（民商法学专业论文）公司章程效力研究(1).pdf

摘要 公司章程效力研究 摘要 公司章程是公司法理论和实务研究中的基础领域，其效力问题更是核 心。公司章程效力涉及到公司章程与其他文件或法规的关系，这在理论上 有较大争议，立法中有的也不明确。本文在介绍各种学说的基础上对其进 行评价，并强调对现行立法的解释，比较有关国家和地区的立法，构建并 完善公司章程效力的系统理论，以期为公司立法和实务提供理论依据，有 助于解决现实存在的问题。本文共五章，内容包括如下几方面： 本文首先探讨公司章程的基础理论。主要是对公司章程性质的界定。 关于公司章程性质的学说主要有契约说和自治法说，本章结合现行公司法 规定比较了大陆法系和英美法系的各种学说，以公司章程的契约性和自治 法性为重点，来界定公司章程的性质。 在确定公司章程自治法性的基础上，探讨公司章程效力的基本规则。 包括公司章程效力的含义及效力的来源及效力的时间、空间和对人效力。 选取公司章程与设立协议、公司章程与公司对外协议、公司章程与公司法 三者的关系来研究实际应用中的公司章程的效力。本章对前二者的关系做 出说明。 公司章程与公司法关系较为复杂，涉及的问题较多，第四章对公司法 规范性质的认定和区分，这是划分公司章程效力范围的基础。在列举国内 外学者对公司法强制性和任意性规范区分的基础上，总结归纳了公司法强 制性与任意性规范区分标准并对公司法中的强制性和任意性规范进行区 北京化丁人学硕l 学位论义 分。 在对公司法规范进行划分之后，结合现有案例，分别对公司章程与任 意性规范、强制性规范的关系进一步研究。指出，公司章程对任意性规范 的适用，也有一定限度；而对法律规范强制性的分析，需要考虑立法及司 法的价值取向，从而确定公司章程在强制性规范内的适用空间。通过研究 可知，公司章程的适用空间有进一步扩大的可能，因此，应当注重公司章 程在公司治理中的作用。 关键词：公司章程效力强制性规范任意性规范公司自治 i i 摘要 r e s e a r c ho nt h ee f f e c t i v e n e s so f t h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o n a b s t r a c t a r t i c l e so fa s s o c i a t i o ni sar e s e a r c h - b a s e da r e ai nc o m p a n yl a wt h e o r y a n dp r a c t i c e ，a n di t se f f e c t i v e n e s si st h ec o r eq u e s t i o n e f f e c t i v e n e s so ft h e a r t i c l e so fa s s o c i a t i o ni sr e l a t i n gt of i l e sa n dr e g u l a t i o n s ，w h i c hi sn o tc l e a ri n l e g i s l a t i o na n de x i s t i n ga r g u m e n ti nt h e o r y t h i sp a p e rb e g i nw i t hi n t r o d u c i n g a n de v a l u a t i o nt h ev a r i o u s t h e o r i e s ，c o m p a r a t i v el e g i s l a t i o n i nr e l e v a n t c o u n t r i e sa n dr e g i o n sa n df o c u s i n go nt h ei n t e r p r e t a t i o no f e x i s t i n gl e g i s l a t i o n ， b u i l d i n g a n di m p r o v i n gt h ee f f e c t i v e n e s so ft h ea r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o n s y s t e mt h e o r y t h i sp a p e ra i m st op r o v i d et h e o r e t i c a lb a s i st ol e g i s l a t i o na n d p r a c t i c e sa n dt oh e l ps o l v er e a l w o r l dp r o b l e m s t h ef i r s tc h a p t e rd e a l sw i t ht h ea r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o no ft h eb a s i c t h e o r y ：t h en a t u r eao fc o m p a n y sa r t i c l e so fa s s o c i a t i o n t h e r ea r et w om a i n l y t h e