上市公司收购办法修订讲解.ppt

上市公司收购管理办法解读 （2006年修订）,上市公司收购中存在的主要问题,收购人不诚信、无实力、甚至掏空上市公司 公司控制权变化的透明度低，通过一致行动规避监管的现象严重 上市公司收购的支付工具和手段缺乏 中介机构执业不规范，未做到勤勉尽责，缺乏有效的市场约束机制 利用并购重组操纵市场、内幕交易问题较为严重 监管手段不足，缺乏足够的威慑力,2,上市公司收购的法规体系,法律,证券法,公司法,行政法规,上市公司监督管理条例,部门规章,上市公司收购管理办法,配套,特殊规定,财务顾问管理办法,披露格式与准则,外国投资者对上市公司战略投资管理办法,自律规则,交易所业务规则,修订的重点和亮点（1）,充分体现证券法的立法精神 将强制性全面要约收购制度调整为由收购人选择的要约收购方式，赋予收购人更多的自主空间，降低了收购成本，强化上市公司外部治理，充分体现了促进社会主义市场经济发展的价值取向和立法精神,修订的重点和亮点（2）,切实保护中小股东的合法权益 强制性信息公开披露：明确界定一致行动人的范围，增强控制权变化的透明度 程序公正：维护市场公平 公平对待股东：持有同种股份的股东得到同等对待 加大对控股股东和实际控制人的监管力度：未清欠解保，限制转让股权的要求 强调董事诚信义务，限制不适当的反收购,修订的重点和亮点（3）,转变监管方式：证监会从“守门员”到“裁判员”确立以信息披露为主的市场化监管理念，由事前审批转变为适当的事前监管与强化的事后监管相结合 监管部门基于重要性原则对控制权变化进行监管，以5%、20%、30%为限，按照持股比例的不同采取不同的监管方式 对30以前的收购简化审核程序，采取事后监管：2030之间涉及控制权发生变化的，由财务顾问把关；20以下第一大股东变化的，比照收购要求，详细披露； 对30以上的收购采取适当的事前监管：同时要求财务顾问把关，减少对要约收购义务的豁免 发现其不符合收购人要求的，通过并购委员会审议，证监会可责令其停止收购，限制其表决权的行使 收紧豁免条件，减少监管部门审批豁免权力，允许收购人限期限量增持 加大持续监管力度：财务顾问持续督导和派出机构持续监管,修订的重点和亮点（4）,充分发挥市场机制的作用，坚持市场化导向 建立财务顾问“明责、尽责、问责”制度，强化财务顾问对收购人事前把关、事后持续督导作用，强化财务顾问为投资者服务、为增加并购透明度服务的积极作用，形成市场机制对上市公司收购活动的有效约束,修订的重点和亮点（5）,丰富收购手段和工具，鼓励市场创新，允许换股收购 明确收购人可以通过取得上市公司向其发行新股的方式获得公司控制权，并可免于履行要约收购义务，鼓励上市公司通过定向发行，改善资产质量，优化股权结构 允许收购人以证券作为支付手段收购上市公司（即换股收购），有效解决了上市公司并购手段不足的问题,修订的重点和亮点（6）,对收购人主体资格予以规范： 解决收购人无实力、不诚信的问题 对特殊收购主体予以规范： 对管理层收购严格监管，强化公司治理要求； 明确外资收购应符合国家产业政策和行业准入的规定，适用中国法律，服从中国的司法以及仲裁管辖，不得危害国家安全和社会公共利益,修订的重点和亮点（7）,将不同的收购方式纳入统一监管体系 收购方式多样化，对要约收购、协议收购、间接收购、二级市场举牌收购、取得公司发行新股等主要的收购方式予以规范 明确间接收购和实际控制人的变化与直接收购适用同样的报告、公告及要约义务的要求，一并纳入上市公司收购的统一监管体系,一、收购办法 修订的主要内容,11,（一）重要概念 收购人 一致行动人 信息披露义务人 控股股东和实际控制人 公司控制权,12,收购人：投资者及其一致行动人(Art5),收购的含义：取得和巩固公司控制权（change in control & consolidation of control) 收购人： 通过直接持股成为公司控股股东； 通过投资关系、协议和其他安排的间接收购方式成为公司实际控制人； 通过直接和间接方式取得公司控制权。,13,一致行动人(Art83)：概括法与列举法相结合,投资者通过协议、其他安排，与其他投资者共同扩大其所能够支配的一个上市公司股份表决权数量的行为或者事实。 合并计算原则：一致行动人应当合并计算其所持有的股份。投资者计算其所持有的股份，应当包括登记在其名下的股份，也包括登记在其一致行动人名下的股份。 举证责任：投资者认为其与他人不应被视为一致行动人的，可以向中国证监会提供相反证据。