外商投资企业法2.ppt

第四章 外商投资企业法,经 济 法 概 论,第四章 外商投资企业法,第四章 外商投资企业法,第一节 概述 第二节 中外合资经营企业法 第三节 中外合资经营企业法 第四节 外资企业法,第四章 外商投资企业法,第一节 概述,一、外商投资企业概述P97 1、概念：外商投资企业，是指依照中华人民共和国法律的规定，由中国投资者和外国投资者共同投资或由外国投资者单独投资，经中国政府批准，在中国大陆境内设立的企业。不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。 2、特征： 第一，是外国人私人以直接投资方式设立的企业。 第二，是由外国人参与或独立设立的企业。 第三，是具有中国国籍的企业（依照中国法律在中国境内设立）。,第四章 外商投资企业法,3、种类： 外商投资企业包括： （1）中外合资经营企业 （2）中外合作经营企业 （3）外资企业,第四章 外商投资企业法,二、外商投资企业法概述 1、概念P97 是指调整外商投资企业在设立、变更、终止以及生产经营活动中发生的各种经济关系的法律规范的总称。 为适应对外开放，吸引外资的需要，我国已制定了一系列调整外商投资企业的法律规范 。,第四章 外商投资企业法,（1）中外合资经营企业法： 1979年7月1日第五届全国人民代表大会第二次会议通过 2001年3月15日第九届全国人民代表大会第四次会议修改 （2）中外合作经营企业法 1988年4月13日第七届全国人民代表大会第一次会议通过 2000年10月31日第九届全国人民代表大会第18次会议修改 （3）外资企业法 1986年4月12日第六届全国人民代表大会第四次会议通过 2000年10月31日第九届全国人民代表大会第18次会议修改,第四章 外商投资企业法,第二节 中外合资经营企业法,一、中外合资经营企业的概念P98 定义：中外合资经营企业，是指外国合营者与中国合营者依照中华人民共和国法律的规定，经中国政府批准，在中国境内共同投资、共同经营，并按投资比例分享利润、分担风险及亏损的股权式企业。 中国合营者必须是中国公司、企业和其他经济组织。 外国合营者除了是外国公司、企业或其他经济组织之外，还可以是外国个人，也包括港、澳、台地区的公司、企业或其他经济组织和个人。,第四章 外商投资企业法,二、功能和作用 1、从资本输出国来看 （1）可以减少本国政策变化与国家征收的风险。 （2）通过当地合作者的协助，可以在资源、资 金上得到方便。 （3）可以得到税收减免的优惠。 （4）有利用双方经济协作关系的良性发展。,第四章 外商投资企业法,2、从资本输入国来看 （1）利用外资，解决国内资金不足的问题。 （2）引进先进设备和技术，发展本国经济实力。 （3）利用外国投资者的销售经验和销售渠道，促进本国产品出口，扩大外汇收入。 （4）吸收外国先进管理经验，提高本国企业的管理水平。 （5）加速培养本国的技术人才和企业家。,第四章 外商投资企业法,三、中外合资经营企业的组织形式和法律地位P98 1、组织形式：有限责任公司 最大特征：股权式企业。 所谓“股权式”就是出资者按投入企业的资本额享有其权利。出资者在企业中的权利义务划分均以股权为基准，即按照出资比例分配利润和分担风险。 2、法律地位：中国法人资格,第四章 外商投资企业法,四、中外合资经营企业的设立 设立程序 （1）中外双方相互选择和考察。 主要考察资信情况，投资能力，投资真伪，科技是否先进等。考察不认真，可能会出现资金不到位，商业欺诈等现象。 （2）双方签定合资经营企业意想书。 （3）由中国合营者向企业主管部门呈报拟与外国合营者设立合营企业的项目建议书和初步可行性研究报告。（即申请立项）,第四章 外商投资企业法,（4）谈判并订立合营协议、合同、章程。 （5） 由中方合营者向审批机关报送申请： 申请文件：设立合营企业的申请书；合营各方共同编制的可行性研究报告；由合营各方授权代表签署的合营企业协议、合同和章程；合营各方委派的合营企业董事人选名单，以及由合营各方协商确定或由董事会选举产生的董事长、副董事长人选名单；中国合营者的企业主管部门和合营企业所在地的省、自治区、直辖市人民政府对设立该合营企业签署的意见 （6）审核批准 审批部门：商务部 国务院授权的部门和地方人民政府，报商务 部备案 （7）工商登记成立,第四章 外商投资企业法,五、中外合资企业的资本 1、中外合资企业的注册资本 中外合资企业的注册资本是指为设立中外合资企业在工商行政管理机关登记注册的资本，应为中外合资企业各方认缴的出资额之和。P100 2、出资方式：认缴出资P100 货币、实物、场地使用权（中方）、工业产权、专有技术等 3、投资比例：P100 在中外合资企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25。