（刑法学专业论文）前科消灭制度研究(4).pdf

摘要 “要想预防犯罪，应让光明伴随着自由。”贝卡利亚的这句名言预示麓光明和 自由是预防犯罪、实现刑罚目的的重中之重。前斟制度和刑法的其他割发一样， 狁如一把双刃鲤，题之适当，剥豳刭民，用乏不当，藿民鼹受其累。蘩萋秘毒发鸯 繁予鞭防犯罪，键侄傣事穆发展到一定稷凄，慧有圜落静梳缘。疆谯蘧审视一下 我餮现行立法中有关前科的麓定可以发现，由于踅剩愚想的影晌，有偏乏过及的 倾向，其缺点显而易见。那么抑制前科影响的良药也就应运丽生了，这便是前科 消灭制度。 前科消灭在国外谗多国家刑攀立法中已蠢较明确的嫂定，嚣我国的测事立法 至今巍未绘予足够的篷我。我国测法理论界关予蔻瓣及其消灭制度弱概念瞧存在 较大豹争议。笔者认为，蓠科是指行为人霞实施犯罪褥受过掰事缝罚盈耐罚舀经 执行完毕或者被赦免后在一定时期内所她的不利法律地位。而前科消灭制度，是 指曾阂犯罪受过刑事处罚在刑罚执行完毕或被赦免后，具备法定的条件时，由法 院宣铸注销其犯罪记录，恢复正常法律地位的一种法律制度。作为一项法律倦度， 前科消灭镑4 度与复权铝4 度、乎反巷度有饕相似之处，但是，他们救性震、逶用条 传、逡用莲围、法律居暴、穰痔等方嚣却是完全不霹豹。 藩辩消灭作为一颂潲事法律翩魔，溉可戳表糯为“入的糯实”，又可以表现 为“柱会的现实”，因此，它与哲学、社会学、经济学、法理学、犯罪学、心理 学、伦理学都有密切的关系。辩证唯物主义认为，运动憋物质存在的根本方式， 运动是标志物质世界切事物和现象以及过穰的变化的簦学范畴。运动蛇绝对性， 事物的变化发展性告诉我们，一个考翦秘戆人程避爨豹其缝物囊一样，瞧是处予 一秘举叛豹运行、交栊、发碰之中，链粕是霹交的，也怒胃敬造的，曾经犯过菲 静久并不一定永远是罪入。社会关系其脊连带往。社会怒人与入组成的千丝万缕 的复杂的关系，狐罪是入与入之间的关系不谐和的结果，犯罪产生的根源来自人 与人之间的关系，说具体些犯罪是人与人利益冲突的必然结果。要找到彻底改造 罪犯预防犯罪的良方也应从人与人之间的社会关系中去寻找。从犯罪学角度看， 煎科消灭有剥予露翦科考摆腿不光彩瓣爨史羁绊，最大黢度蟪发挥个久潜能，满 足个人和社会的需要，无疑有利于社会的安定圃缝和预防犯罪。前科消灭还体现 了法律的正义、平等，体现了刑法的谦抑性，因恧有豢深厚黪理论基戳。是外， 河北省嚣家庄枣长安区法睫进褥敕来成年入蘸辩瀵灭瓣试点，戬一种实际姿态表 职y 在我蓬建立蔻科消灭剃度熬登要毪帮遗锈性。 毽界上许多国家都在粥事轰法串设立了前科消灭稍度，以对抗前科的不良后 遗影响。如法酗、日本、俄罗斯、德国、英国等。有的把前科消灭制度规定在刑 法典中，有的规定在刑事诉讼法中，甚至有的国家专门订立了前科消灭法。 各豳对前科消灭制度普遍的、明确的规定表睨，裁科淡灭剑度已是各耀烈法毽论 研究的一个重要课题，也嚼示蔫该制度在到巽执霉体系中鸯着不爵言擒的积极意 义。 结会我国法律实践，借签矫国法律中的前科消灭锖4 度的“合理内核”，对我 国斧j 法理念的更新和前科消灭制度的立法具有十分薰要的意义。然而，由于我国 的历史传统、法律文化、民主意识和刑法理念的局限，我豳前科消灭制度的构建 具有艰艇性a 然而随着枣士会经济的发展，人权淡念躲不叛擞强，裁辩消灭铡度熬 建立也成为当务之急。藏辩淡灭利发豹梅建，在当蒋登绥坚持“盛当漓灭，值不 应垒罄全部消灭”熬基本爨粼，麸蓠科消芡的条件、方式、后莱等方面设计。由 予，未成年人身心的特殊德，采成年入犯罪前科问越的特殊化是一个世界性的趋 势。我翻对来成年入进行特殊保护，对末成年入犯罪实行从宽处罚的刑事政繁， 因此在我国刑法体系中，建立未成年人前科特殊消灭制发也就成为必要。 前科消灭制度的产生和发展，不仅是烈弱联的双上瓣一个驻大变荤， 羟是涮 法人道主义和趋向实质平等粒表璎之一。当藩潮法逐渐趋商宽容耧轻缓纯，前科 消灭囊4 度芷显示道其独特的生命价傻。 荚键词：蓠科消灭毽论基础 比较研究制度构建 2 a b s t r a c t l fy o uw a n tt op r e v e n tc r k n e , s h o e dl e tl i g b tf o l l o wf r e e d o m + ”t h i sf a m o u s s a y i n go f b e c a t i a i n d i c a t e sl i g h ta n df r e e d o mi st h em o s ti m p o r t a n tt h i n go f p r e v e n t i n g t h ec r i m e ，r e a l i z i n gt h ep e n a l t yp u r p o s e t h es y s t e mo fc o n v i c t i o nr e c o r dl i k e sa d o u b l e - e d g e ds w o r d ，u s ei tp r o p e r l y ，b e n e f i t i n gt h en a t i o na n dt h ep e o p l e ，u s ei t i m p r o p e r l y ，t h en a t i o na n dt h ep e o p l er e c e i v i n gt