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国 际 商 法,温州科技职业学院 国际商务教研室 杨露,学期教学模块,项目一 认识国际商法,概念、渊源、内容及应用,本项目学习重点,商 法 实 务 案 例,中国某公司应荷兰某商行请求，向其报出某初级产品的实盘： 月日我方：你日电数量公吨，鹿特丹每 公吨元，不可撤消即期信用证付款，即期装运，请即复 月日荷方：你日电悉，因尚需与买主谈判，请求延长有效期 天，如可能请增加数量，降低价格，电复 月日我方：你日电数量增至公吨，有效期延至日 月日荷方：你日电悉，请寄样公斤，并请再次考虑增加数量，降 低价格，延长有效期 月日我方：数量公吨，人民币元，有效期至日 月日荷方：你我接受公吨，每公吨鹿特丹 元，不可撤消即期信用证付款，即期装船除提供通常单 据外，还需提供产地证及良好适合海运的袋装 月日我方：你日电歉，由于市场变化，在收到你来电前货已售 出致良好问候 月日荷方：你日电我方不能接受，我坚持日已接受你方实 盘，合同已成立请按约交货，否则请赔偿差价或接受仲裁处理 月日我方：考虑双方友好关系，我决定如约出售，请开信用证,商 法 实 务 案 例,芝加哥买方与香港卖方签订了销售“HPO 360 自行车”的CIP合同。该合同支付条款中规定：买方须于装运期前20天，开立并送达以卖方为受益人的经香港某银行保兑的即期信用证。根据买方的指示，芝加哥一银行开立以出口“HPO 360 自行车”的香港出口商为受益人的信用证。信用证通过电传到香港，且没有邮寄核实。香港某银行保兑了该信用证。在收到信用证规定的有关单据后，议付行支付了货款，并把装运单据连同汇票等交付给开证行索汇。芝加哥开证银行以装运单据上的货物描述为“NOOHPO 360 自行车”不符信用证规定的“HPO 360 自行车”为由拒收单据。后来银行发现尽管芝加哥的开证银行发送电传的填写是正确的，但香港银行收到的电传上确实填写的是“NOOHPO 360 自行车”。调查表明电传传输错误是受太阳黑子影响而造成的。根据传输协议，卫星公司的赔偿责任只限于250 美元，于是香港的议付行要求卖方退还货款。那么，议付行有权要求卖方退还货款吗，其法律依据充分吗？芝加哥的开证银行拒收单据的依据是什么，其理由是否充分？买卖双方须对有关各银行承担哪些法律上或是道义上的义务?,商 法 实 务 案 例,温州企业于20世纪80年代进入世界金属外壳打火机市场后，到2002年，温州金属外壳打火机生产企业已达到500多家，年产金属外壳打火机5亿多只，出口数量占总产量的80%，占有世界市场的份额为70%，占有国内市场份额为95%，成为世界金属外壳打火机的生产中心，而与此同时，日本和韩国原来的打火机企业90%以上已经停止生产。 2001年9月，欧盟根据欧洲一些打火机制造商的要求，出台“防止儿童开启装置措施”法案(Child Resistance Act，CR法案)。该法案规定凡售价在2欧元以下的打火机均须设置安全装置。售价在1欧元左右的温州金属外壳打火机将是该法案的适用对象。显然，该技术标准将起到限制温州金属外壳打火机进入欧洲市场的作用，成为我国打火机出口欧盟的一项技术壁垒。 2002年6月28日，欧盟发出公告，决定对中国出口欧盟的打火机(包括一次性打火机、金属外壳打火机和汽油打火机)进行反倾销立案调查。按照WTO的规定，反倾销所涉及的出口商必须在15天内做出应诉反应，否则将作为自动放弃论，这可能导致我国出口到欧盟各国的打火机被征收高额反倾销税。经过紧急磋商，温州烟具协会决定选取15家打火机企业进行损害抗辩，1家进行市场经济地位抗辩(即低于成本价)。2002年9月11日，欧盟反倾销委员会的几位官员两次到温州进行实地调查，对温州应诉企业的产品、销售、财务等方面进行了严格的核查，对应诉企业提出的意见和事实予以理解和认可。2002年10月8日，温州东方打火机厂获得欧盟的市场经济地位确认；2003年2月，欧盟有关方面决定不进行初裁，2003年7月14日，欧洲打火机制造商联合会撤回了对产自中国打火机的反倾销诉讼，反倾销程序自动终止。,商 法 实 务 案 例,我国荣塔公司向日本富士株式会社订购彩电800台，合同规定，彩电价格为每台600美元CIF宁波，6月30日长崎港装货。货物如期装船，装船时外包装有严重破损，富士株式会社向船舶公司出具了货物品质的保函。船长应富士株式会社的请求，出具了清洁提单，富士株式会社据此人银行取得了货款。货物到达宁波后，荣塔公司发现，电视机外包装箱有严重破损，船舶公司出示了富士株式会社提供的保函，认为该事应向富士株式会社索赔。现问：（1） 船舶公司是否应承担责任？为什么？（2） 富士株式会社是否应承担责任？为什么？ （3） 保险公司如何对待荣塔公司的索赔？（4） 荣塔公司的损失如何得到补偿？,商 法 实 务 案 例,我某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法国又将该机床转售美国及一些欧洲国家。机床进入美国后，美国的进出口商被起诉侵犯了美国有效的专利权，法院判令被告赔偿专利人损失，随后美国进口商向法国出口商追索，法国商人又向我方索赔。问题：我方是否应该承担责任，为什么？