份合作制企业是依法规性文件成立的，近几年新组建的 或改制成的股份合作制企业基本上是按部门文件成立的。其次，股份合作制企 业以成员出资的份额资产构成企业财产，企业财产具体整体性不可分割性， 一6 应以企业的财产对外承担债务。第三，股份合作制企业为劳动者共有，由于企 业成员众多，企业应以企业财产为其信用基础，而不宣以成员的个人财产为其 信用基础，所以宜采用有限责任的法人制度，而不宜实行无限责任的自然人企 业制度。第四，为了吸收劳动者加入股份合作制企业，劳动者不宜承担太大的 风险，故劳动者只以其资金投入的份额承担有限责任。第五，股份合作制企业 有自己的名称、组织机构和场所，依章程管理。 2 、股份合作制企业与国际通用企业形态的区别 从各国实践而论，通用的企业形态有四种：独资企业、合伙企业、合作企 业和公司企业。股份合作制企业作为一种中国特色的企业形态，与通用的四种 企业形态是有显著区别的。 ( 1 ) 股份合作制企业不同于独资企业 独资企业是指由一人出资和经营，并由企业主对企业债务承担无限责任的 企业( 1 ”。股份合作制企业与之不同表现为： 投资主体不同。独资企业的投资主体仅限于一个自然人，投资主体单 一；而股份台作制企业的投资主体既可以是企业职工，也可以是非企业人员， 还可以是其他法人或组织，投资主体多样化，且人员众多 法律地位不同。独资企业在法律上被称为自然人企业，不具有法人资 格；而股份合作制企业是法人企业，企业拥有独立于股东的企业财产，并独自 对自己的行为承担全部责任。 财产所有权与支配权不同。独资企业的企业主完全拥有企业财产，不仅 对企业财产享有所有权，而且可以直接支配并可自主决定如何使用财产；股份 合作制企业的职工仅对自己投入企业的财产享有所有权，但不能任意支配与转 让。 管理机构不同由于独资企业的企业主的所有权与管理权是完全统一 的，故管理机构比较简单；股份合作制企业管理机构比较复杂，一般设股东 会、董事会、监事会、总经理等组织机构。 责任方式不同。独资企业的企业主对企业经营的一切风险及债务承担无 限责任；股份合作制企业的股东以所持股份为限对企业承担责任，企业以全部 资产为限对企业债务承担责任。 一1 一 ( 2 ) 股份合作制企业不同于合伙企业 根据中华人民共和国合伙企业法的规定：合伙企业是指依照宪法在中 国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营，共享收益、共 担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织n 。股份合作制 企业与之不同表现为： 从企业存在的依据看，合伙企业源于各合伙人签订的合伙合同，合伙的 成立和存续以合伙合同为必要条件；而股份合作制企业则是以章程为依据，章 程是企业的根本大法，经全体出资人同意，股东大会批准，对企业各级组织机 构均具有法律约束力。 从责任形式看，合伙企业的各合伙人对企业债务承担无限连带责任：而 股份合作制企业的股东仅以出资额为限，对企业负有限责任。 合伙企业不具有法人资格；股份合作制企业则被赋予法律上的独立人 格。 合伙企业的财产属于合伙人共同所有；而股份合作制企业的财产属于法 人所有，只有在依法分配后的财产才可以归到投资者的名下。 ( 3 ) 股份合作制企业不同于合作企业 从世界范围来看，不少西方国家在制定公司法的同时，均存在统一的合 作社法，我国则没有。股份合作制企业不同予一般的合作企业，其表现为： 在生产经营目标上，一般合作制企业是以为内部成员提供互惠互利互助 互救的服务为目的，其生产经营过程就是为其成员带来利益的过程；而股份合 作制企业是以追求企业营利为生产经营目的的，其成员所得到的利益是最终的 经营成果。 在治理结构上，一般合作制企业只实行普通的民主管理，由全体职工按 照一人一票的原则，直接决定企业的生产、经营和管理各方面事项，全体职工 大会是其最高权力机关。