h e i rh a r d t h es y s t e mo fc o n v i c t i o n r e c o r dh e l p st op r e v e n tt h ec r i m e , b u ta n yt h i n gi fd e v e l o p e dt oac e r t a i ne ) ( t e u t ，a l w a y s h a v eb a dc o n s e q u e n c e i fw ee x a mt h er e g u l a t i o n sa b o u tc o n v i c t i o nr e c o r do fo u r c o u n t r yr a t i o n a l l yc a nb ef o u n dt h a t , b e c a u s eo ft h ev i e wo fs e v e r ep u n i s h m e n t , t h e y s i m p l yh a v eg o n eb e y o n dt h ep r o p e rr e s t r i c t i o n t h e yw i l lp r o d u c ea l lk i n d so f u n f a v o r a b l ec o n s e q u e n c e st ot h ep e r s o n sw h oh a v ep r e v i o u sc o n v i c t i o nw h i l ew o r k i n g t h e i rm a g i c ，m a k et h e mi na nu n e q u a ll e g a ls t a t u s b u ts u c hu n f a v o r a b l ec o n s e q u e n c e s e x p a n du n t i lac e r t a i nd e g r e e ，t h e i rs h o r t c o m i n g sa r eo b v i o u s t h eg o o dm e d i c i n eo f s u p p r e s s i n gt h o s ei n f l u e n c e sa r i s e sa tt h eh j s t o r i cm o m e n tt o o ，t h a ti st h ec o n v i c t i o n r e c o r da b o l i t i o ns y s t e m ， t h ec o n v i c t i o nr e c o r da b o l i t i o ns y s t e mh a sa l r e a d yc l e a r l ys t i p u l a t e di nm a n y c o u n t r i e s c r i m i n a ll e g i s l a t i o na b r o a d ，b u tt h ec r i m i n a ll e g i s l a t i o na n dt h e o r yc i r c l eo f o u rc o u n t r yh a sn o tp a i de n o u g ha t t e n t i o ny e ts of a ls ot h ec o n c e p to f c o n v i c t i o nr e c o r d a n di t sa b o l i t i o ns y s t e ma 端g r e a t l yc o n t r o v e r s i a l it r d n lc o n v i c t i o nr e c o r dr e f e r st ot h e u n f a v o r a b l el e g a is t a t u sb e c a u s eo fi m p l e m e n t i n gc r i m ea n dr e c e i v i n g p e n a l t y p u n i s h m e n ta n da f t e ra l r e a d yf i n i s hi to ra f t e rr e m i t a n d c o n v i c t i o nr e c o r da b o l i t i o n s y s t e m ，m e a n sal e g a ls y s t e mo fd e c l a r i n gt h ec r i m er e c o r da n dr e s u m i n gt h en o r m a l l e g a ls t a t u so ft h ep r e v i o u sc o n v i c t i o np e o p l ew i t h i nal e g a lp r o c e d u r e 。