,一、国家商法的基本概念,国际商法（Internation Commercial Law），即调整国际商事关系的法律规范的总称。 调整对象：跨越国界的各种商事交易关系。且随着国际商事活动领域的不断拓展和全球经济一体化进程的不断深入，其调整对象必将日益广泛。 历史发展：伴随商品经济的产生而发展起来。萌芽于古罗马时期；形成于十一世纪的威尼斯，而后影响至全球；十七世纪后步入国内法的歧途；二战后才重新恢复其国际性，进入迅速发展阶段；目前发展尚不完善。,法系（Law System），即西方法学界根据世界各国法律的历史传统和渊源特点对各国法律所做的分类。 世界最具影响两大法系大陆法系与英美法系 （Continental Law System & Civil Law System） 其特点可概括为： “严谨规范与自由便当” “同中有异与异中有同”,二、国际商法的法律渊源：,国际贸易条约：两个或两个以上的国家缔结的有关国际商事活动的书面协议。主要有：1980年联合国国际货物销售合同公约 1987年联合国国际汇票和本票公约 1883年保护工业产权巴黎公约 1958年承认和执行外国仲裁裁决的公约 国际贸易惯例：在长期国际商事交易实践中逐渐形成的，并被普遍接受 和遵循的习惯做法。 主要有：2000年国际贸易术语解释通则 2007年跟单信用证统一惯例 1996年托收统一规则 1941年美国对外贸易定义修正本 各国有关国际贸易的国内法重要补充,三、国际商法的内容体系：,目前国际商法涉及的领域非常广泛，主要有国 际合同法、货物买卖法、国际票据法、国际商事组 织法、商事代理法、国际货物运输法、国际货运保 险法、国际产品责任法、国际知识产权法、国际商 事仲裁法、国际电子商务法、国际税法、国际投资 法、国际融资法、国际工程承包法、国际劳务合作 法、世界贸易组织法等等。,知识拓展题,世界最具影响两大法系？如何理解其“严 谨规范与自由便当”、“同中有异与异中 有同”的特点？ 试分析总结国际贸易条约与惯例之区别。,项目二 国际商事组织法,国际商事组织的类型与区别、公司法的主要法律规定,本项目学习重点,一、商事组织的概念、形式与立法,商事组织（商事企业）：即能够以自己名义从事 营利性活动并具有一定规模的经济组织。 主要形式：个人企业、合伙企业、公司企业 国际商事组织法：即调整各类商事组织的设立与 活动的法律规范的总称。 我国现行立法有：公司法、合伙企业法、 个人独资企业法 欧洲：欧洲公司法（P41-43） 美国：州法,二、个人企业、合伙企业与公司的主要区别,个人独资企业（Individual Proprietorship），由一个自然人单独出资并从事经营管理，同时对企业债务承担无限责任的商事组织。 主要特点：设立简单，规模较小，经营灵活，责任无限，风险较大，一般不具备法人资格，数量最多，但对各国国民经济不起主要作用。 合伙企业（Partnership），由两个或两个以上的合伙人以合伙协议为基础，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对企业债务承担无限连带责任的商事组织。 主要特点：契约合伙，手续简便，灵活自主，共享权义与损益，责任无限连带，通常不具备法人资格。 公司（Corporation），依法成立的以营利为目的的法人组织。 主要特点：依法成立，具有独立法人资格，形式多样，责任有限，经济支柱，影响重大。,孤家寡人，责权独揽 孪生兄弟，盈亏连带 众人拾柴，责任有限,三、我国合伙企业法与公司法的主要规定,合伙企业法的主要规定： 1.设立： 2个或以上合伙人；合伙协议；实际出资； 企业名称；经营场所及必要经营条件；工商登记。 2.内外部关系： 内部 共同经营，共负盈亏 外部 每个合伙人均为其他合伙人的 代理人；承担无限连带责任 3.解散与清算： 解散：协议；法定；强制 清算：依法定程序进行,确定清算人清算企业事务分配剩余财产 编制清算报告，报送登记机关办理注销登记,公司法的主要规定： 1.类型： 无限公司 具有法人地位，股东对公司债务承担无限 连带责任的公司。 两合公司 由承担无限连带责任的股东和承担有限责 任的股东共同组成的公司。 有限责任公司 由一定数量的股东共同出资,以其认 缴的出资额为限对公司债务承担有限责任，公司 以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。 股份有限公司 公司资本划分为等额股份，股东以其 认购的股份对公司债务承担有限责任的企业法人。 2.有限责任公司：Limited （Liability） Company 设立、组织机构、解散与清算 P29-32 自学,3.股份有限公司（Company Limited Liability by Shares）: 是现代世界最重要最有影响的经济组织形式，是人类发展史上最伟大的贡献！ （1）设立：发起人发起或募集（2-200人）；公司章程（P34）； 认缴股本发行股份（最低注册资本500万元）；注册登记 （2）组织机构： 股东大会 最高权力机构 董事会 最高经营管理机构 监事会 董事会的监督机构 （3）解散与清算： 解散：自愿（到期、章程规定事由、合并等）； 强制（吊销执照、破产等） 清算：确定清算组清算事务编制表册制订清算方案上报 分配余产或申请破产编制清算报告注销登记,商事组织法实务案例,2008年1月，甲乙丙共同设立一合伙企业：甲以现金5万元 出资，乙以其房屋作价8万元出资，丙以劳务作价4万元出资。 