,14,一致行动人,推定一致行动的12种情形： （1）投资者之间有股权控制关系；,15,一致行动人,（2）投资者受同一主体控制；,16,一致行动人,（3）投资者的董事、监事或者高级管理人员中的主要成员，同时在另一个投资者担任董事、监事或者高级管理人员；,17,甲公司,乙公司,目标公司,7%,8%,一致行动人,（4）投资者参股另一投资者，可以对参股公司的重大决策产生重大影响；,18,6,目标公司,5,投资者甲,投资者乙,50%以下，有重大影响,一致行动人,（5）银行以外的其他法人、其他组织和自然人为投资者取得相关股份提供融资安排；,19,投资者,融资者,2%,30%,目标公司,S,一致行动人,（6）投资者之间存在合伙、合作、联营等其他经济利益关系；,20,一致行动人,（7）持有投资者30以上股份的自然人，与投资者持有同一上市公司股份；,21,自然人甲对乙公司决策有重大影响,一致行动人,（8）在投资者任职的董事、监事及高级管理人员，与投资者持有同一上市公司股份；,22,目标公司,投资者甲公司,18,10,一致行动人 （9）持有投资者30以上股份的自然人和在投资者任职的董事、监事及高级管理人员，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等亲属，与投资者持有同一上市公司股份；,23,一致行动人,（10）在上市公司任职的董事、监事、高级管理人员及其前项所述亲属同时持有本公司股份的，或者与其自己或者其前项所述亲属直接或者间接控制的企业同时持有本公司股份；,24,目标公司,企业,90,15,10,亲属,5,一致行动人,（11）上市公司董事、监事、高级管理人员和员工与其所控制或者委托的法人或者其他组织持有本公司股份；,25,员工持股公司,管理层公司,20%,10%,目标公司,（12）投资者之间具有其他关联关系 关联关系：公司控股股东、实际控制人、董 事、监事、高管人员与其直接或间接控制的 企业之间的关系，以及可能导致公司利益转 移的其他关系 * 上述12种情形是推定为一致行动人的表面证据，投资者认为其与他人不应被视为一致行动人的，可以向中国证监会提供相反证据。,26,收购人的主体资格（Art.6),禁止收购上市公司的情形： 收购人负有数额较大债务、到期不能清偿、且处于持续状态 最近三年有重大违法行为或者涉嫌有重大违法行为：例如被证监会处罚 最近三年有严重的证券市场失信行为：例如被交易所公开谴责,27,收购人的主体资格（Art.6),收购人为自然人，存在公司法第147条规定情形： 无民事行为能力或者限制民事行为能力； 因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年； 担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该 公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年； 担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销执照之日起未逾3年； 个人所负数额较大的债务到期未清偿。 法律、法规及中国证监会认定的其他情形,28,收购人的主体资格（Art.50),提交文件要求（软约束）： 中国法人、公民或其他组织的证明 后续发展计划可行性说明：根据收购人实力和从业经验；收购人具备管理能力的说明：如拟改选董事、改变或调整主营方向 避免同业竞争、保持上市公司经营独立性的说明 收购人为法人或其他组织，其控股股东或实际控制人最近2年未发生变化的说明,29,收购人的主体资格（Art.50),提交文件要求： 收购人及其控股股东或实际控制人核心业务和核心企业、关联企业及主营业务的说明；涉及“一控多”的收购人，提供持股5以上的其他上市公司、银行、信托公司、证券公司和保险公司等金融机构的说明 财务顾问核查意见：收购人最近3年诚信记录（收购人成立不满3年，提供控股股东或实际控制人的最近3年诚信记录）、收购资金来源合法性、收购人具备履行相关承诺的能力以及相关信息披露内容真实性、准确性、完整性,30,信息披露义务人,范围： 持股达到法定披露比例的投资者及一致行动人：包括收购人和相关权益变动的当事人 上市公司董事会、独立董事 专业机构：包括财务顾问、律师、资产评估机构、注册会计师,31,控股股东和实际控制人,根据公司法第217条规定： 控股股东： 出资额或持股占公司资本总额50以上； 或虽不足50，但享有的表决权已足以对股东会、股东大会产生重大影响的股东 实际控制人： 不是公司股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。 要点：直接或间接地拥有对公司的控制权,32,上市公司控制权(Art.83),有下列情形之一的，为拥有上市公司控制权： 投资者为上市公司持股50%以上的控股股东； 投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%； 投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任； 投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响； 中国证监会认定的其他情形。