o r i e sa b o u tt h en a t u r eo fc o m p a n y sa r t i c l e s ：c o n t a c ta n da u t o n o m y c o m b i n a t i o nw i t ho u rc o u n t r y s e x s i t i n gc o m p a n yl a w ，t h i sc h a p t e r a n a l y z e sm a n yt h e o r i e s w i t ht h e i r r e s p e c t i v em e r i t s a n ds h o r t c o m i n g s ， p o i n t i n g o u tt h a tw es h o u l da d o p ta u t o n o m yf o rt h en a t u r eo fa r t i c l e s a c c o r d i n gt oo u rc i v i ll a wt r a d i t i o n i l l 北京化- t 大学硕1 ：学位论文 b a s e do nt h en a t u r eo fa u t o n o m y ，c h a p t e rt h r e ee x a m i n e st h eg e n e r a l t h e o r yo ft h e e f f e c t i v e n e s sa b o u tt h ea r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o na n di t s m a n i f e s t a t i o n s i n c l u d i n gt h em e a n i n ga n dt h es o u r c eo fc o m p a n y sa r t i c l e s s e f f e c t i v e n e s s t h em a n if e s t a t i o n so ft h ee f f e ：c t i v e n e s so ft h ea r t i c l e so f i n c o r p o r a t i o ni n c l u d e ：t h ea r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o nw i t ht h ee s t a b l i s h m e n to f a na g r e e m e n t ；c o m p a n y sc h a r t e rw i t ht h ec o m p a n y se x t e r n a la g r e e m e n t s ； c o m p a n y sc h a r t e ra n dt h er e l a t i o n sb e t w e e nt h ec o m p a n yl a w t h i sc h a p t e r e x p l a i n e dt h ef o r m e rt w or e l a t i o n s h i p s b e c a u s et h er e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h e a r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o na n dc o r p o r a t el a wi sm o r ec o m p l e x ，i n v o l v i n gt h e t h e o r yo fc o m p a n yl a w ，i ti ss t u d i e di nt h en e x tt w oc h a p t e r c h a p t e rf o u ri s i d e n t if i e da n dd i s t i n g u i s h e db e t w e e nt h ec o m p a n yl a w n o r m a t i v en a t u r e c i t i n gt h ed o m e s t i ca n di n t e r n a t i o n a l c o r p o r a t el a w s c h o l a r s s d i s t i n g u i s h b e t w e e nd i s c r e t i o n a r ya n da r b i t r a r yn o r m s ，t h e n s u m m e du pt h es t a n d a r do fd i s t i n c t i o nb e t w e e na n dd i s c r e t i o n a r yn o r m sa n d a r b i t r a r yn o r m si nc o m p a n yl a wn o r m s t h e nt h ea u t h e ra n a l y s i st h ec o n f l i