6月为扩大经营向银行贷款5万元，期限1年。8月经乙丙同意甲 办理了退伙结算手续。9月丁入伙。至2009年5月因亏损严重决 定解散合伙，在未清偿未到期的银行债务情况下，将企业现有 资产3万元予以分配。6月银行要求清偿债务时发现该企业已解 散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称早已退伙；向乙要求还 款，乙表示只承担约定的比例部分；向丙要款，丙表示以劳务 出资不承担还贷义务；向丁要款，丁称贷款是在自己入伙前发 生，无清偿义务。问：四人的各自主张能否成立？该笔银行贷 款应如何清偿？,商事组织法实务案例,甲、乙、丙、丁、戊五人组建了一个市场调研公司，形式为有限责任公司，注册资本为20万元，甲等5人每人持有4万元的股份。公司成立半年后，乙因看好其他行业，想抽回其在公司的股金以作他用。丁则想将其股份转让给非公司股东辛某。甲、丙、戊3人对乙、丁两人的行为态度不一：甲认为，乙抽出股份不可以，丁转让股份则随其便；丙认为，乙、丁两人的行为都绝对不允许，否则，公司将形同虚设；戊则认为，乙想抽回出资不行，丁若想转让股份，只能转让给本公司股东，不可以转让给非公司股东。 试问：(1)甲的看法是否正确?为什么?(2)丙的看法是否正确?为什么?(3)如果丁转让股份，甲、乙、丙都已表示同意，独戊不同意，则会产生什么后果?(4)如果其他股东都已同意丁转让股份，丙不想让其股份落入非公司股东手里，而主张优先购买权，是否有法律依据?,商事组织法实务案例,2009年8月，我市4家企业拟发起成立一家从事高新技术开发的大新股份有限公司，资本总额为400万元，4家发起企业首次认购125万元（每股1元），其余部分向社会公开募股。2009年10月，发起人中的三家企业又以现金认购了70万元的股份，另一家企业则以其非专利技术入股，作价180万元。2009年11月，社会认股人缴纳股款200万元。期间，发起人以大新股份有限公司的名义申请银行抵押贷款75万元。募足股本后，2009年12月，在杭州市证券监督管理机构的主持下，召开了大新股份有限公司的创立大会，做出建立股份有限公司的决定。请问：依据我国公司法，大新股份有限公司的成立有哪些不合法之处？,知识拓展题,三种主要商事组织的利弊分析? 公司的主要类型？有限责任公司与股份有限公司的主要区别？ 分析解决本章案例。,项目三 国际商事合同法,概述、合同的成立与履行,本项目教学重点,任务一 了解合同法,一、合同： 英美法系：许诺 法国法：合意 德国法：合法的法律行为 中国法：合同法A2 “是平等主体的自然人、法人、其他组织间为设立、变更、 终止民事权利义务关系而达成的协议。” 法律特征： 1、合同是双方的法律行为 2、合同各方当事人的法律地位平等 3、订约的目的是为产生、变更或终止某项民事法律关系 4、合同是合法的行为,二、合同法：,即调整合同法律关系的法律规范的总称。 国内立法： 大陆法系：民法典 英美法系：判例汇编之合同法判例部分 中国：中华人民共和国合同法 1999-10-1 国际立法： 联合国国际货物销售合同公约1988-1-1 国际贸易术语解释通则（INCOTERMS 2000） 国际商事合同通则（草案）,任务二 掌握合同的成立,明确合同的订立与成立的区别 自学P69-90，概要总结各国有关合同成立 要件的普遍性规定 复习合同成立的重点及难点 完成本章所有实务训练项目,合同成立的有效要件： 合同当事人必须具有合法订约资格 必须经过要约与承诺的程序订立合同 合同的内容必须合法 合同的形式必须合法 当事人各方的意思表示必须真实自愿 合同必须有对价或约因,案 例 分 析,中国某公司应荷兰某商行请求，向其报出某初级产品的实盘： 月日我方：你日电数量公吨，鹿特丹每 公吨元，不可撤消即期信用证付款，即期装运，请即复 月日荷方：你日电悉，因尚需与买主谈判，请求延长有效期 天，如可能请增加数量，降低价格，电复 月日我方：你日电数量增至公吨，有效期延至日 月日荷方：你日电悉，请寄样公斤，并请再次考虑增加数量，降 低价格，延长有效期 月日我方：数量公吨，人民币元，有效期至日 月日荷方：你我接受公吨，每公吨鹿特丹 元，不可撤消即期信用证付款，即期装船除提供通常单 据外，还需提供产地证及良好适合海运的袋装 月日我方：你日电歉，由于市场变化，在收到你来电前货已售 出致良好问候 月日荷方：你日电我方不能接受，我坚持日已接受你方实 盘，合同已成立请按约交货，否则请赔偿差价或接受仲裁处理,合 同 法 实 务 案 例,中国某进出口公司与加拿大C公司签订分批 出口罐头食品总计10000箱的合同，1月至3月 装出3000箱。其后在加拿大市场销售中被商 检部门检出农药残留量严重超标，政府责成 买方退回尚未销售的800箱并赔偿给消费者造 成的损失。C公司遂向中方要求退货，解除其 余7000箱的合同并赔偿有关损失。问：C公 司能否要求退货、损赔并解约?,合 同 法 实 务 案 例,买方英国A公司与卖方意大利B公司签订 蚕豆购销合同，约定于8-9月间按CIF格拉斯 哥条件交货。