,33,（二）收购及相关股份权益变动活动的原则要求,34,三公原则：公开、公平、公正,公开信息披露义务：真实、准确、完整、及时；公开前负有保密义务 履行法定程序：依法履行报告、公告及其他法定义务方可进行；涉及国家产业政策、行业准入、外资准入、国有股转让，必须经过相关部门批准 诚信和社会责任要求：诚实守信，遵守社会公德、商业道德，自觉维护市场秩序，接受政府和社会公众的监督,35,（三）权益披露 把握“3W” 谁有义务披露（WHO） 什么时点披露（WHEN） 披露什么（WHAT） 权益变动披露的流程图 披露的一般要求,36,包括： 登记在投资者名下的股份 虽未登记在其名下但该投资者可以实际支配表决权的股份 投资者及其一致行动人在一个上市公司中拥有的权益应当合并计算,37,权益的概念(Art12),披露的量的界限（谁披露,Art16,17）,增持情况下：530（包括30） 520（不包括20）： 未成为公司第一大股东或实际控制人：简式权益变动报告书； 成为第一大股东或实际控制人：详式权益变动报告书 2030（包括30）： 未成为公司第一大股东：详式权益变动报告书 成为公司第一大股东：详式权益变动报告书，财务顾问核查 减持情况下：持股5以上的股东减持 简式权益变动报告书,38,披露的量的界限（谁披露,Art18,19 ）,无须编制报告书的情形 6个月内持股变动达到法定比例 公司回购减持未导致公司第一大股东或实际控制人变化 取消了流通股增减1的披露要求,39,简式权益变动报告书（必备内容Art16）,投资者及其一致行动人的姓名、住所； 持股目的，是否拟在未来12个月内增持； 上市公司的名称、股票的种类、数量、比例； 相关权益变动发生的时间及方式； 权益变动事实发生之日前6个月内通过二级市场买卖公司股票的情况； 中国证监会、证券交易所要求披露的其他内容。,40,详式权益变动报告书（必备内容Art17）,简式报告的必备内容 投资者及其一致行动人的控股股东、实际控制人及其股权控制关系结构图； 价格、所需资金额、资金来源，或者其他支付安排； 与上市公司的业务是否存在同业竞争或者潜在的同业竞争，是否存在持续关联交易；是否已做出避免同业竞争以及保持上市公司的独立性的相应安排； 未来12个月内对上市公司资产、业务、人员、组织结构、公司章程等进行调整的后续计划； 前24个月内投资者及其一致行动人与上市公司之间的重大交易； 不存在禁止收购的情形； 能够按照对收购人的要求提供相关文件。,41,不同方式的特殊要求（披露时点Art13）,二级市场举牌 持股达到5，事实发生之日（T）起3日内（T+3)报告监管部门、公告、通知上市公司，在此期间停止买入，未披露前也不得继续增持；卖出为违法行为（见证券法第195条和第47条） 持股达到5后，通过二级市场交易增持或减持5%，在T+3日内报告、公告，在T+5日内停止买入，未披露前也不得继续增持；卖出为违法行为 披露的点为投资者持有上市公司的股份比例达到5、10、15、20、25（5的整数倍）,42,不同方式的特殊要求（披露时点Art14,15）,协议转让方式（行政划转、间接方式、司法裁决、继承、赠与等） 持股达到或超过5，事实发生之日（达成协议日T）起3日内（T+3)报告监管部门、公告、通知上市公司，未披露前不得继续增持；卖出为违法行为 持股达到5后，增持或减持达到或超过5，在T+3日内报告、公告，未披露前不得继续增持；卖出为违法行为 披露的点为投资者持有上市公司的股份比例达到或超过5、10、15、20、25（5的整数倍） 例如：持股7的股东，通过协议方式受让3，持股达到10，须履行报告、公告义务,43,不同方式的特殊要求（披露时点,15号准则第28条）,取得上市公司发行的新股 以现金认购的定向发行：董事会决议之日起3日内，编制简式或详式报告，说明取得本次发行新股的数量和比例、发行价格和定价依据、支付条件和支付方式、已履行及尚未履行的批准程序、转让限制或承诺、最近一年及一期内与上市公司之间的重大交易情况及未来与上市公司之间的其他安排 以非现金资产认购的定向发行：还应当披露非现金资产最近2年经审计的财务会计报告，或资产评估报告 非定向发行达到法定比例：在上市公司公告发行结果之日起3日内，披露简式或详式报告,44,不同方式的特殊要求（披露时点Art14,15）,行政划转（包括国有单位之间划转、变更、合并） 持股达到或超过5，事实发生之日（上市公司所在地国资部门批准之日）起3日内披露股权划出方及划入方（变更方、合并双方）的名称、划转（变更、合并）股份的数量、比例及性质、批准划转（变更、合并）的时间及机构，如需进一步取得有关部门批准的，说明其批准情况 