c tb e t w e e nt h ea r t i c l e so fc o m p a n ya n d c o m p a n yl a wn o r m s t h r o u g hc a s ea n a l y s i s ，o b t a i n e dt h ea p p l i c a b l er u l e so n c o n f i c t i o nb e t w e e nt h ea r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o nw i t ht h e c o m p a n i e s l a w m a n d a t o r yn o r m s ，a n dc o n f l i c t i o nb e t w e e nt h ea r t i c l e so fi n c o r p o r a t i o nw i t h t h ea r b i t r a r yn o r m s ，p o i n t e do u tt h a tt h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o nf o ra n yo ft h e a p p l i c a b l es t a n d a r d ，a l s oh a sal i m i t ；w h i l et h ea n a l y s i so fm a n d a t o r yl e g a l n o r m s ，n e e dt oc o n s i d e rl e g i s l a t i o na n dj u d i c i a lv a l u e s ，t h e ni d e n t i f ya r t i c l e so f i v 摘要 a s s o c i a t i o ni nt h ea p p l i c a t i o ns p a c eo ft h em a n d a t o r yn o r m s k n o w nt h r o u g h r e s e a r c h ，a r t i c l e s o fa s s o c i a t i o ns h o u l de x p a n dt h e a p p l i c a t i o no fs p a c e p o s s i b l ei nf u r t h e r ，t h e r e f o r e ，c o m p a n ym e m b e r ss h o u l df o c u so nt h ea r t i c l e s o fa s s o c i a t i o n sr o l ei nc o r p o r a t eg o v e r n a n c e k e yw o r d s ：a r t i c l e so fa s s o c i a t i o n ，e f f e c t i v e n e s s ，m a n d a t o r yn o r m s ， a r b i t r a r yn o r m s ，c o m p a n ya u t o n o m y v 北京化工大学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本 论文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对本文 的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本 人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。 作者签名：堡空麴 日期：趁! ! 墨：銎 关于论文使用授权的说明 学位论文作者完全了解北京化工大学有关保留和使用学位论文 的规定，即：研究生在校攻读学位期间论文工作的知识产权单位属北 京化工大学。学校有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印 件和磁盘，允许学位论文被查阅和借阅；学校可以公布学位论文的全 部或部分内容，可以允许采用影印、缩印或其它复制手段保存、汇编 学位论文。 保密论文注释：本学位论文属于保密范围，在上年解密后适用 本授权书。非保密论文注释：本学位论文不属于保密范围，适用本授 权书。 作者签名： 导师签名： 日期：丝丝6 ：互三 日期：边理：6 ：基三 绪论 绪论 公司章程是规定公司性质、出资、组织机构、运行规则等规则的法律文件，章程 对于公司就如法律对于国家，对公司的治理起着重要的作用。一般而言，公司章程的 意义主要体现在以下五个方面： 第一，公司章程是公司的设立依据。公司法规定公司章程是公司设立必备的法律 文件之一。发起人订立公司章程是公司设立程序的开始。公司章程记载的各种事项是 公司据以成立并运作的基础。公司章程对内是公司组织运行管理的依据，对外是向公 众表明其宗旨、经营范围等的书面文件，因此，在公司设立时，必须提交公司章程， 并且公司章程必须经过审查，才能决定公司是否能成立。公司章程作为公司设立的依 据之一，已被大多数国家的公司法所确定，例如日本有限公司法规定：“章程为 公司设立的必要条件”。