8月15日，意大利政府颁布条 例，规定从9月1日起禁止蚕豆出口。卖方因 此以不可抗力为由拒绝交货，买方遂就有关 损失请求赔偿。 问：卖方能否拒绝交货？买方能否索赔？,任务三 掌握合同的履行,一、履约： 指合同生效后，当事人按照合同约定，完成各自义务，实现各 自权利的行为。 履约原则：全面、全部、完全、严格 二、违约： 1、定义：合同当事人完全不履行或不完全履行合同的行为。 2、违约责任的构成： 英美法系：违约行为（中国合同法） 大陆法系：违约行为、实际损失并且二者间存在因果关系 3、违约形式：,延迟交货、延迟付款、质量不符、单证不符等,不交货、不付款、不开证、不派船等,一方违约使另一方遭受损失，以致实际上剥夺了其依据合同有权期待得到的利益。 合同预期利益,4、违约救济： 、实际履行：又称依约、具体或继续履行 主要的（大陆法系）例外的（英美法系）救济方法 、损害赔偿：简称损赔，各国主要的救济方法 损赔的条件：违约行为违约行为+实际损失+因果关系 损赔的范围：实际损失+所失利益，但不得超过违约方在订约 时可以预见的损失 损赔的方式：一般以金钱赔偿为主 、支付违约金：为保证合同的履行，当事人事先在合同中约定 一方违约时应向对方支付一定数量的金钱。 各国一般认为违约金不应具有惩罚性，只应具备预定损赔金额 的性质；约定违约金比实际损赔金额过高或过低时，当事人可 请求法院酌情增减。 、解除合同：公约规定，只有在根本违约时才可采用。 我国法的规定：见P100-101,三、违约责任的免除不可抗力事件： 大陆法系情势变迁原则 ；英美法系合同落空原则 1、定义：Force Majeure， 一般指合同成立后，非由当事人 自身的过失，而是由于发生了当事人无法预见、不能避免 和控制的意外事件，以致不能履约或不能按期履约时，遭 受意外事故的一方可免除履约责任或延迟履约。 2、分类： 自然原因引起的意外事件 社会原因引起的意外事件 3、法律后果：视继续履约是否还有客观可能 延迟履行 解除合同 注意：应及时通知并在合理时间内提供相关证明。,任务四 熟悉合同的让与和消灭,一、合同的让与： 仅指合同主体的转让，而合同的客体与内容不变。 1、债权让与：指债权人将合同权利转让给第三人并退出原 合同关系的行为。 一般无须征得债务人同意，但应当履行通知义务，让与 通知送达生效。 2、 债务承担：指合同债权人债务人和第三人协商同意的情 况下，将合同债务转由第三人承担的行为。 二、合同的消灭（终止）： 英美法系：履行完毕、协议、违约、法定消灭 大陆法系：清偿、提存、抵销、免除、混同 我国法：P106，七种情况,合 同 法 实 务 案 例,卖方A工厂出售一批原材料给买方B工厂，合同规 定6月份交货。5月10日A工厂失火，生产设备及仓库 全部烧毁。到7月1日B未见来货,便向A查问，催促交 货。这时A把失火的情况通知B，并以不可抗力为由 撤销合同。B由于急需原料生产，于是立即从市场补 进替代物。根据市场价格资料表明：5月15日至6月 15日的时价与合同价接近，此后市场价格逐步上 涨，到了7月1日，市场价格比合同上涨40%。 试问买方B能否要求A赔偿损失？为什么？此项损失 又应包括哪些项目？,合 同 法 实 务 案 例,我方某出口公司以CIF纽约条件与美国某公司 订立了200套家具的出口合同，合同规定2002年12 月交货。11月底，我方企业出口商品仓库发生雷 击火灾，致使一半左右的出口家具烧毁。我方企 业以发生不可抗力为由，要求免除交货责任，美 方不同意，坚持我方按时交货。我方无奈经多方 努力，于2003年1月初交货，美方要求索赔。 我方要求免除交货责任是否合理？为什么？ 美方的索赔要求是否合理？为什么？,知识拓展题,如何签订一项有效的进出口贸易合同？ 一项发盘或接受发出后能否撤回或撤销? 如 果可以,具体在业务操作时应注意哪些问题？ 接受外商发盘时可否对其中内容做一些变更？ 发盘后，接到外商带有变更内容的接受回复应如何对待？ 业务实践中发盘规定的有效期为何不宜过长？,项目四 国际货物买卖法,概述、买卖双方的义务、违约救济与风险转移,一、国际货物买卖法概述：,一、概述： 1 、定义：调整跨国货物买卖关系的法律规范的总称。 2 、相关立法： 各国国内的民商法典；判例；我国合同法； 联合国国际货物销售合同公约 INCOTERMS 2000 3 、内容：合同的成立、买卖双方的权利义务 、违约 救济 、货物风险及所有权的转移,二、买卖双方的基本权利义务：, 、卖方的主要义务： 1. 按约定的时间、地点交货 如交货时间规定不明确的，应在合理时间内交货。 交货地点不明确时，如卖方负责运输的，则货交第一承运人 即完成交货；卖方不负责运输时，则应在特定物订约时所在 地交货，或在非特定物的卖方营业地交货。 2. 提交符合规定的单据 3. 提供品质担保：即卖方须保证所交付的货物符合约定的质量。 若品质规定不明确时，则应保证其所交付的货物具备通常用 途或与样品及说明书相符，并应采用其通用方式包装。 （可分为明示和默示担保） 4. 提供权利担保：即卖方应保证对其所交付的货物享有合法的 权利，没有侵犯任何第三人的权利，并且任何第三人都不会 就该货物向买方主张任何权利。,、买方的主要义务： 1. 