《法学公司法》PPT课件.ppt

第二章,公司法,第一节 公司法总论,第二节 有限责任公司,第三节 股份有限公司,第四节 公司证券,第一节 公司法总论,一、公司概述,（一）公司的概念和法律特征 （二）公司与其他商事组织 （三）公司沿革 （四）公司的种类 （五）公司法的概念、特点和适用,二、公司基本制度,公司是指股东依公司法的规定而组建的以营利为目的的企业法人组织 依照我国公司法的规定，公司是指股东依照公司法律的规定在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。 公司有独立的法人财产、享有法人财产权，股东以其认缴的出资额(有限公司中)或认购的股份(股份公司中)为限对公司承担责任，公司以其全部独立法人财产对其债务承担责任的企业法人。,（一）概念与法律特征,1法人性。公司的法人性主要体现为公司的独立财产及独立责任。股东一旦履行出资义务，其出资标的物的所有权即转移至公司，构成公司的财产，公司的财产与股东个人的财产相分离。股东仅以其出资为限对公司的债务承担责任，公司以其全部法人财产对公司债务独立承担责任。 2依法性。公司的成立必须符合法定的条件和程序，必须依法设立。 3营利性。公司以营利为目的，是指设立公司的目的及公司的运作，都是为了谋求经济利益。公司的营利性实质上是股东设立公司的目的的反映。营利的含义体现在要有利润并且向股东分配利润。,1、与个人独资企业：投资主体； 财产所有权； 责任形式 2、与合伙企业：成立基础； 当事人之间的关系； 主体地位； 责任形式； 出资转让,（二）公司与其他商事组织,1以公司股东的责任范围为标准分类，可将公司分为无限责任公司、两合公司、股份两合公司、股份有限公司和有限责任公司。 2以股份转让方式为标准分类，可将公司分为封闭式公司与开放式公司。 3以公司的信用基础为标准分类，可将公司分为人合公司与资合公司以及人合兼资合公司。 4以公司之间的关系为标准分类，可将公司分为总公司与分公司、母公司与子公司。 5以公司的国籍为标准分类，可将公司分为本国公司、外国公司。,无限责任公司是由两个以上股东组成，其最大的 特点是全体股东对公司债务负连带无限责任的公司。 两合公司可以由部分无限责任股东和部分有限责任 股东共同组成，其特点是对公司债务前者负连带无限责任，后者仅以出资额为限承担责任的公司。 股份两合公司是由部分对公司债务负连带无限责任的股东和部分仅以所持股份对公司债务承担有限责任的股东共同组建的公司。 股份有限公司是由一定以上人数组成，公司全部资本分为等额股份，股东以其所持股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。 有限责任公司最大的特点就是股东仅以其出资额为限对 公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务 承担责任的公司。,人合公司是以股东个人信用而非公司资本为基础的公司； 资合公司是以公司的资本规模而非股东个人信用为基础的公司； 人合兼资合公司是兼有上述两种公司的特点，在公司的设立和经营同时依赖于股东个人信用和公司资本规模的公司。,(1)总公司是指依法设立并管辖公司全部组织的具有企业法人资格的总机构。总公司通常先于分公司而设立，在公司内部管辖系统中，处于领导、支配地位。 (2)分公司是指在业务、资金、人事等方面受本公司管辖而不具有法人资格的分 支机构。分公司不具有法律上和经济 上的独立地位，但其设立程序简单。,(1)母公司是指拥有其他公司一定数额或一定比例以上的股份或通过协议方式能够对其他公司的人事、财务、经营等进行实际控制、支配的公司。 (2)子公司是指一定数额或一定比例的股份被另一公司控制或依照协议被另一公司实际控制、支配的公司。子公司具有独立法人 资格，拥有自己所有的财产，自己 的公司名称、章程和董事会，对外独 立开展业务和承担责任。这是子公司 与分公司的本质区别。,外国公司属于外国法人，其在中国境内设立的分支机构也不具有中国法人资格，该分支机构在中国境内进行经营活动而产生的民事责任，由其所属外国公司承担。,（五）公司法的概念、特点和适用,1、概念:是指规定公司的设立、组织、运营、变更、解散、股东权利与义务，及其他对内对外关系的法律规范的总称。