c o n v i c t i o n r e c o r ds h o u l dh a v et h ec h a r a c t e r so ft a r g e t s p e c i 歉，l e g a lc o n d i t i o n , r e l a t i v e c o m p l e t e n e s so ft h ec o n s e q u e n c ea n dl e g a lp r o c e d u r e 。a sal e g a ls y s t e m ，t h i ss y s t e m h a ss i m i l a r i t i e st ot h er i g h tr e p l ys y s t e m ，r e d r e s s e ss y s t e m ；h o w e v e r , t h e i rn a t u r e s ， c o n d i t i o n sa n ds c o p eo fa p p l i c a t i o n ，l e 蕊c o n s e q u e n c e ，a n dp r o c e d u r ea r et o t a l l y d i f f e r e n t t h ee x i s t e n c eo fa n yl e g a ls y s t e m ，b e s i d e si t sd e e pp o l i t i c a lb a c k g r o u n da n d h i s t o r y ，t h e r em u s tb ei t st h e o r e t i c a lf o u n d a t i o ns u p p o r t e d ，s oi st h ec o n v i c t i o nr e c o r d a b o l i t i o ns y s t e m + a sac r i m i n a ll e g a ls y s t e m , i tc a r lb es h o w na s ”p e o p l e sr e a l i t y ”，a n d a l s oc a nb es h o w na s ”t h er e a l i t yo ft h es o c i e t y ”。s o + i th a sac l o s er e l a t i o nw i t h p h i l o s o p h y ，s o c i o l o g y ，s o c i a lc r i m i n o l o g y , p s y c h o l o g y a n de t h i c s d i a l e c t i c a l m a t e r i a l i s mt h i n k s ，s p o r ti sab a s i cw a yo ft h em a t e r i a le x i s t e n c e , i sa p h i l o s o p h y c a t e g o r yo f t h ec h a n g e ，w h i c hm a r k s a l lm a t e r i a lw o r l d t h i n g s ，p h e n o m e n o na n dc o u r s e s p o t sa r ea b s o l u t e ，i tt e l l su sap e m o nw h oh a sp r e v i o u sc o n v i c t i o ni st h es a m ea so t h e r m a t e r i a l so ft h ew o r l d ，t h e ya r ev a r i a b l e ，c a r lt r a n s f o r mt o o ，t h ep e r s o nw h oh a se v e r c o m m i t t e dc r i m em i g h tn o tb eas i n n e rf o r e v e r f r o mt h ep o i n to fc r i m i n o l o g y ，t h e p r e v i o u sc o n v i c t i o ne l i m i n a t es y s t e mc a l lg e tr i do ft h ei n g l o r i o u sh i s t o r yw h i c ht i e d o w nt ot h ep e r s o n sw h oh a v ep r e v i o u sc o n v i c t i o n , c a l lp l a yt h ep e r s o n a ll a t e n te n e r g y t ot h em a x i m u me x t e n t , a n dt h e nm e e td e m a n d so fi n d i v i d u a la n dt h es o c i e t y , s oi ti s u n d o u b t e d l yf a v o r a b l et ot h es t a b i l i t yo ft h es o c i e t ya n dp r e v e n tc r i m e i na d d i t i