股份合作制企业则实行职工直接民主与间接民主管理 相结合，同时，劳动民主与股份民主适当结合，采取股份制下的由股东大会、 董事会、经理和监事会分权制衡的治理模式，股东大会是其最高权力机关。 在资本构成上，一般合作制的资本源于合作人的出资，并不接纳非企业 职工的投资；而股份合作制企业则在某种程序上接受少量非企业职工的投资、 一8 一 其他法人或组织投资，有一定的灵活性。 在分配制度上，一般合作制企业以按劳分配为主，通常只有股息不分 红，即便分红，其比例受到严格的限制，试图逐步构建劳动统治资本的价值结 构；而股份合作制企业则是以按劳分红与按股分红相结合为原则，并不急于以 劳动联合统治甚至取代资本联合，反而减少了对按股分红的限制，旨在更大限 度地发挥职工的生产潜力，提高企业的凝聚力。 在股权的流动上，一般合作制企业入股自愿、退股自由，但股份不能转 让i 股份合作制企业的股份一般不能抽回，但可以按规定转让。 在联合的内容上，一般合作制企业以劳动的联合为主，非企业员工不可 入股；股份合作制企业贝一般通行劳动联合与资本联合并重的原则。 ( 4 ) 股份合作制企业不同于公司企业 根据中华人民共和国公司法的规定，公司企业有两种形式：股份有限 公司、有限责任公司( 1 ”。所谓股份有限公司是指将全部资本分为等额股份， 股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资本对公司债务承担责 任的企业法人。所谓有限责任公司是指股东以其出资额为限对公司承担责任， 公司以其全部资本对公司债务承担责任的企业法人。 股份合作制企业与股份有限公司的区别： a 、股份有限公司是资本所有者的联合，具有典型的资合性，不具备劳动 联合的人合性；而股份合作制企业兼具人合与资合的双重属性，且以劳动者的 劳动联合为根本。 b 、股份有限公司的经营状况和股权结构都须向社会开放；而股份合作制 企业则相反，它的股东也是本企业的劳动者和管理人，财产的终极所有权和企 业法人财产权是不分离的，无须也不能向社会公开发行股份，生产经营和财务 状况不向社会公开。 c 、股份有限公司的股份可以自由转让，对持股人和持股额无原则上的限 制；而股份合作制企业的股份持有人的身份和持股额以及股份转让有十分严格 的限制，其持股人主要为本企业职工，且各股东持股比例悬殊不能太大，应以 均衡持股为主，股份一般只限内部转让。 d 、股份有限公司以谋求资本利润最大化为宗旨，严格按照股份确立表决 一q 一 权、决策权和分析权；股份合作制企业则以劳动和股份共同作为企业内部权力 配置和利益分配的准则，旨在谋求和保障全体职工的共同发展和进步。 e 、在注册资本上，股份有限公司有最低数额的限制，即最低限额为1 0 0 0 万元；而股份合作制企业则比较灵活，一般没有具体要求， 股份合作制企业与有限责任公司的区别 股份合作制企业与有限责任公司两者虽都具有入资两合性，但有限责任公 司的人数限制在2 5 0 人之间，股份合作制企业则无此具体限制，只有地域和 性质上的一般性要求，即农村、城市及县属国有小企业和集体企业可实行股份 合作制；有限责任公司出资人的出资比例可以不相等，资本不划分为等额股 份，而股份合作制企业主要实行股东均衡持股原则，不允许股东持股差距太 大，以保持合作制的特性。 3 、股份合作制企业与集体所有制企业的区别 集体所有制的创造权属于斯大林。苏联农业集体化后，尽管集体农庄的土 地及大型农业机器均属国有，但房舍、畜栏、中小型农机具以及牲口，种子、 肥料等表现为流动资产的生产资料，均为集体农庄社员的财产而不是全民财 产，斯大林将这种财产的属性确定为集体所有制。1 9 3 6 年，斯大林在关于 苏联宪法草案的报告中，论述了“生产工具和生产资料的社会主义所有制”的 两种形态，一种是。全体人民一起占有生产工具和生产资料”的全民所有制，另 一种是农民的。在集体劳动基础上成长起来的集体所有制“。