司法裁决 申请执行人持股将达到或超过5，事实发生之日（收到裁定之日）起3日内披露作出裁定决定的法院名称、裁定的日期、案由、申请执行人收到裁定的时间、裁定书的主要内容、拍卖机构名称、拍卖事由、拍卖结果,45,不同方式的特殊要求（披露时点Art14,15）,公开征集受让人的间接方式 出让人为上市公司股东的股东，通过证券交易所以外的市场采用公开征集受让人方式出让其所持有的上市公司股东的股份的，事实发生之日（市场挂牌出让之日）起3日内通知上市公司进行提示性公告，并予以披露 与受让人签署协议后，受让人和出让人按照协议转让方式披露,46,不同方式的特殊要求（披露时点Art14,15）,信托方式 通过信托或其他资产管理方式，事实发生之日（达成信托或其他资产管理安排）起3日内披露 信托或其他资产管理的具体方式 信托管理权限（包括上市公司股份表决权的行使等） 涉及的股份数量及占上市公司已发行股份的比例 信托或资产管理费用 合同的期限及变更 终止的条件 信托资产处理安排 合同签订的时间及其他特别条款等,47,权益变动披露的流程,48,披露的一般要求（Art20,21,22，也适用于收购的情形),在证监会指定媒体披露 在其他媒体上披露，披露内容一致，时间不得早于指定媒体 有一致行动人的，可以指定其中一人负责，并授权其签字、盖章；但须对涉及自身的信息承担责任，对披露信息中相关的部分承担连带责任 未披露前，已在其他媒体传播或交易异常，上市公司立即向当事人查询，当事人及时回复，上市公司及时公告,49,（四）收购方式,要约收购 协议收购 间接收购 定向发行 行政划转（合并、变更） 二级市场举牌收购 司法裁决 继承、赠与 征集投票权等,50,信息披露的共同要求,信息披露及时性要求：公告收购报告书或要约收购报告书摘要 谁、目的、准备做什么、批准的不确定性 监管部门审核：对报告书的审核期限为15日，15日内表示无异议，可以公告或进入要约程序；15日内提出反馈意见，不得公告；15日内未提出意见，可以公告或要约自动生效 办理过户手续后：公告结果,51,要约收购,全面要约与部分要约 强制要约与主动要约 初始要约与竞争要约,52,要约收购的特别要求(Art25,26,35,37),公平对待原则，同种股份得到同等对待：要约条件适用于所有股东，包括价格、信息、要约期限、支付方式、分配比例 要约价格：孰高原则 收购人前6个月支付的最高价格； 公告前30个交易日均价（市价）； 不挂钩的，由财务顾问把关，陈述理由。 要约期限：30日60日，有竞争要约时除外 要约收购的底限：5,53,要约收购的特别要求（Art27,36),要约收购的支付手段：现金、证券、现金与证券相结合等多种方式；以退市为目的的全面要约和证监会强制全面要约，收购人必须采取现金方式；以证券作为支付手段的，应当同时提供现金方式供投资者选择。也就是说，必须有现金方式 履约保证：以现金收购，20履约保证金；以上市的证券支付，全部保管，如为债券，则距到期日不少于1个月；以非上市证券支付，须同时提供现金选择，说明保管、送达方式及程序安排 换股收购的特别要求：收购人提供该证券发行人最近3年经审计的财务会计报告及证券估值报告,54,要约收购的特别要求(Art28,29,30,31,38,40),允许有条件的要约：允许收购人发出有条件的要约，在取得批准或达到要约约定条件后，收购人履行收购要约 要约撤销：公告要约收购报告书前，撤销要约的，12个月不得再行收购同一公司；要约收购期间，不得撤销要约 增减持股的限制：要约期间不得采取要约以外的方式或超过要约条件增持，也不得减持 要约条件变更：要约期届满前15日内，不得变更，但有竞争要约除外,55,要约收购的特别要求(Art40,41，42,43),竞争要约：在初始要约期满15日前发出；初始要约人如变更要约条件，距初始要约期满不足15日的，须延长要约期，延长后的要约期不少于15日，不超过最后一个竞争要约期满日，同时追加履约保证金 预受要约的撤回：接受要约条件的股东在要约期满3个交易日前可随时撤回预受；要约期满3个交易日内不得撤回；在竞争要约出现时，接受初始要约的股东在撤回预受后，方可将股份出售给竞争要约人 要约期间的信息披露：基本事实发生重大变化须及时披露；每日在交易所网站公布预受要约的股份数量；要约期满后3个交易日内公告要约收购结果,56,要约收购的特别要求(Art43,44,78),部分要约按等比例分配：收购人预定收购的股份数与股东出售的股份数之比 保证退市后收购人与剩余小股东在权利和义务方面的平衡：可以要求收购人在要约收购报告书中明确收购完成的具体时间，在此时点前，小股东有权将余股按要约价格卖给收购人 