o n , t h e c o n v i c t i o nr e c o r da b o l i t i o ns y s t e mr e f l e c t sj u s t i c e ，e q u a l ，a n dt h em o d e s tc h a r a c t e ro f c r i m i n a ll a w t h e r e f o r et h e r ea r cd e e pt h e o r e t i c a lf o u n d a t i o n s al o to fc o u n t r i e si nt h ew o r l dh a v es e tu pc o n v i c t i o nr e c o r da b o l i t i o ns y s t e mi n t h ec r i m i n a ll e g i s l a t i o n ，i no r d e rt ot i g h ta g a i n s tt h eb a dc o n s e q u e n c eo fc o n v i c t i o n r e c o r d f o ri n s t a n c e ，f r a n c e ，j a p a n , r u s s i a , g e r m a n y , a n db r i t a i n , e t e s o m es t i p u l a t e i nt h ep u n i s h m e n tc o d e ，s o m es t i p u l a t ei nt h ec r i m i n a lp r o c e d u r el a w , s o m ec o u n t r y e v e nh a ss p e c i a lc o n c l u d e s t h ep r e v i o u sc o n v i c t i o ne l i m i n a t et a w ”t h eg e n e r a la n d c l e a rr e g u l a t i o no ft h es y s t e mi nv a r i o u sc o u n t r i e ss h o wt h a ti th a sa l r e a d yb e e na l l i m p o r t a n ts u b j e c to f t h et h e o r e t i c a lr e s e a r c ho f c r i m i n a ll a w , a l s od e c l a r ep u b l i c l yt h e r e a r ei n e f f a b l ep o s i t i v em e a n i n g si nt h es y s t e mo f c a r r y i n go u to f p e n a l t y c o m b i n et ot h el e g a lp r a c t i c eo fo u rc o u n t r y , a n dl e a r nl e s s o n sf r o mt h e ”r a t i o n a l k e r n e l “o fm 9p r e v i o u sc o n v i c t i o ne l i m i n a t i n gs y s t e mi nt h ef o r e i g nl a w ，h a v ev e r y i m p o r t a n tm e a n i n g st ot h er e n e w a lo ft h ei d e ao fc r i m i n a ll a wo fo u rc o u n t r ya n dt h e l e g i s l a t i o no fp r e v i o u sc o n v i c t i o ne l i m i n a t i n g s y s t e m h o w e v e lb e c a u s eo ft h e l i m i t a t i o no fo u rc o u n t r y st r a d i t i o n , l e g a lc u l t u r e ，d e m o c r a t i cc o n s c i o u s n e s s 赧通畦硷 4 c r i m i n a ll a wi d e a t h ee s t a b l i s h m e n to ft h ec o n v i c t i o nr e c o r da b o l i t i o ns y s t e mo fo u r c o u n t r yh a sa r d u o u s n e s s b u t 、i 也t h ed e v e l o p m e n to fs o c i a le c o n o m y t h ec o n s t a n t e n h a n c e m e n to ft h eh u m a nr i g h t si d e a , t os e tu pt h ec o n v i c t i o nr e c o r da b o l i t i o ns y s t e m b e c o m e st h et o pp d o r i 姆t a s k 。