按合同约定及时接收货物 公约规定，买方须采取一切理应采取的行动以便卖方 能交付货物，并在卖方交货时接收货物。 2. 按约定的时间、地点及方式支付货款 如付款时间规定不明确，则应在交货或交单时付款； 如付款地点规定不明确，则应在交货或交单地付款； 如付款金额规定不明确，则应按照订约时货物的通常 价格支付。,三、违约救济：,1 、双方均可采取的救济方法： 实际履行（具体、 依约履行） 损害赔偿（损赔） 解除合同（取消、 终止合同） 迟延履行宽限期（宽限期内不能采取其它救济方法） 中止履行：采用时有严格限制。 只有在当事人一方履约能力或信用有严重影响，显然不能 履行其大部分重要义务时，另一方当事人可暂时停止履约 并应立即通知对方；如对方对履行义务提供了充分保证， 则必须恢复履行。,2、卖方违约时买方可采取的救济方法： 要求交付替代物 卖方交付的货物不符合约定构成根本违约时，买方应在合 理时间内及时提出 要求对货物不符之处进行修补 卖方交付的货物不符但未构成根本违约的，买方应及时提 出，且修补费用不应超过损赔数额。 要求减价 卖方交付货物不符但买方仍愿接收时，可依照实际交付货 物与符合约定货物的价值差额计算，要求减价。 卖方对不履行义务做出补救 卖方主动及时通知，买方无异议的；补救期间不可采取其它救济措施，但可保留索赔权。 可以拒绝提前交货和拒绝超量交货的超出部分,3、买方违约时卖方可采取的救济方法： 转卖货物 买方不接收货物、不付款或不履行其它合同义务构成根本违 约时，卖方可宣告合同无效并在合理时间内以合理的方式转 卖货物，同时可要求差额及其它相关损失的赔偿。 自行确定货物规格 买方未按合同及有关规定履行提供货物规格时，卖方有权自 行确定规格，但应及时通知买方在其规定的合理时间内答复。 要求支付利息 买方不付款或迟延付款时，卖方有权收取该笔金额从约定支 付期到实际付款期的利息。,买 卖 法 实 务 案 例,中国A公司和法国B公司签订了一份购销2万吨大豆的合同，FOB上海。分四次装运，每月的20日之前装运。在装运第二批大豆之前，B公司通知A公司，由于找不到货船，请求推迟交货，A公司拒绝并将货物按时送到码头待运。23日，由于发生海啸，堆在码头的大豆受到浸泡。双方就损失承担问题发生纠纷。请分析处理？,买 卖 法 实 务 案 例,中国甲公司和美国乙公司签订一份出售大米的合同。合同规定，按照卖方仓库条件交货，8月买方提货。8月5日，卖方将提货单交给买方，买方据此付清了全部货款。买方8月底之前未能提货，卖方遂将该批货物转移到其他仓库。9月10日买方前来提货，发现该批货物已经腐烂变质。双方为此损失由谁承担发生争议。问题：谁应对上述损失负责，为什么？,买 卖 法 实 务 案 例,温州某公司与英商签订一笔服装合同。合同按CIF伦敦即期L/C方式付款，合同和信用证中均规定不允许分批装运和转船。我方按时将货物装上直达轮，并凭直达提单在信用证有效期内向银行议付货款。该轮船中途经过某港时，船公司为了接载其他货物，擅自将我方服装卸下，换装其他船舶继续运往伦敦。由于换装的船舶设备陈旧，该批服装比原定时间晚了2个月到达。为此，英商向我公司提出索赔，理由是我方提交的是直达提单，而实际是转船运输，是弄虚作假行为。请裁决。,知识拓展题,当合同中未明确约定卖方的交货时间地点及品质时，出口商应如何规范履行交货义务？ 当合同中未明确约定买方付款的时间地点及金额时，进口商应如何依法履行付款义务？ 国际货物买卖中关于货物所有权及风险的转移有哪些具体规定？ 详细了解货物买卖双方在另一方违约时可依法采取的补救措施及其注意事项。,产 品 责 任 法 实 务 案 例,1991年，在北京肯德基店内，5岁熊某与保姆及家人吃东西。熊某要喝热饮料，保姆插入吸管让熊某吸，熊某因烫口而松手，造成二度烫伤，因纸杯上标有“小心热饮烫口，请勿用吸管”字样未能获赔。1994年，在美国一位79岁老太太与孙子在汽车内喝热咖啡，为孙子加糖和奶粉时老太太将麦当劳提供的纸杯夹在两膝之间杯，纸杯凹陷，造成三度烫伤。两案判决结果为：北京5岁熊某败诉；美国79岁老太胜诉，获赔68万美元。,项目五 国际产品责任法,概述、美国欧州及我国的相关立法,一、产品责任法概述,产责法的概念与特征 1、定义：调整产品的制造者和销售者因制造或销售的产品有缺陷，给消费者或其他第三人造成损害而引起的赔偿关系的法律规范的总称。 2、法律特征： 调整对象亦包括没有合同关系的产品侵权关系 调整范围是因产品缺陷而给消费者造成的人身伤害和财产损害 产责法的规定具有强制性，不得任意更改或排除 产品责任的构成 1、产品存在缺陷，欠缺人们有权期待的安全性 一般包括设计、原材料、制作或装配、指示上的缺陷 2 、给消费者、使用者或其他第三方造成了实际损失 3、产品缺陷与损害后果之间存在因果关系,二、美国的产品责任法立法最早、发展最快、最完善 产品：工业产品和天然产品 缺陷：产品有瑕疵或具有不合理的危险性 包括开发、设计、制造、警示、违反担保方面的缺陷 产责主体： 被告 有缺陷产品的制造者 、 销售者 、修理商、仓库保管商等 原告 产品缺陷的受害者(消费者、使用者、亲朋、过路人等) 归责原则： P179-P181 疏忽原则 被告在生产和销售中有主观疏忽 担保责任原则 被告违反了对货物明示或默示的担保 严格责任原则 产品缺陷造成原告的损害 损害赔偿：人身伤害、财产损害、惩罚性损赔,产 品 责 任 法 实 务 案 例,1985年以来中国某进出口公司一直对美出口烟花，其中包括带响的“空中旅行”（外包装上印有中英文的“一经点燃人即离开”和“未成年人须在成年人监护下燃放”）。