在英美等国的公司法中关于公司章程的规定也比较多，体现 了公司章程的重要性。 第二，公司章程是公司管理规范的依据。公司作为一种科学的企业组织形式，必 须有规范的治理结构。而公司章程的意义之一就在于此。公司章程可以规定公司内部 组织结构以及股东会董事会职责、议事规则和表决程序等，此外公司章程还对公司权 力机构的职权和责任做出明确的安排，以便公司管理层各司其职，互相监督。因此公 司章程是公司管理规范的依据。 第三，公司章程是调整相关人关系的依据。凯尔森在法与国家的一般理论中 说过：“章程是整个国家法律秩序之内的一个次级秩序国家法律只决定社团法人 可以干什么事，而社团章程所调整的独特内容是决定由那些人去干这些事” 。由此 可见，公司各参与者之间的权利义务关系是公司章程调整的重要内容，公司章程可直 接规定股东、董事相关的权利义务、并且对公司董事、经理的职权的行使做了规定， 如公司章程规定“董事经理超越公司章程规定的范围进行活动属越权行为”，这为相 关人的职权做了限定。因此，公司章程是调整相关人关系的依据。 第四，公司章程是与第三方交易的依据。为保证交易安全，第三方在与公司进行 交易时，必然要考虑公司的经营范围以及公司的资金实力。而公司章程作为公开性的 法律文件，记载了公司的经营范围、注册资金、法定代表人等内容，因此，公司章程 有可能影响潜在的交易对象，他们可以通过公司章程来决定是否与该公司进行交易。 因此，公司章程是与第三方交易的依据。 第五，公司章程是处理相关纠纷的依据。公司章程是公司参与者共同制定的规范 性文件，代表了公司股东共同的意思，具有契约的性质，因此公司各方参与者必须遵 守章程的规定。公司法也规定了“公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人 员具有约束力”。因此根据意思自治原则，在发生纠纷时，公司章程可以成为法院裁 判的依据。 北京化r t 大学硕i 二学位论文 正因为公司章程对公司有着重大的意义，公司章程的理论研究也就显得非常重 要。公司章程是公司法理论研究中较为复杂的一部分，他涉及到了公司章程与公司法 规范的性质的关系以及公司治理等许多方面的问题。因为公司章程的复杂性，目前学 界对于公司章程理论中的基础问题并没有形成一致的看法。相关的法律制度也有欠 缺。而公司章程效力作为公司章程理论中的重要部分，对于指导公司实务操作有重要 意义。本文首先对学者们不同观点进行分析总结，确定公司章程的性质，进而试图对 公司章程的效力做一番梳理，并在某些问题上提出自己的看法，对公司章程的效力进 行有益的探讨，以期为公司实务提供理论依据。 2 第一章公司章程性质研究 第一章公司章程性质研究 公司章程的性质是公司章程基本理论之一，公司章程的性质对于公司章程效力的 研究十分重要。目前对公司章程的性质学界有多种说法，对公司章程性质的认识不同， 在对公司章程效力的看法上也会有所差别，因此公司章程的性质是研究公司章程效力 的基础。对于这个问题予以明确，才能更好的解决公司章程效力的问题。笔者将公司 章程的性质作为研究公司章程效力的基础，通过比较各种学说及国内外立法，对公司 章程的性质做清晰地界定。 1 1 关于公司章程性质的学说 公司章程是设立公司的必备条件，它是是由公司股东或者发起人订立的，规定公 司名称、资本、股东权利、组织及运行规则等内容的文件。公司章程的性质是研究公 司章程的基础性问题，对它进行明确的定位，有助于深入研究其与公司法的关系。关 于公司章程的性质，理论界存在不同的看法，主要的观点有契约说、自治法说、宪章 说，此外还有部分学者提出了权利法定说。 1 、契约说。 契约说的主张者主要是英美法系国家的学者。它来源于公司合同理论：公司合同 理论认为“公司是一系列合同”。【l 】例如，法经济学家波斯纳从经济学中降低交易成 本的角度考虑，认为“公司是作为标准契约存在的 。【2 】将公司视为契约，那么公司 章程作为公司的一部分，它的性质也应当是一种契约，它是公司成员之间在平等协商 基础上就公司成员各方权利义务达成的协议，是公司成员自由意志的体现。公司章程 的契约理论在英国、澳大利亚等国的公司法中均有所体现，如英国公司法规定， “公司章程作为法定合同，就如同每个股东签字盖章的文件一样，对于公司自身及其 股东均有约束力”。【3 】 2 、自治法说。 公司章程自治法说是一些大陆法系国家及日本学界认可的学说。该学说认为，公 司章程是公司内部的自治性规范文件，是公司参与者为调整公司组织形式、运行管理 而为自己订立的“法律 。它不仅约束制定章程的设立人和发起人，还对新加入公司 的股东及公司机关自身发挥作用。【4 】因公司章程约束主体不限于制定者，及其修改程 序的严格性等原因，所以公司章程具有自治法的性质。有些学者对自治法说颇为认同， 例如韩国学者李哲松认为：“公司章程是自治法规，并且这种自治法规是词语制定法 和习惯法的公司法渊源”。【5 j 更有甚者，日本学界有将公司章程视为公司法的一种渊 源。 6 j 我国多数学者也认同公司章程具有自治性规范的性质，将公司章程视为股东或 发起人制定的对公司内部事务具有法律效力的自治性规则。 北京化工大学硕j ：学位论文 3 、宪章说 公司章程宪章说认为，公司章程是公司的设立者为实现公司设立的目的而对公司 的组织和管理制定的纲领性制度。