对不履约或发假要约的收购人予以严惩：明确对不履行要约或发出虚假要约的收购人3年不得收购上市公司，证监会不受理其报送的申报文件，并追究未履行勤勉尽责义务的财务顾问的法律责任,57,信息披露：要约收购报告书(Art29),收购人的姓名、住所，与其控股股东、实际控制人之间的股权控制关系结构图； 收购人关于收购的决定及收购目的，是否拟在未来12个月内继续增持； 上市公司的名称、收购股份的种类； 预定收购股份的数量和比例； 收购价格； 收购所需资金额、资金来源及资金保证，或者其他支付安排； 收购要约约定的条件； 收购期限；,58,信息披露：要约收购报告书(Art29),报送收购报告书时持股数量、比例； 本次收购对上市公司的影响分析，包括同业竞争或持续关联交易问题； 未来12个月内对上市公司资产、业务、人员、组织结构、公司章程等进行调整的后续计划； 前24个月内收购人及其关联方与公司之间的重大交易； 前6个月内通过二级市场买卖公司股票的情况； 全面要约：须充分披露终止上市的风险、终止上市后收购行为完成的时间及仍持有上市公司股份的剩余股东出售其股票的其他后续安排；以终止上市为目的的，无须披露第（十）项； 中国证监会要求披露的其他内容。,59,60,要约收购流程,A日,61,要约收购流程,协议收购的特别要求,全额付款(Art55)：在办理过户手续时 原控股股东对收购人的主体资格、收购意图、诚信情况有调查了解的义务，未清欠解保的，不得转让(Art53，7) 中国证监会审核：取得豁免后3日内公告；未取得豁免的，30日内发要约或减持(Art48)；不申请豁免直接发出要约的，无须编制收购报告书，协议后3日内发要约提示性公告 协议收购的信息披露(Art49)：收购报告书,62,管理层收购(Art51),在公司治理方面，要求上市公司应当具备健全且运行良好的组织机构以及有效的内部控制制度，独立董事的比例应当达到董事会成员的1/2以上 在批准程序上，要求2/3以上的独立董事赞成本次收购，经出席公司股东大会的非关联股东半数通过，独立董事应当聘请独立财务顾问出具专业意见 必须聘请评估机构提供公司估值报告 要求财务顾问进行持续督导,63,管理层收购,对于管理层存在公司法第149条规定违反诚信义务的，禁止收购： 挪用公司资金 公款私存 违反公司章程，未经股东大会或董事会批准，将公司资金外借或对外提供担保 违反公司章程或未经股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易 未经股东大会批准，利用职务便利为他人或自己谋取属于公司的商业机会，自营或为他人经营与公司同类业务 接受他人与公司的交易佣金归为己有 擅自披露公司秘密 违反对公司忠实义务的其他行为,64,管理层收购的披露要求,符合治理要求：上市公司是否具备健全且运行良好的组织机构以及有效的内部控制制度、独立董事达到或超过1/2； 上市公司董事、监事、高级管理人员及员工在上市公司中拥有权益的股份数量、比例，以及董事、监事、高级管理人员个人持股的数量、比例； 如通过上市公司董事、监事、高级管理人员及员工所控制或委托的法人或其他组织持有上市公司股份，还应当披露该控制关系或委托、相关法人或其他组织的股本结构、内部组织架构、内部管理程序、公司章程的主要内容、所涉及的人员范围、数量、比例等；,65,管理层收购的披露要求,收购的定价依据、资产评估方法和评估结果； 支付方式及资金来源，如资金来源于向第三方借款，应当披露借款协议的主要内容，包括借款方、借款的条件、金额、还款计划及资金来源； 除上述借款协议外，如果就该股份的取得、处分及表决权的行使与第三方存在特殊安排的，应当披露该安排的具体内容； 如该股份通过赠与方式取得，应当披露赠与的具体内容及是否附加条件；,66,管理层收购的披露要求,上市公司实行董事、监事、高级管理人员及员工收购的后续计划，包括是否将于近期提出利润分配方案等； 上市公司董事、监事、高级管理人员是否在其他公司任职、是否存在公司法第一百四十九条规定的情形； 上市公司董事、监事、高级管理人员最近3年是否有证券市场不良诚信记录情形； 上市公司是否已履行必要的批准程序； 上市公司董事会、监事会声明其已经履行诚信义务，有关本次管理层收购符合上市公司及其他股东的利益，不存在损害上市公司及其他股东权益的情形。,67,间接收购的特别要求,与直接收购的披露原则和法定义务保持一致(Art56) 通过间接方式可支配表决权的股份达到或超过5%、但未超过30%的情形，按照第二章有关权益披露的规定履行报告、公告义务 超过30%的，按照第四章有关协议收购的规定履行法定义务,68,间接收购,衰减原则(Art57) ：主要是对因投资关系形成多层控制结构下，基于重要性原则要求未取得上市公司控制权的投资者履行报告、公告义务，如不重要，则免于再向上追溯披露。 