t oc o n s t r 毽c tt h es y s t e m ，s h o u l ds u c t l ym a s t e rt h e c o n c e p ta n dc h a r a c t e r i s t i co f t h ep r e v i o u sc o n v i c t i o ne l i m i n a t i n g ，s h o u l dd e s i g nf r o m m a n yr e s p e c t ；s u c h a sc o n d i t i o n s ，w a y s ，c o n s e q u e n c e s ，e t c b e c a u s et h ep a r t i c u l a r i t yo f m i n o r sb o d ya n dm i n d ，t h ep r i v i l e g e so fm i n o r sc r i m i n a lr e c o r dq u e s t i o nb e c o m ea w o r l dt r e n d o u rc o u n t r yc a l t i e so ns p e c i a lp r o t e c t i o nt om i n o r s ，i m p l e m e n tt h ec r i m i n a l p o l i c yt h a tp u n i s ht h em i n o r sc r i m el e n i e n t l y ，s oi nt h eh o p eo fp r o m o t i n gt h ef u r t h e r p e r f e c t i o no ft h ec r i m i n a ll e g i s l a t i o no fo u rc o u n u y , s e t t i n g - u pt h es p e c i a lp r e v i o u s c o n v i c t i o ne l i m i n a t i n gs y s t e mf o rm i n o r sa l s ob e c o m e se s s e n t i a l 。 t h ef o r m u l a t i o na n dd e v e l o p m e n to fc o n v i c t i o nr e c o r da b o l i t i o ns y s t e m ，i sn o t m e r e l ya ne r , o r m o u sc h a n 霉eo np e n a l t yp u r p o s ev i e w , b u ta l s od i s p l a yt h eh u m a n i s mo f c r i m i n a ll a w a n dt h et r e n do f e s s e n t i a le q u a l i t y t h ec o n v i c t i o nr e c o r da b o l i t i o n s y s t e m n o t o n l yo f f e r s ac h a n c et ot e a rc r i m i n a l sl a b e lf o rt h o s ew h oh a sr e p e n t e d w h o l e h e a r t e d l y ，b u ta l s oo f f e r st h es y s t e mg u a r a n t e ef o rp r o t e c t i n gt h ep e r s o n sw h o h a v ep r e v i o u sc o n v i c t i o nf r o md i s c r i m i n a t i o nb yt h es o c i e t y 。c r i m i n a ll a wi st e n d e dt o t h et o l e r a n ta n dl i g h ta tp r e s e n t , t h ec o n v i c t i o nr e c o r da b o l i t i o ns y s t e mi s e x a c t l y d e m o n s t r a t i n gi t su n i q u el i f ev a l u e k e yw o r d s ：c o n v i c t i o nr e c o r da b o l i t i o ns y s t e mt h e o r e t i c a lf o u n d a t i o n c o m p a r a t i v es t u d ys y s t e me s t a b l i s h m e n t 5 独创性声明 y 8 9 7 9 z , 1 本人郑重声明：所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究 工作及取得的研究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的 地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也不包含 为获得江西财经大学或其他教育机构的学位或证书所使用过的材料i 与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确 的说明并表示了谢意。 