这种学说实际上是比照国家治理行为中“民主宪政” 理论而提出的：“该说将公司类比成个国家，将公司内部的管理组织部门或结构设 置比喻成国家不同的机关或职能部门，将保障公司正常运行的制度比喻成国家的法 律。，【7 】也有学者从公司社会责任的角度提出，在公司社会责任受到广泛重视的今天， 公司章程的契约性不足以反映其本质，由于当事人信息不对称，市场滞后性，需要国 家的强制力干预章程的制定，弥补章程制定中的缺陷。因此公司章程应当是公司的“宪 章 ，具有最高的法律地位。这种说法与公司自治法说有相似之处，其不同之处笔者 将在下文进行分析。 4 、权利法定说 权利法定说被新西兰和加拿大公司法理论确认。该说认为，公司章程完全是法定 的，不是参与各方之间的合同，他的效力仅及于公司内部事务，其本质是在公司参与 者、董事、管理者、股东以及有限的延及公司债权人之间的一种权利分配体系。每一 特定身份的人都被法律赋予特定的权利和特定的义务。这些权利和义务可以被强化和 修改，但是很少被公司章程及其附属文件删除。在权利救济方面，法律提供一系列的 程序救济，股东据此获得法定救济的清单。 8 3 从这个角度来看，公司章程中权利义务 都是根据不同身份由法律赋予的，而非当事人在制定公司章程中意思自治的体现，这 与契约说所认同的权利义务是完全不同的。 1 2 对各种学说的分析及本文中的观点 1 2 1 对学说的评价 上述四种学说基本上代表了理论界对于公司章程性质的看法。几乎每种学说都被 不同国家的立法所采纳，对其做出对与错的划分是不妥的，他们的区别在于学者观察 问题的角度不同以及各国的法律渊源的差异。我国没有像英美国家，直接将公司章程 性质写入公司法，因此，对各种学说的评价，可以在理论上研究我国公司章程的性质。 契约说强调公司章程是意思自治下的契约性文件，可以直接适用契约的规则来解 决公司章程的有关问题。这种学说符合现在公司法学界重视的“公司合同理论”趋势。 但是契约说本身也存在不足。首先，公司章程不符合契约的概念。契约是指双方意思 表示一致的法律行为， 9 1 而公司章程的制定者是公司的设立者和股东，在一人公司中 不存在双方当事人，当然更谈不上意思表示一致。其次，契约的效力仅及于订立契约 的双方当事人，而公司章程则对后来加入公司的股东同样具有约束力。虽然随着社会 的发展，出现了为第三人设定权利义务的“涉他合同”，但是，涉他合同中缔约者与 4 第一章公司章程性质研究 第三人是一种债权关系，而公司章程的订立者与后来加入者的关系并非与前者等同。 最后，契约是民法上的概念，它的核心是是意思自治，通过当事人协商一致就可以变 更其内容，而公司章程的变更则必须有严格的法律程序。这样看来，将公司章程当做 契约，有一定的局限性。 自治法说的理论基础仍然是私法自治，但加入一定的国家强制力。自治法说一方 面赋予了公司参与者较大的自由，可以自由决定公司事务，但另一方面又为公权力的 适度干预创造了条件。自治法说很好的解释了公司法中关于公司章程中某些法定性的 规定，例如修改公司章程的程序。同时运用自治法说可以很好的解释一人公司章程、 公司章程涉他性等契约说无法解释的问题。但有学者对公司章程“自治法”中“法” 的性质做了分析：“将公司章程视为自治法规，它又不等同于国家的法律。例如，公 司法规定了股东可以通过转让股份来退出公司，即主动地退出不受公司章程的约束， 相比国家制定的法律，公司章程有一定的自由度。”【l o 】 宪章说将公司章程看作是一种规范和指导公司运作的纲领性文件，强调公司章程 最高地位。虽然这与自治法说有相似的地方，但是它不是建立在私法自治基础之上， 而是出自法律的强制性规定。】权利法定说的重心在于法律的赋权性，即法律的强 制性。通过上述比较，我们可以看出这两种学说有相似之处：二者都将法律的强制性 规定置于公司章程之上，公司章程中更多的是体现法律的强制性规定，在一定程度上 将公司章程等同于公司法本身，或者是公司法的组成部分。在这种情况下，公司中当 事人的意思自由被限制到较小的范围，这与当今公司法放松管制，强调自治的主流观 念是相违背的。 1 2 2 本文中的观点 对于公司章程性质的认定，综合各方观点，笔者认为，可以从公司法的历史发展 和我国公司法的实践来界定公司章程的性质。 公司的萌芽出现在中世纪的意大利及地中海沿岸城市，它的形式是海运企业为主 的康孟达组织。这是是一种商事契约，是航海者与资本家进行合作的一种商业形式。 最早出现的公司形式类似于合伙组织。他设立和存在的基础是一份约定了参与方权利 及责任的合伙契约。这种合伙契约可以看作是公司章程的起源。 1 2 1 随后英国出现了 通过皇家颁发特许状或者政府特别准许设立的公司，最初特许制是政府为保持对某行 业或公司的垄断和特权而采用的一种手段。相应的这时公司章程所反映的是国家的强 权，也就是主权者的命令。后来随着资本主义的发展商品经济的繁荣，公司制度在资 本主义国家得到普遍的发展，这时特许设立公司制度已经不能适应时代需要。因此 1 8 4 4 年英国确立公司设立注册登记制度，并在1 8 6 2 年公司法中规定在公司设立 方面采取注册登记制度，取消了公司设立方面的特许文件，以公司章程和公司大纲取 5 北京化丁人学硕h 学位论文 而代之。此后公司设立的准则主义取代了特许设立。随着对公司法的放松管制，公司 也具有了更多的自治性，公司章程的性质也随着公司性质的发展定位为契约，突出了 当事人的意思自治的色彩。