例如投资者收购母公司的控股权，母公司通过控股子公司持有上市公司10%的股份，该部分股份在子公司的资产和利润中所占比重不足30，在此情形下，投资者收购母公司的主要目的并不是取得对上市公司10的股份的支配权，因此，投资者可免于履行报告、公告义务。有关投资关系的变化情况可以通知上市公司，由上市公司披露。,69,间接收购的特别要求(Art58,59,60),实际控制人及受其支配的股东： 未配合上市公司履行披露的义务，导致上市公司承担民事、行政责任的，公司有权对实际控制人起诉 未履行报告、公告义务，上市公司知悉后立即公告；实际控制人仍未披露，董事会查询，报告监管部门；证监会责令改正，对实际控制人查处 上市公司董事会的责任： 实际控制人未履行报告、公告义务，不配合，或者实际控制人存在禁止收购情形的，董事会应当拒绝接受实际控制人支配的股东提交的提案或临时议案，向监管部门报告 知悉未报告，或未拒绝的，责令改正，相关董事为不适当人选,70,收购报告书及豁免流程,71,30以上间接收购和直接收购履行强制要约义务的对比,72,定向发行取得公司控制权（16号准则）,披露时点：董事会决议之日起3日内，编制收购报告书 以现金认购的定向发行：说明取得本次发行新股的数量和比例、发行价格和定价依据、支付条件和支付方式、已履行及尚未履行的批准程序、转让限制或承诺、与上市公司之间的其他安排 以非现金资产认购的定向发行：还应当披露非现金资产最近2年经审计的财务会计报告，或资产评估报告,73,（五）被收购公司董事会的 责任,74,被收购公司董事会的责任 I,诚信义务：忠实、勤勉 对被收购公司 对被收购公司全体股东 被收购公司董事会针对收购所做出的决策及采取的措施，应当有利于维护公司及其股东的利益，不得损害公司及其股东的合法权益。 公平对待所有收购人(Art8) 被收购公司董事会不得滥用职权对收购设置不适当的障碍，不得利用公司资源向收购人提供任何形式的财务资助 控股股东欠款或者违规担保的，董事会应当及时披露，采取有效措施维护公司利益(Art53),75,被收购公司董事会的责任 II,协议收购(Art 52) 在过渡期间，(1)无充分理由不得改选董事会，确有理由的，来自收购人的董事不超过1/3； (2)公司不得为收购人及关联企业提供担保； (3)不得公开发行股份融资，不得进行重大资产重组、重大投资或者与收购人及其关联方进行其他关联交易，但为挽救财务危机公司除外。 间接收购(Art58,59,60) 实际控制人未履行报告、公告义务，不配合，或者实际控制人存在禁止收购情形的，董事会应当拒绝接受实际控制人支配的股东提交的提案或临时议案，向监管部门报告； 知悉未报告，或未拒绝的，责令改正，相关董事为不适当人选。,76,被收购公司董事会的责任 III,要约收购(Art32,33,34)： 董事会对收购人主体资格、资信情况和收购意图进行调查，聘请独立财务顾问提出专业意见，对股东是否接受要约提出建议（公告要约报告书20日内） 要约条件发生重大变更，提出补充意见（3个工作日内） 要约收购期间，董事不得辞职 自提示性公告到要约期满，除正常经营或执行股东大会已作出的决议外，未经股东大会批准，不得处置公司资产、对外投资、调整公司主营、担保、贷款等对公司资产、负债、权益或者经营成果造成重大影响,77,被收购公司董事会的责任 IV,反收购措施(Art8,80) 董事会针对收购所做决策和采取的措施，应当有利于上市公司和股东的利益，而不是其自身利益 不得滥用职权对收购设置不适当的障碍，例如： 金降落伞计划 公司章程中设置不当反收购条款： 设置超过公司法关于董事会、股东大会决议通过的比例，如3/4甚至4/5； 提高小股东提案权的比例；提高小股东召集临时董事会、股东大会的比例 独董以外董事当选须在公司服务满3年 反收购措施不得损害上市公司和股东的合法权益，例如焦土战术,78,（六）被收购公司控股股东 及实际控制人的责任,79,被收购公司控股股东、实际控制人的责任 I,基于公司法上控股股东诚信义务的理念 被收购公司的控股股东或者实际控制人不得滥用股东权利损害被收购公司或者其他股东的合法权益 原控股股东或实际控制人有资金占用等侵害行为的，必须先主动消除损害才能转让其控制权；未能消除损害的，出让所得收入应当用于消除损害，不足部分提供担保或安排，并取得公司股东大会的批准。 (Art7),80,被收购公司控股股东、实际控制人的责任 II,转让控制权时的调查义务(Art53)：协议转让其股份时，控股股东应当对收购人的主体资格、诚信情况及收购意图进行调查，并在其权益变动报告书中披露有关调查情况。 配合上市公司信息披露的义务(Art58) ：实际控制人及受其支配的股东，负有配合上市公司真实、准确、完整、及时披露有关实际控制人发生变化的信息的义务；拒不履行配合义务，导致上市公司无法履行法定信息披露义务而承担民事、行政责任的，上市公司有权对其提起诉讼。