签名：鸾造哇日期：2 丝：f 幺f ! 关于论文使用授权的说明 本人完全了解江西财经大学有关保留、使用学位论文的规定，即： 学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可以 公布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其他复制手段保 存论文。 ( 保密的论文在解密后遵守此规定) 签名：_ | 垒堕红导师签名：期：力菸p ，o l l 喜 引言 我国远在秦赣嚣尊期就髓确承诀蓊辩稍澄。然嚣在我国嚣蔫静司法实菠中，蘸 科制度却处在用而不宣的状态，其棚关理论如前科消灭也鲜为人所问。 前科漕灭意l 度程西方诲多国家潮事立法率已有较裙确豹烧定，弼我国静翮事 立法至今尚为对此给予足够的重视。随着社会文明的不断进步，刑法运行中的内 在辘理孛渗透了越来越多豹伦理学瑗念，奢翁科者穗受鹫了入稻愈来愈多的关注。 前科制度和舭法的其他制度样。犹如一把双刃剑，用之邋当，利圈利民，用之 不警，雷琵疆受其繁。前科豹永久傈留丽不能消灭，会让一个有前科韵入，无论 其改造得多么彻底，他们永远是“：等公民”，遭至q 社会的歧视和樊落。他们在就 监、开学、入伍、鸯活等各个方面会遥窭附种难惩。前科成为有前科者永远不能 和正常人平等的魔棒，而魔棒的指挥者就悬欠缺公正的法律。因此，在我国刑法 典巾确立前科消灭铡度，便成为完善我国剩事立法的内在要求。 由于刑法理论界对前科及其消灭制度奖注甚少，使得前科及其消灭制度的内 涵存在较大争议。我们认为，前科怒指行为入因实施犯罪耐受过莉攀处罚鼠刑罚 已经执行完毕或者被赦免厝柱一定时期内所处的不刹法律地位。前科消灭，是指 曾经受过剩饔处罚谯刑罚执行完毕或被赦免后，具备法定的条件时，由法院宣告 注销犯罪记录，恢复正常法律地位的一种话4 度，应具有对象的特定性、条传躲多 元髓、程序的法定饿、后果的彻底性以及权力主体的单一僚等特征。通过对前科 消灭的定义、范匿的界定，有助于我们进一步把握藏科消灭与相关零4 度的隧别和 联系也有利于我们迸一步探询前科消灭的理论根据，因而为联系我国的法律传 统、法德文化、司法实践、犯罪现象蠹孽基础上，借鉴强国先进立法铡，构建我藿 的前科消灭制度打下坚实的理论基础。 对嚣科瀵灭戆漠视，这对一个“以人必本”黪技会来说，不能不谨是一大缺 憾。刑法的最终目的在于促进社会的和谐和安宁，因此，预防犯罪成为其根本任 务。要想预随犯罪，就必须透光明髂睫着鑫囊。本文戳越炎发端，力求对 l 霉辩滂 灭作一系统的阐述，并提出构建我豳前科消灭制度及未成年人前科特别消灭制度 的设想，以期促进我匿剩事立法戆遴一步竞善。 前科消灭制度研究 1 前科消灭界说 1 1 前科的定义及法律后果 定义是任何学科研究的基础，科学地界定前科的定义是研究前科及其相关问 题韵前提。前科的定义，是对前科本质特征的概括和表述，定义对于前科及相关 问题的认识具有重要的基础作用。从目前研究的现状来看，中外刑法学者对于前科 的定义还没有达成统一的意见，观点还存在较大的分歧。 1 1 1我国刑法理论界有关前科概念的争议及评析 对于前科的定义，我国刑法理论界可谓意见纷呈。概言之，主要有以下几种 见解。( 1 ) 历史污点说，认为前科是历史上由于违反法纪面受过各种处分的事实： ( 2 ) 判处刑罚说，认为前科是指曾经被法院判处并受过刑罚处罚的事实；o ( 3 ) 徒刑执行完毕说。认为前科是指曾因犯罪受过徒刑以上刑罚处罚而且已经执行完 毕的事实；。( 4 ) 劳动教养与刑罚并合说，认为前科是指曾因违法犯罪而受过劳 动教养或刑罚处罚的事实：。( 5 ) 构成犯罪说，认为前科是指曾经被宣告犯有罪 行或者被判处刑罚的事实；。( 6 ) 又犯新罪说，认为曾被法院判处有期徒刑以上 刑罚著且已经执行完毕的人又犯新罪，其前罪的处刑且己执行完毕的事实。称为 前科；o ( 7 ) 法律地位说，所谓前科，是由于法院因行为人实施犯罪而对其判处 刑罚且刑罚已执行完毕或者被赦免后在一定时期内的一种法律地也；o ( 8 ) 有罪 宣告或刑罚宣告说，认为前科的界定，必须着眼于前科的刑法意义。其定义的外 延既不能将曾受过的非刑法处分包括其中，也不能将曾受过的烈法处分排除其外， 其定义的外延既不能扩大也不能缩小。由此，前科是指曾经受过法院宣判有罪或 是被宣告判处过刑罚的事实。被宣告犯有罪行可以是人民法院进行的，也可以是 人民检察院进行的。至于被宣告犯有何种罪行或者被判处何种刑罚以及刑罚是否 实际执行，均不影响前科的成立。o 以上观点，孰是孰非? 加咀分析，可以发现理论界关于前科定义的争议集中 在以下几个方面：其一，是以受过有罪宣告即可构成前科。