此时的公司章程可以看作公司成员意思自治的结果，当事 人可以自由选择是否使用公司法的某些任意性规范，公司章程更多的具有契约的性 质。但随着1 9 世纪中后期社会本位思想的兴起，公司社会责任理论的发展又促进了 国家对公司章程的干预，这时期的公司章程具有宪章的性质。但是国家对公司的干预 过多又不利于公司在发达的商业环境中管理运行。综合比较，公司章程的契约性更能 反映其本质特征，也反映了公司法的发展方向。2 0 世纪以来，公司法越来越赋予当事 人更多的自由，公司法努力方向是：“适应社会情势的变化，更新公司自治的要素， 改善公司自治的条件 。 1 3 1 例如，日本在本世纪初对公司法进行三次大幅度的修订， 放宽了对公司股份制度的限制，扩大了公司决定分配的权利等。这时，大陆法系关于 公司章程的自治法说，就是在尊重股东自治的基础上，加入一定的国家强制力干预。 一方面公司的参与者在制定公司章程上具有一定的自由度，可以自主设定公司运营管 理的某些事项，但另一方面国家强制力又对公司章程中的某些事项做了强制性规定， 保证公司章程制定的公平性。 从公司的历史发展来看，目前对公司法的干预越来越少，公司自治成为主流。在 这种情况下，公司章程的宪章说已经落后于公司法的发展了，至于权利法定说这种更 加排斥私法自治在公司章程中体现的学说，更难以和实际情况相符，因此这两种观点 并不是主流观点。相应的，契约说与自治法说成为主导。但是这两种学说对公司章程 性质的界定很难做一个孰是孰非的答案。 纵观两大法系公司法立法，我们会发现这两种学说现在具有融合的趋势。例如， 德国开始采纳修正的规范理论，不但兼及自治法说重团体性，法定性的长处，也强调 合同理论的优势。【1 4 】而采用契约说的英美国家的有些学者也认为公司章程不单是个 人之间的合同，也要强调组织关系，公司法不但要通过任意性规范进行调整，适当的 强制性规范也尚属必要。0 5 我国有学者认为公司章程是契约和规则的结合。例如， 有学者提出了公司章程自治与他治两分法：“当公司法作为具有独立人格的主体享有 意思自治和行为自由，即公司自治时，公司的私法性或任意性就比较突出；当公司法 要求公司行为必须因社会利益而受到干预和限制时，即公司他治时，公司法的公法性 或者强制性获得张扬 。【l6 】这种趋势表明，公司章程性质融合了当事人的意思自治与 国家的强制干预。 从本质上讲，契约说和自治法说的核心都是意思自治，他们的说法不同，恰是因 为两大法系不同的法律传统，英美法系是不成文法国家，将公司章程称为契约；而大 陆法系是成文法国家，自然对于公司章程，更倾向于称之为自治法。但公司章程的自 治法性质并没有否认契约的性质，在一定程度上也体现了契约性，例如，我国公司 法第2 8 条规定：“股东应当按其足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额 6 第一章公司章程性质研究 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴 纳出资的股东承担违约责任”，违约责任是违反契约的法律责任，这也是自治法说包 含了契约性的证明。由于我国立法大多移植大陆法系国家，因此对于公司章程的性质， 笔者更倾向于采纳公司章程的自治法性。但同时要注意到两种学说融合的趋势，即自 治法说中包含了契约性质的内容。表现在公司章程上，就是对于公司各项事务的决定， 在不违反法律强制性规范的前提下，以当事人的意思自治为基础，融入一定的国家干 预，达到自治的目的。 7 北京化丁大学硕一f ：学位论文 第二章公司章程效力基本规则 2 1 公司章程效力的定义 在对公司章程效力进行系统梳理前，应当明确公司章程效力指的是哪些方面以 及其为何有效的问题。“公司章程效力”这一表述很常见，但对于其定义的界定并不 明确。关于公司章程效力的定义，笔者认为，既然在前文中我们对公司章程的性质做 了界定，认定其为自治法规，那么对公司章程效力涵义的界定，可以比照法理学中的 “法律效力”来进行研究。法律效力是指规范性法律文件的约束力，即在适用对象， 空间，时间三方面的效力范围。0 7 1 但是公司章程又不等同于法律，他包含了当事人 的意思自治，当事人的意思自治应当符合法律的规定才能产生相应的效力，公司章程 作为公司法中的重要内容，受到公司法的约束，因此，公司章程有效与否应当看其是 否符合公司法的规定。因此，结合公司章程的性质和法律效力的定义，公司章程的效 力可以是指基于公司法的规定和授权，公司章程在适用时间、对象和对事范围的约束 力。 2 2 公司章程效力产生的基础 公司章程效力产生的基础，是公司章程具有约束力的前提。这也是我们在下文中 研究公司章程与公司法关系要解决的基本问题。上文中对公司章程效力定义的界定中 已经涉及到公司章程效力产生的依据，我们在此对其进行进一步的明确。规范性法律 文件的效力来源于国家强制力的约束，作为自治性规范的公司章程，当然要符合公司 法的相关规定，但它包含了更多当事人意思自治的内容，那么我们在讨论公司章程效 力产生的基础，也从这两个方面来讨论。 第一，公司章程效力的来源是公司参与者的意思自治。法国批判法学派代表人昂 格尔指出：“商人活动往往相当的集中在他们自己的社会内进行，对他们更好的倒是 依赖那些在商人集团内部确立的规则、法庭和非正式的控制措施。与那些由高高在上 的统治者指定、由博学的法官适用的原则相比，实际上，这种商法有更好的机会 对贸易需要做出实质性的反应。 