,第四章 外商投资企业法,外方的实物出资必须符合以下三个条件：P100 (1)是合资企业生产所必不可少的； (2)中国不能生产，或虽能生产，但价格过高，或在技术性能和供应时间上不能保证需要的； (3)作价不得高于同类机器设备或其他物料当时国际市场价格。,第四章 外商投资企业法,案例,甲、乙、丙、丁、戊5人决定出资设立一家合资有限公司，其中甲是外国人。公司生产戊拥有的专利技术产品。公司注册资本500万元，其中甲以美元出资，折合人民币90万元；乙以土地使用权出资，经出资人共同协商作价100万元，另出人民币20万元；丙以厂房和实物出资，经出资人共同商量作价100万元，另出资人民币40万元；出资人一致同意丁以劳务出资，作价50万元。戊以专利技术出资，作价120万元。 问：合资有限责任公司的出资存在什么问题？,第四章 外商投资企业法,4、中外合资企业合营各方的出资期限P101 合营各方应当在合营合同中订明出资期限，并且应当按照合营合同规定的期限缴清各自的出资。 合营合同规定一次缴清出资的，合营各方应当从营业执照签发之日起6个月内缴清； 合营合同规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。总期限：自营业执照签发之日起不得超过2年。,第四章 外商投资企业法,5、中外合资企业的投资总额 （1）定义：中外合资企业的投资总额是指按照中外合资企业合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和流动资金的总和。 （2）构成：由注册资本和借入资本两部分构成,第四章 外商投资企业法,6、注册资本与投资总额的比例 A、合营企业的投资总额在300万美元以下（含300万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的710。 B、合营企业的投资总额在300万美元以上至 1000万美元（含 1000万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的l2，其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元。 C、合营企业的投资总额在1000万美元以上至3000万美元（含3000万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的25，其中投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元。 D、合营企业的投资总额在 3 000万美元以上的，其注册资本至少应占投资总额的l3，其中投资总额在3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万美元。,第四章 外商投资企业法,7、资本变更P100 增加、减少、转让 合营期内不得减少，除非因投资总额，生产规模等发生变化必须减少。 增减程序：（1）合营企业董事会会议通过；（2）报原审批机关批准；（3）向原工商登记机关办理变更登记手续。 转让程序：（1）合营各方书面同意；（2）报原审批机关批准；（3）向原工商登记机关办理变更登记手续。(转让时合营他方有优先购买权),第四章 外商投资企业法,8、收益分配与亏损分担 合营合方按出资比例分配或分担，利润分配需弥补以前年度亏损后从税后净利润先提取三项基金(储备基金、企业发展基金、职工奖励及福利基金。法律没规定提取比例，具体比例由董事会确定。)，然后分配。 六、中外合资企业的组织机构 1、最高权力机构P48 董事会 议事规则 2合营企业的经营管理机构,第四章 外商投资企业法,案例P97,1997年11月，河南某工业公司与日本某有限责任公司商议成立一家中日合资企业，日方先提出了合资企业的协议草案。草案中有下列条款： 第2条：合资企业的组织形式为有限责任公司。 第5条：公司的注册资本为200万元人民币。外方出资100万元人民币，以货币和工业产权出资，其中工业产权作价为80万元人民币 第6条：双方在公司成立后分期缴付出资。第一期出资必须在3个月内缴纳，并且不能少于认缴出资额的15%。 第7条：双方都可以减少注册资本或向第三者转让出资，转让出资协议经双方签字即生效。 第11条：公司设股东会为最高权力机构，董事会为执行机构。 第18条：本合同发生争议，适用中华人民共和国或者日本国法律。 中方看了草案后认为其中多处不符合法律规定，必须进行修改。日方则坚持草案没有违法，双方发生了争执。,第四章 外商投资企业法,第三节 中外合作经营企业法,一、中外合作经营企业的概念P107 1、定义：中外合作经营企业，是指外国合作者与中国合作者依照中华人民共和国法律的规定 ，在中国境内共同举办的，按合作企业合同的约定分配收益或者产品、分担风险和亏损的企业。 2、特征 （1）合作经营合同是企业成立的依据。 （2）可以是法人企业，也可以是非法人企业。 （3）外方可先行回收投资。 （4）分配不按出资比例，而根据合同约定（契约式）。,第四章 外商投资企业法,3、与合资企业的区别： （1）合营的方式不同。 （2）组织形式不同。 （3）分配方式不同。 （4）回收投资的期限不同。 （5）经营期满后财产归属不同。 （6）经营管理方式不同。,第四章 外商投资企业法,二、中外合作经营企业的组织形式和法律地位 1、组织形式：有限责任公司 或合伙企业 最大特征：契约式企业。 所谓“契约式”就是出资者按照合同的约定分配利润和分担风险。 2、法律地位：法人有限责任公司 非法人合伙企业,第四章 外商投资企业法,三、中外合作经营企业的设立 四、中外合资企业的资本 1、投资或提供合作条件方式：P108 货币、实物、场地使用权、工业产权、专有技术等 2、投资比例： 法人型：外国合营者的投资比例一般不低于25。 非法人型：没有规定,第四章 外商投资企业法,3、出资期限 按合同约定 合同未约定的由工商部门限期缴纳 4、资本变更P108 增加、减少 合作期内不得减少，除非因投资总额，生产规模等发生变化必须减少。 变更程序：（1）合作企业董事会会议通过；（2）报原审批机关批准；（3）向原工商登记机关办理变更登记手续。,第四章 外商投资企业法,5、收益分配与亏损分担 按合同约定分配或分担P109 利润分配方式有： （1）产品分成 （2）利润分成 （3）约定的其他方式。如：保证一方或各方收益达到某一固定值,第四章 外商投资企业法,6、外商先行回收投资P109 （1）条件：合作期满时，企业的全部固定资产 无偿归中方合作者所有 （2）回收方式： a、在合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例； b、外方在缴纳所得税前回收投资； c、经财政税务机关和审查批准机关批准的其他回收投资方式。,第四章 外商投资企业法,五、中外合作经营企业的组织机构P108 1、最高权力机构 （1） 董事会制。法人型董事会 （2）联合管理制。非法人型联合管理委员会 2合营企业的经营管理机构 也可以采用委托管理制。,第四章 外商投资企业法,中外合资经营企业与中外合作经营企业区别,合资 合营 1) 合营方式不同。 股权式 契约式 2）组织形式不同。 有限责任公司 有限责任公司或合伙企业 3）分配方式不同 法定：按出资比例 合同约定：分配 分配利润 利润、分配产品等 4）回收投资的 外商不能先行 外商可以先行 期限不同。 回收投资 回收投资 5）经营期满后财 共同所有(各方 全部固定资产 产归属不同。 按出资比例分配) 可能归中方所有 6）经营管理方式不同。 董事会制 董事会制 联合管理制 委托管理制,第四章 外商投资企业法,第四节 外资企业法,一、外资企业的概念P111 外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业。但不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。,第四章 外商投资企业法,二、外资企业的设立 1、设立的条件 设立外资企业，必须有利于中国国民经济的发展，能够取得显著的经济效益，并应当至少符合下列一项条件： （1）采有先进技术设备，从事新产品开发，节约能源和原材料，实现产品的升级换代，可以替代进口； （2）年出口产品的产值达到当年全部产品产值的50%以上，实现外汇收支平衡或者有余的。 2、设立的程序 （1）提交申请 （2）设立审批 （3）工商登记,第四章 外商投资企业法,三、外资企业的组织形式 外资企业的组织形式：实施细则第19条规定：“外资企业的组织形式为有限责任公司。经批准也可以为其他责任形式”,第四章 外商投资企业法,四、外资企业的资本P112 1 、出资方式： （1）外国投资者可以用可自由兑换的外币出资，也可以用机器设备、工业产权、专有技术等作价出资。经审批机关批准，外国投资者也可以用其从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。 （2）外国投资者以机器设备作价出资的，该机器设备必须是外资企业生产所必需的，其作价不得高于同类机器设备当时的国际市场正常价格。,第四章 外商投资企业法,（3）外国投资者以工业产权、专有技术作价出资的，该工业产权、专有技术必须符合下列要求： A、外国投资者自己所有的； B、能生产中国急需的新产品或者出口适销产品的。该工业产权、专有技术的作价应当与国际上通常的作价原则相一致，其作价金额不得超过外资企业注册资本的20。,第四章 外商投资企业法,2、外国投资者的出资期限 外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起3年内缴清。其第一期出资不得少于外国投资者认缴的出资额15%