1989年有一美国小孩因燃放该烟花而受伤。原告随即向德州法院起诉，要求赔偿600万美元。后经我方调查了解， 通过美国友好律师从中调解，对方撤回上诉庭外解决，由中国贸促会出面以征募救济金的方式，付给该美国小孩95000美元而结案。,三、欧洲的产品责任法： 欧共体1985年7月关于对有缺陷的产品的责任的指令 产品：一切产品，可不包括未经加工的初级产品和娱乐戏 博用品 缺陷：欠缺人们有权期待得到的安全性 产责主体：生产者，P185 归责原则 ：严格责任原则 损害赔偿：人身伤害与财产损害 四、我国的产品责任法： 中华人民共和国产品质量法 中华人民共和国消费者权益保护法,五、产品责任的国际立法： 1、关于造成人身伤害与死亡的产品责任的欧洲公约 （斯特拉斯堡公约，1977-1-27） 自学：P187-P188，了解其适用范围、产品、缺陷、主体、 归责原则、赔偿等 2、产品责任法律适用公约（海牙公约） 如损害发生地同时又是其惯常居所地或取得产品地或是被 告主营业地时，则适用损害发生地所在国产责法； 如直接受害人惯常居所地同时又是其取得产品地或被告主 营业地时，应适用直接受害人惯常居所地所在国产责法； 如上述原则均不适用时，则除非原告请求适用损害发生地 法，否则均应适用被告主营业地所在国产责法。,1、一法国居民在英国购买一当地制造的有缺陷产品使用时受到损害 2、一法国居民在英国购买一当地制造的有缺陷产品回国使用时受到损害 3、一法国居民在本国购买一国产有缺陷产品后在德国使用时发生损害 4、一法国居民在英国购买一德制有缺陷产品后在荷兰使用时受到损害,知识拓展题,试分析美国产品责任法的先进性与完善性从何体现？ 斯特拉斯堡公约和海牙公约的主要作用？ 我国消费者权益保护法赋予消费者有哪九 项法定权益？,项目六 国际海上货物运输与保险法,国际海上货物运输法、国际海上保险法,一、国际海上货物运输法,定义：调整国际海上货物运输关系的法律规范的总和。 我国法：中华人民共和国海商法1992-11-7 托运人的义务 正确申报货物、支付运费 承运人的权利 运费请求权、货物留置权、 法定原因引起的损赔责任限制或免除权 承运人的义务 提供适航船舶、照管货物、合理速遣、 签发提单、交付货物 国际立法： 海牙规则（关于统一提单的若干法律规则的国际公约）1931-6 维斯比规则（关于修改统一提单的若干法律规则的国际公约的 议定书） 1977-6-23 汉堡规则（联合国海上货物运输公约） 1992-1-1,责任期限：海“钩到钩”； 汉“接到交”；中“集装箱货接到交，散杂货钩到钩” 责任原则：中、海不完全过失责任原则； 汉完全过失责任原则 免责事由：中P202； 海17项，P200,二、国际海上保险法,国内法特点，我国主要由海商法和保险法调整。 海上保险合同： 保险人按照约定，对被保险人遭受保险事故造成保险标的的 损失和产生的责任负责赔偿，由被保险人支付保险费的合同。 国际海上保险基本原则： 赔偿原则、保险利益原则、最大诚信原则、 近因（因果关系）原则 当事人的责任： 保险人的义务 保险事故发生后按约定支付赔偿金 被保险人的义务 如实告知、严守保证、出险时及时通知、 出险后及时施救、提供索赔单证及协助追偿 索赔：2年；被告所在地管辖； 协商选择或适用保险人主营业地法,本 章 自 学 内 容,国际海上运输与保险的特点 P195-197 国际海上货运方式与海运提单 P198、P203-206 海上货运保险条款与主要险别 P214-220,海 上 货 运 法 实 务 案 例,中国A公司向美国B公司出售1.2万公吨白糖，装期是2008年3-4月。3月20日，卖方租订的货轮到港装货，快装完时忽然发生火灾，致使其中2000公吨白糖受到烟熏和水浸丧失商销性。4月初，承运人签发了2张提单，第一张写明白糖1万公吨，第二张写明2000公吨并注明“货箱表面被水浸湿”。请问卖方凭此提单至银行能否顺利议付结汇？,海 上 货 运 法 实 务 案 例,某船到达目的港后，遇到码头工人罢工，一时无法卸货，船员没有及时开放舱内通风，导致舱内香蕉全部变坏。承运人以不可抗力为由依据海牙规则要求免责，货主则以船方未能尽到货物保管义务要求赔偿。你如何认为？,货 运 保 险 法 实 务 案 例,某轮搁浅后，由于船长对当地水文气象等情况不了解，误认为遭遇了危险，因而雇请拖轮救助。事后以共同海损为由要求货主承担救助费用。货主经调查发现搁浅是因潮汐变化所致，待涨潮时船只可以自行起浮，因此拒赔。问：货主应否承担此项费用？,货 运 保 险 法 实 务 案 例,A公司为800箱瓷器向B保险公司投保一切险，事后因大批瓷器碎裂而向B索赔。B调查得知，此批瓷器属于A司尾货，系用纸箱包装且表面图案花纹繁复而致损，遂拒绝赔偿。,项目七 国际票据法,概述、汇票、本票与支票,一、票据法概述,票据的概念与特征： 1、概念：狭义的票据是指出票人签发的、由自己或 委托他人于见票时或在指定的日期，向持票人或受 款人无条件支付一定金额的有价证劵。 