实际控制人、控股股东指使上市公司及其有关人员不依法履行信息披露义务的，中国证监会依法进行查处。 法律责任见下,81,（七）要约义务的豁免,82,豁免的基本原则,适应证券市场的发展变化 保护投资者合法权益的需要,83,豁免的类型（Art61）,免于以要约方式增持股份 结果：以原来的方式继续增持股份，如协议受让方式、二级市场收购方式 免于向所有股东发出要约 结果：因存在主体资格、股份种类限制，仅向部分人发出要约 未得到豁免：接到通知之日起30日内，(1)发出全面要约；或者(2)减持至30或30以下,84,豁免情形与审批程序,一般程序 受理后20个审核日作出决定 简易程序 受理后5个工作日未提出异议，即可办理过户 证监会不同意以简易程序申请的，应按一般程序 豁免情形收紧，严格审批 申请豁免，应当聘请律师出具专业意见,85,豁免情形与审批程序：简易程序(Art63),国资行政无偿划转、变更、合并 自由增持率：30%之后的每12个月内增持不超过2% 50%以上的股东，继续增持且不影响上市地位 按股东大会批准的确定价格向特定股东回购减资，导致当事人持股超过30%； 证券公司、银行等金融机构在其经营范围内依法从事承销、贷款等业务导致其持有一个上市公司已发行股份超过30%，没有实际控制行为或者意图，并且提出在合理期限内向非关联方转让相关股份的解决方案； 因继承导致在一个上市公司中拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30%,86,豁免情形与审批程序：一般程序(Art62),出让人与收购人具有关联关系，能够证明本次转让未导致公司的实际控制人发生变化（根据公司控制权的转让是否在不同利益主体之间进行，来判断上市公司的实际控制权是否发生变更） 挽救上市公司财务危机，重组方案得到股东大会批准，收购人承诺3年不转让 取得公司定向发行的新股，非关联股东批准，收购人承诺3年不转让，股东大会同意收购人免于发出要约 不再将司法裁决作为明确的豁免情形，防止被滥用,87,（八）财务顾问的职责 明责、尽责、问责,88,上市公司收购中的中介机构,收购人的财务顾问 上市公司的独立财务顾问 收购人的法律顾问 财务顾问在收购中的重要作用 建立财务顾问机构及其主办人责任制 事前把关、持续督导 违规惩戒,89,财务顾问：明责要求(Art65),尽职调查 应要求提供专业化服务 规范化运作辅导 发表专业意见 报送申报材料，组织协调 持续督导,90,财务顾问：尽责要求,财务顾问机构及其财务顾问主办人切实履行职责，包括进行事前调查决定是否接受委托、结合关注要点进行尽职调查、通过内核机构的审查对项目质量和风险实施有效控制、出具专业意见及承担责任的承诺、内部防火墙保密 可以聘请其他专业机构协助核查，但要独立判断 收购中及持续督导期间，发现违法或不当行为，及时向监管部门报告,91,收购人的财务顾问,收购人须聘请财务顾问的情形 收购人持股比例超过20但未超过30，且成为上市公司第一大股东或实际控制人 以要约方式收购 以协议或其他方式收购，导致持股比例超过30 收购人免于聘请财务顾问的情形 因行政划转或者变更、股份转让在同一实际控制人控制的不同主体之间进行、因继承取得股份 投资者及其一致行动人承诺至少3年放弃行使表决权的,92,收购人的财务顾问所出具的专业意见I,收购或要约收购报告书披露是否真实、准确、完整； 本次收购的目的； 收购人是否提供所有必备证明文件，说明收购人是否具备主体资格，是否具备收购的经济实力，是否具备规范运作上市公司的管理能力，是否需要承担其他附加义务及是否具备履行相关义务的能力，是否存在不良诚信记录； 对收购人进行证券市场规范化运作辅导的情况，其董事、监事和高级管理人员是否已经熟悉有关法律、行政法规和中国证监会的规定，充分了解应承担的义务和责任，督促其依法履行报告、公告和其他法定义务的情况；,93,收购人的财务顾问所出具的专业意见II,收购人的股权控制结构及其控股股东、实际控制人支配收购人的方式； 收购人的收购资金来源及其合法性，是否存在利用本次收购的股份向银行等金融机构质押取得融资的情形； 涉及收购人以证券支付收购价款的，应当说明有关该证券发行人的信息披露是否真实、准确、完整以及该证券交易的便捷性等情况； 收购人是否已经履行了必要的授权和批准程序； 是否已对收购过渡期间保持上市公司稳定经营作出安排，该安排是否符合有关规定；,94,收购人的财务顾问所出具的专业意见III,对收购人提出的后续计划进行分析，存在同业竞争、关联交易的，对收购人解决与上市公司同业竞争等利益冲突及保持上市公司经营独立性的方案进行分析，说明本次收购对上市公司经营独立性和持续发展可能产生的影响； 在收购标的上是否设定其他权利，是否在收购价款之外还作出其他补偿安排； 收购人及其关联方与被收购公司之间是否存在业务往来，收购人与被收购公司的董事、监事、高级管理人员是否就其未来任职安排达成某种协议或者默契；,95,收购人的财务顾问所出具的专业意见IV,上市公司原控股股东、实际控制人及其关联方是否存在未清偿对公司的负债、未解除公司为其负债提供的担保或者损害公司利益的其他情形；存在该等情形的，是否已提出切实可行的解决方案； 涉及收购人拟提出豁免申请的，应当说明本次收购是否属于可以得到豁免的情形，收购人是否作出承诺及是否具备履行相关承诺的实力。