在1 9 5 2 年发表 的苏联社会主义经济问题中，斯大林又进一步分析了集体农庄的所有制和 全民所有制的区别，提出了把集体农庄所有制提高到全民所有制的设想，至 此，社会主义集体所有制的正统理论正式形成。中国社会主义的价值取向源于 苏联，在苏联正统社会主义理论和我国5 0 年代未左的思想的影响下，扼煞了 初级合作社这种新兴经济制度，在全国建立起了政企高度合一的人民公社体 制，企业的经济性质要么是全民所有制，要么是集体所有制，绝对不允许其他 经济成份的存在。传统的集体所有制企业具有如下法律特征： 第一，企业财产属于集体组织成员共同所有，成员相互之间在财产权利的 拥有上没有也不允许有任何差别。 第二，集体组织成员始终是作为一个整体而存在，财产也始终是不可分割 一1 0 的，成员个体不能对企业财产主张排他的所有权，其加入、退出或死亡都与财 产的最终归属不发生关系。 第三，集体财产的收益除完成国家税收和分配给集体成员外，其余部分归 集体所有。 第四，实行按劳分配原则，由于客观上存在对劳动难以准确计量的问题， 因而不可避免地带有较大的平均主义色彩。 第五，企业终止时，集体财产不得分割给成员，往往由企业主管部门或国 家收走。 在1 9 9 0 年和t 9 9 1 年，国务院先后颁布乡村集体所有制企业条例和 城镇集体所有制企业条例，新的集体所有制企业与传统的集体所有制企业相 比，在产权关系与分配方式等方面有了不少改进，但是历史的印痕仍依稀可 见。股份合作制企业不同于集体所有制企业( 特别是传统的集体所有制企 业) ，主要表现有： ( 1 ) 集体所有制企业的财产归企业劳动群众无差别地所有，“人人所有”，实 际上。人人没有。，产权是虚没的，模糊的；股份合作制企业产权是明晰的，成 员对其投入的股份享有所有权。 ( 2 ) 集体所有制企业不承认财产的个人占有，个人对企业的债不承担任何 责任；而股份合作制企业则承认个人产权，个人对企业的债承担有限责任。 ( 3 ) 集体所有制企业实行按劳分配原则，存在。大锅饭”、平均主义现象： 而股份合作制企业实行按劳分红和按股分红相结合的原则，允许成员存在收入 上的差异。 ( 4 ) 集体所有制企业的财产归集体所有，成员个体无权主张、转让；而股 份合作制企业的成员可以主张自已的财产，其股份可以在一定范围内转让。 ( 5 ) 集体所有制企业终止时，其财产归上级主管部门或国家所有，成员个 体无权分享剩余财产；而股份合作制企业在其终止时，成员个体可以按一定比 例主张剩余财产。 总之，股份合作制企业不同于独资企业、合伙企业、合作企业和公司企 业，也不同于我国传统意义上的集体所有制企业，它有自己独特的法律属性， 它是一种独立的企业形态。 一】1 一 二、股份合作制企业的实践及存在问题 ( 一) 股份合作制企业的兴起与发展 1 、股份台作制企业的兴起 自8 0 年代以来，股份合作制企业在广袤的农村大地上悄然兴起，从农村 发展到城市并迅速普及开来。这种制度安排，既蕴涵着社会中制度需求的极其 复杂的利益机制，又反映出我国制度供给的特殊约束现象，同时也映射出中华 民族尤其是农民大众的制度创新精神。随着家庭联产承包制的推行，农民取得 了人身自由并重建了家庭财产，国家政策鼓励农民向企业投资人股和进行经济 联合，发展新型合作经济，股份合作制企业在此基础上孕育而生。 中共中央1 9 8 3 年1 号文件肯定了以商品生产者面貌出现的专业户( 重点 户) 所进行的经济联合，允许举办多种形式、各有特点的合作经济，并且在 。实行劳动联合的同时也可以实行资金联合”等等。中共中央1 9 8 4 年1 号文件 明文规定，。允许农民和集体的资金自由地或有组织地流动，不受地区限制。鼓 励农民向各种企业投资入股，鼓励集体和农民本着自愿互利的原则，将资金集 中起来，联合兴办各种企业。”此时各种联户台办、跨地区联办等合作性质的企 业和各种社员联营、自营企业取得较快发展。