2、特征： 金钱债权证劵；流通证劵；无因证劵； 要式证劵；文义证劵 3、作用： 汇兑；支付；信用；融资 4、种类：汇票、本票、支票,票据行为 狭义 产生票据债权债务关系的要式法律行为，如 出票、背书、承兑、参加承兑、保证、保付。 广义 产生变更或消灭票据债权债务关系的法律行 为，如付款、参加付款、见票、划线、涂销、 伪造、变造等。 票据法律关系 指票据当事人（出票人、承兑人、收款人、付款人 背书人、保证人等）基于票据行为而依法发生的票 据权利义务关系，如票据发行关系、背书关系、承 兑关系、参加关系、保证关系、保付关系。,票据的立法现状 现已演变为英美法系与日内瓦统一法系并存的局面。 1930年日内瓦汇票和本票统一法公约 1930年关于解决汇票与本票的若干法律冲突的公约 1931年日内瓦支票法统一规则 1931年关于解决支票的若干法律冲突的公约 联合国国际汇票和本票公约1988年通过，尚未生效 中华人民共和国票据法1996年1月1日，七章111条,二、汇票、本票与支票,复习汇票、本票与支票的基本概念和法律特征， 总结归纳其区别。 掌握汇票、本票与支票的相关法律规定。 完成相关案例分析。,汇票、本票与支票的区别 当事人：本票2个；汇票支票3个 付款人：支票付款人只能是银行； 汇票和本票付款人可以是银行、企业或个人 票据性质：自付；委托支付 付款期限：支票为见票即付； 汇票与本票有即期和远期 需否承兑：远期汇票需要承兑； 本票和支票无需承兑,票 据 法 实 务 案 例,甲交给乙一张经付款银行承兑的期票，作为向乙订货的预付款，乙在票据上背书后转让给丙以偿还原欠丙的借款，丙于到期日向承兑银行提示取款，恰遇当地法院公告该行于当天起进行破产清理，因而被退票。丙随即向甲追索，甲以乙所交货物质次为由予以拒绝，并称已于10天前通知银行止付，止付通知及止付理由也已通知了乙。在此情况下丙再向乙追索。乙以票据系甲开立为由推诿不理。你认为此事应如何处理？,票 据 法 实 务 案 例,出口合同规定的支付条款为装运月前15天 电汇付款，买方延至装运中始从邮局寄来一 纸银行汇票，为保证按期交货，出口企业于 收到该汇票次日即将货物托运，同时委托银 行代收票款。一个月后，接银行通知，因该 汇票系伪造，已被退票。此时，货已抵达目 的港，并已被买方凭出口企业自行寄去的单 据提走。事后追偿，对方早已人去楼空。从 该案中应汲取哪些教训？,票 据 法 实 务 案 例,1.某出口企业收到一份国外开来的不可撤消即期信 用证，正准备按信用证规定发货时，突然接开证行通 知，声称开证申请人已经倒闭。对此，出口企业应如 何处理？ 2.我某出口企业收到国外开来不可撤销信用证一份, 由设在我国境内的某外资银行通知并加以保兑。我出 口企业在货物装运后，正拟将有关单据交银行议付时, 忽接该外资银行通知，由于开证银行已宣布破产，该 行不承担对该信用证的议付或付款责任，但可接受我 出口公司委托向买方直接收取货款的业务。对此，你 认为我方应如何处理为好？,项目八 国际工业产权法,产权法概述、商标法与专利法,产 权 法 实 务 案 例,全球最大的移动电话生产商诺基亚2009年十月向美 国特拉华州联邦法院提起侵权诉讼，涉及包括无线数 据、语音编码、安全和加密的10项专利。该公司表示 “自07年iPhone上市以来，苹果公司所有型号的iPhone 手机都侵犯了这些专利” 。如果胜诉，诺基亚将有权 对其售出的3000万部iPhone手机收取专利许可费。起 诉同时，诺基亚正竭力在智能手机领域向苹果发起反 击。随着消费者逐渐摒弃传统手机，智能手机已成为 一个高速增长的市场。诺基亚仍是全球最大的智能手 机生产商，但iPhone以及加拿大RIM公司生产的黑莓 (BlackBerry)手机正在夺走它的市场份额。两家公司 截然相反的境遇在本周得到突显。苹果宣布，该公司 第三季度利润激增47%，而此前诺基亚表示，它已经 陷入亏损。,关于驰名商标的保护实例 1987年8月，国家工商行政管理局商标局在商标异议案件中认定美国必胜客国际有限公司的“PIZZA HUT”商标及屋顶图形商标为驰名商标(这是中国加入巴黎公约后认定的第1件驰名商标)，对澳大利亚鸿图公司在相同商品上抢注的相同商标不予注册。 1988年8月，国家工商行政管理局商标局在处理商标纠纷案件中认定英国尤尼利弗公司的“Lux及力士”商标为驰名商标，禁止上海百货公司日用品批发部在其生产的皂盒上使用该商标。 1989年11月，国家工商行政管理局商标局还认定中国“同仁堂”商标为驰名商标，以帮助当时的北京市药材公司解决该商标在日本遭抢注的问题。 1991年至1995年，国家工商行政管理局商标局还曾以公众调查问卷等多种方式先后大张旗鼓地认定过“海尔”、“贵州茅台”、“张裕”、“熊猫”等18件驰名商标。,一、工业产权法概述,基本概念： 定义：是法律赋予自然人或法人对其应用于产业活动的发明创造 及显著标记等智力成果在一定期限和地域内所享有的专有 权，包括专利和商标权。 特征：独占性、时间性 、地域性 有关立法： GATT中的与贸易有关的知识产权协议（TRIPS协议） 保护工业产权巴黎公约 1884-7-7 适用范围与原则 专利合作条约 1970-5 专利的国际申请及审查程序 商标国际注册马德里协定 1892-7-15 商标注册条约 1980-8-7 成立世界知识产权组织公约1970-4-26 WIPO,二、商 标 法,（一）商标与商标法 商标的概念与分类 定义：是商品生产者或经营者在生产经营的商品或服务上所加的 标志，以区别于他人的同类商品或服务。