,96,收购人的财务顾问的持续督导要求,采取日常沟通、定期回访等方式，结合临时报告、定期报告，在收购完成12个月内履行持续督导责任 督促收购人及时办理股权过户手续，并依法履行报告和公告义务； 督促和检查收购人及被收购公司依法规范运作； 督促和检查收购人履行公开承诺的情况； 结合被收购公司定期报告，核查收购人落实后续计划的情况，是否达到预期目标，实施效果是否与此前的披露内容存在较大差异，是否实现相关盈利预测或者管理层预计达到的目标； 涉及管理层收购的，核查被收购公司定期报告中披露的相关还款计划的落实情况与事实是否一致； 督促和检查履行收购中约定的其他义务的落实情况。 发现收购人披露的信息与事实不符，督促收购人及时披露，向监管部门报告 解除持续督导委托合同的，向监管部门报告，说明理由,97,上市公司的独立财务顾问,独立财务顾问不得同时担任收购人的财务顾问或与收购人的财务顾问存在关联关系 要约收购中，上市公司董事会须聘请独立财务顾问 管理层收购中，上市公司独立董事须聘请独立财务顾问,98,独立财务顾问所出具的专业意见I,收购人是否具备主体资格； 收购人的实力及本次收购对被收购公司经营独立性和持续发展可能产生的影响分析； 收购人是否存在利用被收购公司的资产或者由被收购公司为本次收购提供财务资助的情形； 涉及要约收购的，分析被收购公司的财务状况，说明收购价格是否充分反映被收购公司价值，收购要约是否公平、合理，对被收购公司社会公众股股东接受要约提出的建议；,99,独立财务顾问所出具的专业意见II,涉及收购人以证券支付收购价款的，还应当根据该证券发行人的资产、业务和盈利预测，对相关证券进行估值分析，就收购条件对被收购公司的社会公众股股东是否公平合理、是否接受收购人提出的收购条件提出专业意见； 涉及管理层收购的，应当对上市公司进行估值分析，就本次收购的定价依据、支付方式、收购资金来源、融资安排、还款计划及其可行性、上市公司内部控制制度的执行情况及其有效性、上述人员及其直系亲属在最近24个月内与上市公司业务往来情况以及收购报告书披露的其他内容等进行全面核查，发表明确意见。,100,财务顾问：问责要求,监管措施及处罚 ：监管措施主要包括监管谈话、出具警示函、责令改正、不受理财务顾问主办人签字的申报文件等；处罚包括警告、没收违法所得、罚款、限期暂停或撤销机构业务资格、市场禁入等。,101,（九）持续监管要求,102,财务顾问持续督导 收购30以上，导致公司控制权发生变化的 未达到30的，监管部门可根据审慎监管需要提出要求 派出机构持续监管 与会计师事务所谈话 监督财务顾问持续督导责任的落实 定期或不定期的现场检查 收购完成后的12个月内不得转让：包括取得和巩固控制权的情形 同一实际控制人控制的不同主体之间进行不受12个月限制，但须履行豁免申报程序,103,（十）监管措施与法律责任,104,责任主体,四类人 收购人及相关股份权益变动的信息披露义务人及其主要责任人 原控股股东或实际控制人及主要责任人 上市公司董事、监事、高级管理人员 财务顾问、律师、会计师、评估机构及执业人员,105,违法违规行为,报告、公告不及时 未履行报告、公告义务 未依法聘请财务顾问 报告、公告存在虚假记载、误导性陈述和重大遗漏 不履行要约义务 随意变更要约条件 要约收购中不按约定条件履约 公司章程违法违规 存在占用和违规担保等损害上市公司和股东合法权益 专业机构未依法履行职责 内幕交易与市场操纵,106,监管措施与法律责任,收购人：监管谈话、出具警示函、责令改正、暂停或停止收购、限制表决权、3年内不受理收购人及其关联方的申报文件、警告、罚款、市场禁入 原控股股东和实际控制人：责令改正、暂停或停止收购、市场禁入、刑事责任 上市公司董事、监事、高管人员：监管谈话、出具警示函、董事不适当人选 专业机构：监管谈话、出具警示函、警告、罚款、暂停或撤销业务资格、责任人市场禁入,107,108,二、收购办法和外资收购规定的衔接,外资收购监管法规,2002年11月1日，中国证监会、财政部、国家经贸委发布关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知 解决了外资收购的市场准入问题 2005年12月31日，商务部、国税总局、国家工商局、证监会、国家外汇局五部委发布外国投资者对上