【1 8 】公司章程中的意思自治，是公司参与方为了同 一个目的，共同设定的记载权利义务关系的文件。在公司法漫长的发展过程中，人们 通过实践和理性思考，选择了通过公司章程来对公司进行治理，因为作为公司的参与 者，他们更关心自己的利益，因此会采取实现自身利益最大化的方式和准则来管理公 司。公司参与者通过公司章程来规范公司的运行和管理，并且人们相信制定的公司章 程能够实现自己的利益，因此意思自治下的公司章程就如同当事人达成的契约，能够 约束当事人的行为。 第二章公司章程效力基本规则 也有学者对公司章程效力的基础有不同的看法，将这种自主自治权认为是社会民 众所拥有的一项私权力。【l9 】作为权力的自治权就是公民个人或组织制定规则或采用 与法律性质基本相似的规则的权力。公民享有的自治权力表现为：“当事人权利遭到 侵害时，不通过国家机关和法定自身力量，实现权力，解决纠纷。在公司法中，公司 参与者享有的自治权力，表现为当公司成员违反公司章程侵害公司和其他成员利益 时，公司及其成员可以交涉或运用适度强制力等手段自行救济受到侵害的权利。”【2 0 】 但是笔者认为，这种看法将自治权视为私力救济的做法并不妥，公司章程是公司参与 者行为的依据，当事人受其约束是由于公司章程是意思自治的结果，具有合理性，它 体现了公司参与方的共同利益。当纠纷产生时，公司成员可以公司章程为依据诉诸法 院，仍然要通过公权力来解决纠纷，而非运用私力救济来解决。 第二，公司章程效力的来源是国家强制力，也就是公司法规范。公司章程的自治 法性质，将其赋予了一定的法的特性，而公司法就是它的上位法，下位法不得违反上 位法的规定。因公司章程更多的是当事人意思自治的体现，在兼顾效率的同时，难免 有有失公平的时候，也需要有法律强制力为其效力范围做出限定并提供最后的保障。 公司章程效力离不开国家强制力。因此，国家强制力也是公司章程效力的一个基础。 国家强制力为自治权设定了底线，自治权不能与国家强制力相冲突，它是对国家强制 力不便于涉及的事项进行调整。公司参与者的意思自治与国家强制力作为公司章程效 力的来源，为公司章程效力的强制约束力提供了存在的依据。 综上，通过对公司章程效力来源的分析，可以看出公司章程的效力来源于公司章 程公司参与者的意思自治与国家强制力。而国家强制力仅是对前者的保障和范围的底 线。公司章程中体现更多的是当事人的意思自治。通过日本、我国公司法的修订也可 看出，公司法在对公司章程的内容作规定时，越来越体现出自治的精神。同样，我们 在研究公司章程与公司法关系时，也应当注重公司章程的自治性。 2 3 公司章程效力概述 依据公司章程效力的定义，对于公司章程效力的研究，一般都从公司章程的对人、 对事和时间效力三方面来讨论。这三方面所体现的是静态的公司章程效力，本文的重 点是在各种冲突关系中探讨动态中的公司章程的效力。笔者在这里对公司章程在对人 对事以及时间效力的理论做简要的论述。 2 3 1 公司章程的时间效力 公司章程的时间效力包括公司章程的生效时间和失效时间。对公司章程的生效时 间学者们有不同的看法，但是对公司章程的失效时间，没有太大争议，一般认为是公 9 北京化丁人学硕j ：学位论文 司章程于公司终止时失效。【2 l 】关于公司章程的生效时间的看法主要集中在：公司章程 是自股东或发起人签字时生效，还是公司章程自公司成立时生效。第一种观点是完全 以公司章程的契约性为基础得出的结论，契约在当事人签字时生效。但是，如果公司 章程自股东或发起人签字生效，那么公司登记机关对公司章程的审查就显得不重要 了，因为章程已经生效了，再对其审查没有意义；同时，公司章程在公司成立前就已 生效，而公司设立并不必然导致公司的成立，忽略了公司章程作为公司自治规则的对 应关系。【2 2 1 第二种观点认为，公司章程制定后，并不立即发生效力，而是随着公司的 成立发生效力。也就是说，虽然设立公司时制定了公司章程，但是公司设立过程中发 起人之间的关系却不受章程的约束，而这不符合公司法的规定。公司法明确规定 “有限责任公司股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，股东不按 照规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任”。如果章程 此时不生效，承担的应当是合同上的缔约过失责任，因此公司章程在公司的设立阶段 是有效的。 针对以上两种说法的不足，对公司章程的生效时间，有学者提出了“应当根据不 同的事项确定生效时点。【2 3 l 根据公司章程的自治法性质，涉及尚未成立的公司，尚 未产生的董事、监事、经理及未来可能加入公司的其他股东等后加入者的内容，应当 在公司成立时生效；而调整设立中的公司股东或发起人关系的内容，例如出资问题， 因其是当事人意思自治的结果，具有一定的契约性，应当在章程签字盖章时生效。笔 者也赞同这种根据不同的事项确定公司章程的生效时间，这种观点可以将公司章程的 效力比较全面的覆盖到公司设立、成立的阶段，对解决纠纷提供了依据。而且对比国 外立法，我国将章程内容合并到一个文件中，而国外对公司章程的内容分成两部分， 分为组织大纲和章程细则，各自确定不同的生效时间，这也为我们区别对待公司章程 生效时间提供了借鉴的依据。 2 3 2 公司章程对人效力 公司章程的对人效力是指公司章程对哪些些主体产生约束力。