在合作经济形式有所创新的实践 基础上，中共中央1 9 8 5 年1 号文件规定，“有些合作经济采用了合股经营、股 金分红的办法，资金可以入股，生产资料和投入基本建设的劳动也可以计价人 股，经营所得利润的一部分按股分红，这种股份式合作，不改变入股者的财产 所有权，避免了一讲合作就合并财产和平调劳力的弊病，却可以把分散的生产 要素结合起来，较快地建立新的经营规模，积累共有的财产。这种办法值得提 倡，但必须坚持自愿互利，防止强制摊派。股份式合作”作为一个新鲜名词首 次被中共中央文件正式提出，但这一名称的偏正结构，以及上述规定在该文件 中被列入。按照自愿互利原则和商品经济要求，积极发展和完善农村合作制4 标 题之下的编排体例表明，这种所谓的。股份式合作”只是作为合作组织的一种形 式而已。其区别于其他合作之处在于其“采用了合股经营、股金分红的办法”， 即将资金或生产资料甚至投入基本建设的劳动人股或计价人股，经营所得利润 的一部分按股分红，因而在此中央文件并没有将这种“股份式合作4 组织设计成 与其他合作社具有本质区别的企业形式。但是，自此以后，有些地区开始使用 这一新鲜字眼命名新的企业形式。温州市人民政府在1 9 8 7 年发布的关于农 村股份合作企业若干问题的暂行规定中率先正式使用并列结构的“股份合作 企业”一词，并对其作出具体规定。而且，自1 9 8 7 年以来，山东省淄博市周村 区，浙江省温州及安徽阜阳三个农村改革试验区围绕乡镇企业这一主题，对股 份合作制进行了深入的并富有成效的探索，股份合作企业也在广东、福建等其 他省市得到广泛发展。自8 0 年代中期以来，我国城镇集体企业也迸行了股份 制和股份合作制改革，近年来国有小企业推行股份合作制也成为其改革的一条 方向。据初步统计，截止1 9 9 6 年底，股份合作企业从少数地区试点到大多数 省市推开，已经成立了4 0 0 多万家，其中乡村股份合作企业就超过3 0 0 万家， 成为市场经济大潮中的一支生力军( i ”。 2 、股份合作制企业的发展阶段 股份合作制企业的发展作为一种实践运动，它经历了自发地、无序地发展 到规范地、有序地发展过程，概括起来，它经历了三个发展阶段 ( 1 ) 自发发展阶段 这一阶段为19 8 0 年至1 9 8 9 年。股份合作制作为一种企业制度的选择产生 于8 0 年代，它是农民为了追求制度与经济的边际效应，自发与大胆的探索的 结果。在这一时期，中共中央为了加快发展农村经济，从1 9 8 3 年起连续三年 发布了1 号文件，鼓励农民进行多种形式的经济联合，允许农民实行劳动联合 的同时实行资金联合，支持农民向各种企业投资入股，肯定农民将生产要素集 合起来，实行合股经营、股金分红的办法。但由于受历史条件( 计划经济) 限 制，中央一再强调各种经济联合企业的集体所有制性质。在一些经济比较发达 的地区和改革试验区，如浙江的温卅i 市、广州的天河区、淄博市的周村区、安 徽的阜阳等农村，在集体所有制的前提下，对股份合作制企业进行自发地、有 益地探索，尽管地方政府作出了相应规定，如1 9 8 7 年1 1 月7 日温州市政府发 布关于农村股份合作企业若干政策问题的暂行规定，但全国没有统一的法 律法规，从整体意义上讲，股份合作制企业是在悄悄地自发地发展着。 ( 2 ) 规范发展阶段 这一阶段为1 9 9 0 年至1 9 9 3 年。随着股份合作制企业的迅速发展，它引起 一1 3 一 、 了地方政府与中央有关部门的重视。1 9 9 0 年2 月1 2 日农业部颁布农民股份 合作企业暂行规定轨第一次以政府部门规章的形式对农村股份合作制企业作 了界定。19 9 2 年1 2 月农业部在总结近3 年实践的基础上叉颁布关于推行和 完善乡镇企业股份合作制的通知。1 9 9 3 年3 月1 日轻工部发布关于轻工集 体企业股份合作制试行办法。