还是必矮同时受刑之 宣告或者执行为条件? 其二，实质条件只限于已然之罪，还是要求再犯新罪? 其 宣告或者执行为条件? 其二，实质条件只限于已然之罪，还是要求再犯新罪? 其 参见高格，孙占茂主编： 刑事法芈词鲤，吉林丈学出版杜第1 3 4 1 页。 参见俞伟主编： 刑法专题研究武汉大学出版社1 9 9 2 年版第3 6 7 3 6 8 页。 参觅张晋清，傅诗词，试被我国矾法中的前科，戴祛学杂志) z 0 0 1 年弟4 舶 参见马克昌著：刑罚通论- 武汉大学出版社1 9 9 9 年版，第7 0 9 页。 参见( 法学词典，上姆辞书出版社1 9 8 ( 年版，第5 4 5 页。 参见于志刚著：舜l 羁悄灭制度研究l ，法律出版牡2 鹋2 年驻。第5 5 3 页。 参见马克昌著；刑罚通论武汉大学出版社1 9 9 9 年版，第7 0 8 7 0 9 页。 2 蘩释满烫赛说 三，穆残蓊辩懿客鼹事实慧蔹陵予獬器事实，还楚阚薅霉蔽毽括滏苓褥裁戮器豹 违法事实? 其四，怒否有必臻限定判断机关? 回据此，上述观点中，第一种观点和 第熬耱凌熹箨璎显毒在扩犬藩辩努延之不髭。因为它将营受到 潮瑟处分瞧苞括 在内，如违反法纪丽受到备种处分以及劳动教养等。第三、六种观点缩小丁前科 熬寂有范妥，分鼷将藏释藏鋈鞭铡在罄因獬嚣受劐有蘩捷潮缢上黧罚楚鞠艇已执 行完毕的事实和再犯新罪的事实，那么被判处管制、拘役等刑罚的人或是没有再 猩凝器静入靛没寿藏辩豹事实吗? 这是不符合实黪鹣。第二、第蠢帮第，种袋纛 也脊扩大前科外延也嫌。第五种观点认为。前科是指曾经被宣告有罪行或者被判 处蘩l 曩豹事实。笔纛浚鸯，善先，被判经精霹氇就意味善狻宣告懿寄器抒，这是 毫炎疑问的，因为刑罚只能是针对有罪的人旌加的一种最为严厉的处罚，行为人 未这爨犯嚣鹁程疫燕不霉缝遣不藐楚楚爨鹗兹，僮跫棱宣纛有罪鹩入枣子我国潮 法中存在符合法律规定的情况下不需要判处刑罚和可以免除刑罚的规定，而不一 定会凌翔处溅嚣，掰嚣两者势不怒予平褥瓣谴耋；其次，纛在概念串强谲麓霭基 执行完毕或赦免。被判处刑罚并不代表刑罚已经执行完毕或被赦兔，但前科的法 律舔莱、蔫毒季溃灭簿壤念说明蔻秘苓哥能怒在溺羁魏行弱鬻存在，是有在潮罚执 行究毕或赦免后，对曾经狐过罪的人产生的后果才是前科所带来的，才是在一定 瓣麓瘫应姿港灭鹣。第，秘麓纛戆久瑟检察魏迸露豹有嚣纛告篷毽摇在肉是不可 取的。因为我国现行刑事诉讼法明确规定了，“非经人民法院依法判决，对任何入 不懋确定嘉瀑”，并瓣辩痰除了“久涎检察貔对琵罪嫌疑久蜜俸定罪缳又不予趋诉” 的兔于起诉的制度，此即表明人民检察院是无权宣告某人犯有罪行的。 1 1 2 外国嚣l j 法有关前科酌定义 在乡 髫，翦辩楚一项复杂两又觌范的镑l 度体豢，它包攮蔻秘瓣器定、露果、 消汲等内容。国外刑法理论界对前科概念的认识也不尽一致。前苏联的刑法教科 书申，翦秘被界定必；“被法院认定犯毒罪磐势被刿处某帮蒸体测爨方法戆人装一 种特殊法律状态。”岱当代俄罗斯刑法理论认为：”前科是法院因犯罪人实施犯罪而 对饿刿处法律援定豹烈援秀造成的该人戆法锋遮嫂。 囝在德霆、葵嚣、匪本蓑辩 一般是指曾受确定判决有罪宣告的幕实，黧于是否被科刑或执行刑罚与否不影响 翦秘黔成立。国终测法壤谂雾关予蓑科定义魏分壤，圭簧是基予各謇瑙法葵关 于前科消灭制度规定的不同，导致理论界对前科概念的界定亦有麓异，主骚有以 ：参见于志刚；论前科的界定及其内涵) ，虢浙江社套科学 2 0 0 2 年第2 期。 ： 前苏 别利蝌陆、科瓦廨夫主编，马改秀等洙苏耋睇删法总论，群众出版社1 9 8 7 筇版第3 9 l 厦。 ：强鲢赫摩醺携先剥别琏夫主编，黄道秀译tt 攘罗囊燕融捉拜义 ，孛鏊玫醴斑鹱鞋1 9 辨年蔽，第2 1 9 夏。 ”参尧强曹舞蓍： 弼事簸策t c j 。台鸨三话书局1 9 7 9 年敝，第2 1 9 页 前科清灭镧废研究 下几种见解：( 1 ) 必颓阻实际判处刑罚处罚为前提的前科定义。俄罗斯联邦刑 法第8 6 条规定：“因实施犯罪而被判刑的人，自法院的有罪判决生效之日起至前 科消灭戏撤消之时止，被认为有前科。在认定累犯和在判处刑罚时，均应依据本 法典的瓶定考虑前科。被免除荆罚的入被认为没有前科。”( 2 ) 仅以有罪宣告为前 提的前科定义。这是世界上多数国家所采用的前科界定模式，不苛求同时必须具 备实际执行稍锚的条件。韩国潮法典第8 1 条规定：“劳役、徒刑执行完毕或者 被免除者，在补偿被害入的损失后，来再被判处资格以上的刑罚，经过七年的， 经本入或检察富的审请，可班宣告其判决失效。”( 3 ) 美国量刑委员会甚至认为， 前萃洋是指对于不是现行犯罪组成部分的行为被认定为脊罪而作出的先前判决，无 论怒自动试耀、审翔定器，或者是不愿辩护但是不承认犯罪的辩护表示。因此， 对予翔狭酌科斑或者执行完全被中止或推迟韵定罪，被视为前科。同样，如果被 告久，尚未狡判稍，如果该菲所产生的判决是可计算的，则此种定罪可以视为前 科。 1 1 3 前科的界定 根据以上对国内终蠢关蘸辩躲器定戆搬括与评携，笔者认为，前科是指符为 人因实施犯器藤受避刑事她鼹鼓烈爨已经撬霉宠毕竣者被毅兔后京一定时期肉所 处的不剃法终地位。首先，蓑毒i 是客戏存程静，这是嚣科静自然属性；其次，箭 辩反映了犯器行为入驰人身危险性，这是謇蓍辩簸淹本爱静东西，酃前科的枉会属 性；再次，藏科在狐罪入露烈竞毕毁被敖兔后仍诖英热于不稳靛法律遮位审，以 捡测对冀赝刿烈罚柱量上是否炎是，骧防其霉次狍浑，这是蘩科懿法律满镶。