我国公司法第1 1 条规定：“公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力”。这一条 明确规定了公司章程的效力范围及于哪些主体。国外的公司法也对公司章程的对人效 力做了规定，例如英国1 9 8 5 年公司法第1 4 条对公司章程效力的规定：“根据本 法的规定，公司章程一经注册，就像每个成员已经分别签署和盖章那样约束公司和成 员，并且包含公司成员必须遵守公司章程所有条款的合同内容。 关于公司章程对公 司、股东及高及管理人员的约束力，因法律有明确规定，学者并无异议，且在司法实 践中已经采纳。对于公司章程对人效力的争论点在于：公司章程是否对第三人有效 力? 有何种效力? 这是本文中要研究的公司章程对人效力的一个方面。在下文中通过 l o 第二章公司章程效力基本规则 案例对此进行详细说明。 2 3 3 公司章程对事效力 公司章程对事效力是公司章程在哪些事项上具有约束力。公司的运作包括很多事 项，例如股东的出资义务、利润分配、内部管理及对外运营等等。公司章程可以在哪 些事项上进行调整做了规定。在这些事务上是否有效，在多大程度上有效，这涉及到 了公司章程与公司法的关系，一般来说，根据公司法规范性质的不同，公司章程的效 力空间也有所不同，笔者将在下文中对这一问题做系统的论述。 从以上三方面来看公司章程的效力，是处于静态的公司章程效力。公司章程是公 司管理规范、处理当事人关系及纠纷的依据，这是体现公司章程作用的重要方面。研 究公司章程效力的目的在于解决公司法实践中出现的问题，因此对动态的公司章程性 质进行研究就显得颇为重要。这也是本文要重点论述的部分。本文对公司章程效力的 研究主要体现在公司章程与其他法律文件或规范的冲突关系上。包括公司章程与设立 协议的关系、公司章程与公司对外协议的关系以及公司章程与公司法的关系。公司章 程与设立协议、公司对外协的关系比较简单，但是在实务中很重要，对它们关系的正 确的认识有助于纠纷的解决。由于前两种关系所占篇幅较小，而后一种关系所涉及事 项较多，所以笔者不单列章节对前二者进行研究，将其置于第二章之下。使得章节不 至于太过凌乱。而对予公司章程与公司法的关系，涉及事项较多，因篇幅关系，笔者 将在后面分三章展开论述。这样的安排，使各章内容比较均衡并保持了整体的连贯性。 2 4 公司章程与设立协议 公司设立协议是指在公司设立过程中，由发起人订立的关于公司设立事项的协 议。设立协议的目的是确定所设立公司的基本性质和结构，协调发起人之间的权利义 务关系。设立协议可能包括章程中没有涉及到的事项或者是与公司章程相反的内容。 在前文关于公司章程时间效力的探讨中可知，公司章程对公司设立阶段的某些事项是 有约束力的，这就发生了公司章程与设立协议相冲突的问题。在司法实务中，公司股 东之间产生纠纷可能以公司的设立协议作为诉讼请求的理由，而与此同时，对方当事 人也往往会以公司章程的规定作为抗辩理由。对于二者冲突时何者优先适用的问题， 现行法律尚无明确的条文对其进行规范，这是值得思考的问题。笔者通过区别二者的 不同性质并结合案例，对公司章程与设立协议的效力规则进行探讨。 2 4 1 公司章程与设立协议的区别 北京化t 人学硕：l j 学位论文 公司章程与设立协议都载明了公司相关主体的权利义务，但二者有本质的区别。 第一，公司设立协议是任意性法律文件，除中外合资和中外合作企业以外，法律没有 强制要求当事人订立设立协议。而公司章程则是公司设立的必备法律文件。第二，设 立协议的内容可以由当事人之间自主决定，而公司章程则必须包含法定的记载事项。 第三，设立协议和公司章程约束的对象不同，设立协议调整的是发起人之间的关系， 在发起人之间具有合同约束力。公司设立过程中产生的权利和义务，发起人按照设立 协议的约定承担。而公司章程不仅对发起人股东有约束力，也对按照公司章程和公司 法规定后加入公司的股东具有约束力。第四，设立协议和公司章程的效力期间不同， 设立协议是调整公司设立过程中的法律关系和法律行为。公司章程根据调整事项的不 同，包括公司设立阶段和公司成立之后的法律关系。 2 4 1 2 4 2 公司章程与设立协议冲突的解决 公司章程与设立协议的冲突主要集中在公司成立后，当事人之间的争议能否通过 设立协议来解决? 对此问题，学者有不同的看法，一种观点认为公司设立后，设立协 议或者被公司章程采纳吸收，或者归于无效，不再对公司及其股东产生任何约束力。 2 5 1 另一种观点则认为，公司设立后未被公司章程吸收的设立协议中的约定是对公司 章程的补充，对股东仍有约束力。【2 6 】学者们大多赞同第一种说法，笔者认为，应当 结合不同的情况，分别对公司章程与设立协议的效力进行考虑。主要有以下两点： 第一，公司章程作为公司设立和活动的依据，需要进行审查并登记。并且通过对 比公司章程和设立协议的区别，公司章程是比较正式的，且适用范围较广的规范文件。 从这方面来说，公司章程的公信力要大于设立协议。如果没有特别约定，在发生纠纷 时，公司章程和设立协议都有规定的，公司章程的效力要高于设立协议。实践中也有 这样的案例：a 与b 合资组建某有限责任公司。双方在设立协议中约定a 以专利使用 权出资，占公司资金总额的3 5 ，b 以资金出资，占公司总额的6 5 。后于2 0 0 5 年成立某有限责任公司。但是在公司章程中载明：a 出资专利，占公司资金总额的 3 5 ，b 以资金出资，占公司总额的6 5 。后在经营过程中双方发生分