从全国范围来看，无论是在农村，还是在城 市，股份合作制企业进入了一个比较规范的发展阶段，如果说在第一阶段股份 合作制企业带有浓厚的老集体所有制痕迹，那么，在这一阶段，它则带有鲜明 的公司制( 中性所有制) 的色彩，这与当时我国即将出台的中华人民共和国 公司法有密切关系，与此同时，集体所有制和合作制的含量却越来越少。 ( 3 ) 纵深发展阶段 这一阶段从1 9 9 4 年开始。1 9 9 3 年底，中共中央十四届三中全会通过了 中共中央关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定，决定对集体企业 法律形态的创新作出明确规定，。现有城镇集体企业，也要理顺产权关系，区别 不同情况可改组为股份合作制企业或合伙企业。有条件的也可组建为有限责任 公司。少数规模大，效益好的，也可以组建为股份有限公司或者企业集团。” “各级供销社要继续深化改革，真正办成农民的合作经济组织，积极探索向综 合性服务组织发展的新路。8 乡镇企业“要完善承包经营责任制，发展股份合作 制，进行产权制度和经营方式的创新，进一步增强乡镇企业的活力。”这些规定 表明，集体企业的形态模式要实现多元化，即原来笼统单一地被称为合作企业 的集体企业，应分别改组成合伙企业、股份合作企业、有限责任公司、股份有 限公司，或者真正的合作社，企业形态的多样化消除了这些企业的传统所有制 色彩。因此，股份合作制企业从1 9 9 4 年开始向更广更深的方向发展。 3 、股份合作制企业的三种实践模式 1 0 多年来，股份合作制企业由于受地方政府、经济条件、地理环境等因 素的影响，从全国范围看，其发展是不平衡的，出现了多种模式，现介绍三种 实践模式。 ( 1 ) 温州模式 浙江省温州市是股份合作企业的重要发祥地，目前股份合作经济已成为温 州国民经济的主体温州人公认，其股份合作企业的形成既是农民选择中经济 一1 4 取向和政治取向的二重复合，又是政府选择中经济取向和政治取向的双重结 果。 温州股份合作企业发展初期主要源于农民的自发创造，1 9 8 7 年以后当地 政府则积极予以扶持和引导，股份合作经济得到了迅速发展。从1 9 8 7 年起温 州市政府发布了一系列文件：关于农村股份合作企业若干政策问题的暂行规 定、关于私营企业和股份合作企业若干问题的通知、关于股份合作企业规 范化若干问题的通知、批转 的通知、关于大力发展股份合作企业的规定。这些文件反映了当地政府 在不同形势下保护生产力发展的良苦用心。 温州模式有如下特点： 股份合作企业的性质“是劳动者自愿联合兴办的新型合作企业，是社会 主义集体经济的组成部分”，“工商行政管理部门在对股份合作企业核准登记注 册时，在经济性质栏可核定为集体所有制( 合作企业) ”。 产权集中化与明晰化。温州的股份合作企业一般很少有外部的持股者， 企业内部或者实行全员持股，或者实行少数持股甚至个别人控股的形式。这 样，企业的产权是明晰的。 治理机制公司化。股份合作企业的治理机构基本按公司企业来设计，设 有股东大会、董事会及董事、董事长和厂长( 经理) ，不少企业的董事长和厂 长往往是由最大的股东一身兼二任。 实行。按劳分配为主，按股分红为辅“的分配制度， 享受优惠待遇。温州市政府在税收、信贷和产业政策等方面对股份合作 企业给予许多优惠待遇。 ( 2 ) 淄博模式 1 9 8 0 年，山东省淄博市原周村公社农机厂因产品不对路，面临停产倒 闭，而其驻地的国营淄博毛巾厂急需扩大生产规模，经区工业公司磋合，三方 决定合股建厂，淄博毛巾厂投入折价为4 8 万元的2 0 台织机，周村公社农机 厂以厂房、设备折价2 5 万元，区工业公司投入1 0 2 万元，共计4 0 万元，一 万元为一股，计4 0 股，创办了我国第一家具有股份合作筋性质的企韭一一淄 博毛巾厂周村分厂( 现淄博第七毛巾厂) ，此厂效益极好。在此厂的带动下和 一15 一 当地政府的引导、支持下，此类股份合作企业由此迅速发展起来1 6 ) 。 淄博模式有如下特点： 乡镇企业股份合作制是把股份制引入合作制，容纳多种经济成分，融通 各种生产要素，发展社会生产力的一种财产管理制度和企业组织形式。 