“窬 科”应该涵慧以下几个方霆黪要素：( 1 行兔夫鞫经犯嚣。不是犯罪丽怒普通违法 萼亍为或卷违纪行为的，不属母卷辩。( 2 ) 杼为入警嚣该疆犯罪受裂粼事处弱。( 3 ) 霉亍为人骶被判处的划罚妊经实黪砉l l 磐竞毕或者被赦凫。c 4 ) 既释法律穗往的存在 通磐烤掇下只眼予一定期闼，势不是永久存在懿。 之艨以越“藏秘”据如鼗赛定，是因戈笔者谈海“蓠辩”的概念，首先必须 着眼于前科的刑法意义，即“懿科”是捧必测法上靛概念；其次，应簸稍发层面 来综合考虑，进薅搬握魏裂瓣本厦漆涵。赘辩麸裁淡层蘧土湃，包括前科的后采 及懿辩的消灭等。懿辩漩撩螽暴懿多方疆牲，决定了薷科消灭酌复杂髋，由诧， 其反过来决定了鼹科概念必须县毒多容性，斧誉像霄静学者所主张豹前科成立条 怙愈苛刻塞能体现出列法谦瓣黪糖毒枣，耀为篱摹季概念界定臀越楚狭窄，前科消灭 的对象也戟越小，这不裂予甥实保护畜靛辩者熬韬窭利益；再次，对前科的界定 。参见美国重刊豢员袅编攒t 王世湘等译：荧隔量刑指南j 匕京大学出版杜i 9 9 5 年版，第3 鸦援。 4 1 前科消灭界说 必须着眼于现有的法律规定。中华人民共和国法官法第l o 条、中华人民共和 国检察官法第1 1 条、中华人民共和国警察法第2 6 条分别规定：“曾因犯罪受 过刑事处罚的”，“不得担任法官”、“不得担任检察官”、“不得担任人民警察”。同 样，我国刑法第1 0 0 条规定的前科报告制度也将报告的范围限定在“受过刑事 处罚”的范围内。 1 1 4 前科的法律后果 前科的法律后果就是指根据法律、行政法规的规定，有前科的人在社会生活 中所应承受的法律影响，按照我国的立法现状，这种影响可以分为刑事法范畴和 非刑事法范畴两个方面。 ( 一) 刑事立法规定的法律后果 前科制度在我国刑法典中虽然未加以明确承认，处于“用而不宣”的状态。 前科的刑法后果根据现行刑法的规定，主要表现在以下几个方面：( 1 ) 前科在一 定范围内是构成累犯的前提条件，而累犯是从重处罚的法定情节，又是依法不能 宣告缓刑和假释的情节。我国刑法第6 5 条规定了累犯制度。累犯从本质上讲， 是属于前科及其消灭制度范畴之内的一种制度。累犯制度是建立在前科制度之上 的，累犯构成的时间期限实际上就是一种前科存续及其消灭期限，但是其期限过 于统一和机械。累犯中的前罪，相对于后罪而言就是前科，构成累犯的人必然是 有前科的犯罪分子，累犯是在法定时间内再犯罪的犯罪分子，有前科的人在符合 法律规定的累犯的条件下，就构成了累犯。o 因此在一定程度上，累犯的法律后果 也是前科的法律后果。( 2 ) 在个别情况下，前科作为再犯的必要条件，引起对犯 罪人从重量刑的后果。我国刑法第3 5 6 条规定：“因走私、贩卖、运输、制造、 非法持有毒品被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。”( 3 ) 前科在一定范围 内是作为新罪量刑的一个情节。我国刑法第6 l 条规定：“对于犯罪分子决定刑 罚的时候，应当根据犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依 照本法判处。这里的情节就包括罪前情节、罪中情节和罪后情节。而罪前情节就 包括是否具有前科等事实。( 4 ) 前科对减刑制度的负面影响。具有前科的事实往 往导致减刑制度在实际适用上的困难或程序上的复杂化。1 9 9 1 年最高人民法院关 于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定，对于累犯的减刑，一方面 要根据他们鳆改造表现并同时考虑原判的情况，另一方面必须“特别慎重，严格 掌握”。( 5 ) 前科报告义务。我国刑法第1 0 0 条规定：“依法受过刑事处罚的 。参见陈兴良著： 刑法适用总论) ( 下卷) 法律出版社1 9 9 9 年版。第4 4 4 页。 。参见于志刚著： 刑罚消灭制度研究，。法律出版社2 0 0 2 年版，第6 8 9 页。 5 前科滴必制壤研究 人，在入伍、就业的时候，应当如实向有关单位报告自己曾受过刑事处罚，不得 隐瞒。” ( 二) j 刑事法律规寇的法律后果 释稍事法樟之补的法律法规对前科问鞭的规定是多方丽的。主要体现在以下 方黼： 1 、对特定对象任职资格的不利法律后果。( 1 ) 中华人民共和国法官法 第1 0 条、巾华入民共和国检察官法第1 1 条、中华人民姥和国警察法第2 6 条 分嗣规定：“酱函犯罪受过稍事处罚的”，“不得搬任法官”、“不得担任检察官”、“不 得搦任入民警察”。( 2 ) 中华人民共和国教师法第1 4 条规定：“受到刹夺政治权 利或者蔽意犯罪受捌有期徒刑以上处罚的，不能取得教师资格，已经取得教师资 格晌，丧失教师资格。”( 3 ) 中华入民共和因公司法第5 7 条规定：“因犯有贪污、 贿骼、侵占财产、挪用财产罪域者破环社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满 未逾五年的，不得糖任公司的簧事、监事、经理。”( 4 ) 中华人民共和国商业银 行法第2 7 条黼定：“因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用