即商品或服务的标记。 分类： 按使用人的不同 商品商标和服务商标 按商标构成要素 文字商标、图形商标和组合商标 按商标是否注册 注册商标和未注册商标 商标法：调整商标的申请、注册、管理及商标权保护等法律关 系的法律规范的总称。 19世纪中期至今，国内法与国际化并存； 中华人民共和国商标法1982年，1993年，2001年，现在,（二）商标权 商标权的取得 取得原则：注册在先原则（使用在先原则、公约折衷） 取得程序：申请注册（申请书、商品分类表、图样及有关费用） 审查申请（形式审查和实质审查） 公告与异议（公告日起3个月内） 核准注册并公告（自核准日起10年） 外国人在我国申请注册：贸促会代办 商标权人的权利与义务 权利：专用权、转让权、许可使用权、续展权 义务：缴纳相关手续费、对使用商品或服务的质量负责、不得 滥用（注册商标3年内无正当理由不使用，第三者看要求） 商标权的保护 行政方式：行政处罚 诉讼方式：侵权发生地或被告所在地法院管辖,显著性（相同或近似）与合法性（申请人资格及商标内容）,补充知识各国商标法普遍禁用商标,本国或外国的国旗、国徽、军旗、军徽、勋章及其它官方标志、名称或图形 同政府间国际组织相同或近似的旗帜、证章、名称或其缩写 同红十字、红新月、日内瓦十字相同或近似的标志或名称 地理名称或图形 商品本身的通用名称或外形 直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、数量、价值等的名称或图形 未经许可使用他人的姓名、肖像或企业名称 违背公共秩序或道德的文字、图形或标记 与已注册商标相同或类似的标志,近似商标： 发音、文字、 图案、含义,三、专 利 法,（一）专利与专利法 专利的概念与分类 定义：一般是指国家专利主管机关授予发明创造人对其发明创造 在一定期限内依法享有的专有权。 分类：发明专利 （某项技术发明） 实用新型专利（对产品的形状、构成或其结合所作的适于适于的新方案） 外观设计专利（对产品的外观所作的富于美感并适于工业应用的新设计） 专利法： 调整专利的申请、取得、管理及保护等关系的法律规范的总称。 15世纪末期至今，国内法与国际化并存； 中华人民共和国专利法1984年，1992年，2000年，2009年,（二）专利权 专利权的取得 取得条件：新颖性（于申请日前在全球未被公知在国内未被公用 创造性（先进性，非普通专业技术人员所能做出的） 实用性（用于工农业生产，并产生经济或社会效果） 取得程序：申请（先申请或先发明、单一性、优先权原则） 审查（形式审查、实质审查、迟延审查制） 批准授予（自批准日起大、小发明为20年，外10年） 专利代理制度：贸促会、上海专利事务所、中国专利代理有限公司 专利权人的权利与义务 权利：实施权、转让权、许可权、标记权 义务：缴纳年费、实施专利（自申请日起4年内，强制实施） 专利权的保护 行政、诉讼方式（侵权发生地或被告所在地法院管辖）,即形式审查合格后，自申请日起18个月予以公布，申请人可在3年内请求实质审查，合格即授予专利；不申请的视为撤回。）,公约规定：申请人从首次向成员国之一提出申请之日起，可在一定期限内以同一发明向其它成员国提出申请，申请日仍以第一次申请的日期为准。,产 权 法 实 务 案 例,某美国公民于2008年10月1日向本国专利局提出一项实用新型专利申请。2009年5月1日向我国专利局寄交了申请文件，提出专利申请并要求优先权，我国专利局于6月1日收到。2009年3月28日，北京某厂也就同一实用新型向专利局递交了申请文件。问：该实用新型专利应授予谁？如本案申请的是一外观设计，专利权又应授予哪一方？,产 权 法 实 务 案 例,我国某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法国商人又将该批机床转售给美国及一些欧洲国家。机床进入美国后，美国的进口商被起诉侵犯了美国有效的专利权。法院判令被告赔偿专利权人的损失，随后美国进口商向法国出口商追索，法国商人又向我国公司索赔。请裁决。,知识拓展题,工业产权有哪些特征？ 商标权与专利权的授予条件？ 何谓“优先权原则”、“单一性原则”？ 我国商标与专利的审查制度？,项目九 国际商事代理法,概述、商事代理权与法律关系、承担特别责任的代理人,本项目教学重点,商事代理法实务案例,中国某印刷纸盒厂委托某文体公司向美国某纸张总汇购买白纸，印刷纸盒厂按总货款的40%分两次向美方支付定金391万元。后货物进口到港口时，由于市场价高于合同价，美方将纸张另行出售。文体公司解除了与美方的买卖合同，收回定金及利息462万元，并将此款全部退给了纸盒厂。后来纸盒厂以文体公司不履行合同，给厂造成巨大经济损失为由将问题公司告上法庭，要求文体公司双倍返还定金及利息。问：该案应如何处理？,商事代理法实务案例,甲长期担任A公司的业务主管，在A公司有很大代理权限。在甲的努力下，A公司生意兴隆，新老客户遍及世界。由于甲公司的董事长嫉妒甲的才能，无理解雇了甲。甲怀恨在心，于是在遭解雇