股权构成有四种，即集体股、企业股、职工股和社会股。 税后利润首先要留足企业积累，企业积累一般不少于税后利澜的 5 0 ，个人股金的息红分配不得超过其股金额2 5 。集体股和企业股只分红 不计息，社会职工股可以既计息又分红。企业除享受国家规定的对乡镇企业的 各种优惠政策外，按规定税前列支1 0 的社会补助费，如数上交乡村行政组 织。 股份合作制企业的治理机构由股东大会( 股东代表会) 、董事会、监事 会、厂长( 经理) 组成，股东大会( 股东代表会) 是企业的最高权力机构，企 业实行董事会领导下的厂长( 经理) 负责制。厂长( 经理) 可由董事长兼任， 也可由董事会招聘、选举、委托 ( 3 ) 天河模式 广东省广州市天河区股份合作制以社区型为特色，并在1 9 9 1 年9 月全区 2 2 个行政村( 相当于原生产大队) 和1 9 6 个自然村( 相当于原生产小队) 已 全面推行股份合作制，是全国在整个区县范围内的所有行政村和自然村社区集 体经济组织内推行股份合作制的第一个。 天河模式有如下特点： 社区性。即指天河区农村股份合作不论是从起步到发展、从组织主体到 组织成员都是以特定的农村社区组织为范围，或者是以特定的农村社区组织为 基础，形成新型业缘组织与原有地缘组织合一。全区统一股份合作经济组织的 名称、机构设置，行政村一级称。股份合作经济联社”，设董事会；自然村一级 称“股份合作经济社”，设理事会。从经营层次上看，它包括了集体统一经营和 家庭农户经营两大层次。只有本社区范围内的集体经济组织成员才具有完全意 义上的股东的身份，只有本社区的成员才有资格认购本组织的“现金股”。 福利性。由于天河的股份合作经济改革的直接起因是为了解决。去4 ( 进 城当工人) 与“留”( 留下做农民) 的矛盾，这个矛盾的实质是“去”与。留”的农 一1 6 一 民如何分配。积累劳动所带来的收益，加上原有的“积累劳动。又属于社区合作 经济组织，因此，在推行股份合作经济时，都或多或少地带有一些福利色彩。 混合性。其一，这种股份合作经济组织是由社区合作与股份制经济混合 而成，它既不同于我国传统的社区合作经济组织，也有别于国际上通行的农业 合作社，同时，它又有别于典型意义上的股份制企业，它仅实行一人一票制， 而且还有服务、管理社区的职责。其二，股东身份的两重性。作为一个完全意 义的股东，他必须同时具备两个条件，第一，他必须是集体经济组织的劳动 者；第二，他必须是地缘组织内部的天然成员。其三，股权的混合性。一般来 说，一个股东至少同时持有社员分配股( 劳动积累股) 和现金股两种股权。有 相当多的社员既是股份合作经济联社的股东，又是股份合作经济社的股东。当 股份合作制推向企业之后，他又是某个或数个企业的股东。 股权构成有三大类，即集体积累股、社员分配股和现金股。 在分配方面，强调了在第一次分配中和折股量化到个人时的“计股”要充 分体现按劳分配的原则。 ( 二) 股份合作制企业内外环境存在的问题 1 、股份合作制企业内部环境存在诸多问题 ( 1 ) 产权结构中的机制缺陷 在产权界定中，不少股份合作制企业没有严格遵循。谁投资、谁所有”的原 则，造成对投资主体产权的侵害。在资产评估中，国有、集体资产酱遍低估， 造成国有、集体资产的流失，损公肥私的现象时有发生。在国有、集体企业股 份合作制改制过程中，国家优惠政策所形成的资产、企业历年公共积累所形成 的资产等的产权归属问题，至今尚无定论，实际操作十分混乱。在股权结构 上，不少企业违背了全员均衡持股的原则，而是少数人持股、个别人控股，严 重趋同有限责任公司的股权结构。在股权设置上，股份种类过于繁杂，而职工 集体股、国家股、外资股等的取舍问题，仍然众说纷云、莫衷一是。企业存量 资产无偿量化到人的现象普遍存在，但在理论上和政策上仍是一个悬而未决的 难题。 ( 2 ) 治理结构中的机制缺陷 一1 7 从股份合作制企业的实践来看，各