（调整公司的全部组织关系和部分经营关系） 2、特点:是一种公法化的私法 是组织法兼具行为法 是营利活动的法 是具有一定国际性的国内法 3、适用:有限责任公司、股份有限公司 外商投资的有限责任公司 保险公司、商业银行,（一）公司的设立 （二）公司的人格与能力 （三）公司的资本制度 （四）公司的合并与分立 （五）公司的解散与清算 （六）公司的财务会计制度 （七）外国公司的分支机构,二、公司基本制度,1、概述 公司设立是指公司设立人依照法定的条件和程序为取得公司法人资格而必须采取和完成的法律行为。 公司设立的效力 “设立” 与“成立”不同 公司设立的方式 2、公司的名称与住所 3、公司的组织机构 4、公司章程,（一）公司的设立,公司设立的法律后果包括:一公司经过设立程 序符合法定条件被依法核准登记;二是公司经过设 立程序但不符合法定条件或违反法律强制性规定,不 能成立公司或导致公司设立无效和撤销. 在设立过程中所产生的法律责任的承担: 1.设立中的公司在设立范围内进行的活动,其责任由成立后的公司承担 2.设立中的公司从事设立范围以外的活动,既使是以公司的名义而从事,原则上由发起人承担相应的责任,除非成立后的公司认可 公司设立的无效和撤销在国外有规定,但注意行使这一权利必须在一定时间范围内,并且宣告没有溯及力,(1)行为性质不同：公司设立是发起人依照法定条件和程序所进行的创立行为，其性质属于民事法律行为。(公司设立行为包括公司成立前的所有行为)公司成立则是一种事实状态，即公司因取得营业执照而具有法人资格。 (2)发生阶段不同：公司设立发生在营业执照签发之前；公司成立发生在营业执照签发之后。 (3)法律效力不同：公司设立阶段，公司尚不享有法人的主体资格，故不能以公司的名义从事活动；公司成立后则意味着公司取得了法入主体资格，能够以自己的名义进行法律行为。 注意：公司设立阶段的法律关系比照合伙来处理，如果公司成立，则行为后果由公司承受；如果公司不成立，则债权债务关系按照合伙解散的规则处理。,公司设立与公司成立的区别表现在：,发起设立 发起设立又称“同时设立”或“单纯设立”，是 指公司的全部股份或首期发行的股份由发起人自 行认购而设立公司的方式。有限责任公司、股份 有限公司均可采用此种方式设立公司。 募集设立 募集设立又称“渐次设立”或“复杂设立”，是指发 起人只认购公司股份或首期发行股份的一部分，其余 部分对外募集而设立公司的方式。这种方式只为股份 有限公司设立之方式;包括向社会公开募集或向特定对 象募集。我国规定发起人认购的股份在公司股本总数 中应占的比例是35。,2、公司的名称与住所,公司名称是公司与其他民事主体相区别的标记。 在同一公司登记机关的辖区内，同一行业的公司不允许有相同或类似的名称，并不得使用反不正当竞争法所禁用的标记；公司名称中必须冠以公司所在地的地名，若需冠以“中国”、“中华”或“国际”字样的公司，则必须经国家工商行政管理局核准；公司名称必须表明公司的法律性质，如实标记“有限责任公司”或“股份有限公司”的字样。此外，公司名称还需包括其他三个部分，即行政区域、商号及公司的经营范围。公司名称受法律保护，任何人不得擅自使用他人的公司名称。,公司住所 （1）公司住所的确定。 公司法第10条规定，公司以其主要办事机构所在地为住所。所谓主要办事机构，指管辖全部组织的中枢机构，如公司总部等。公司住所自登记之日起发生对抗第三人的效力，如果公司变更住所而未变更公司章程，不作变更登记，则不得以其变更事项对抗第三人。另外，根据公司登记管理条例的规定，在申请公司成立登记时，申请人必须向登记机关出具“住所证明”。 （2）公司住所的法律意义体现：确定诉讼管辖地和诉讼文书送达地；履行地不明确时，住所是确认合同履行地的惟一标准；据以确认公司登记机关；在涉外法律关系中，作为确定准据法之连接点。,3、公司的组织机构,公司的组织机构是为了适应公司经营的需要而依法设立的实现其民事权利能力和民事行为能力的有机统一的组织系统。通常认为，由股东组成的股东会或股东大会(国有独资公司与一人有限公司可以不设股东会)是公司的权力机关，董事会或不设董事会时的执行董事及其聘任的经理是公司的决策执行机关，监事会或不设监事会时的执行监事是公司的监督机关。,4、公司章程,公司章程，是指公司所必备的由发起设立公司的设立人制定的，规定公司名称、宗旨、资本、组织机构等对内对外事务并对公司、股东、董事、监事及公司高级管理人员(依照新修订的公司法，公司高级管理人员包括经理、副经理、财务负责人及上市公司董事会秘书)具有约束力的基本法律文件。公司章程作为规范公司的组织和活动的基本规则，在公司存续期间具有重要意义。,(1)对于有限责任公司而言，一般有限责任公司的章程由公司设立时的全体股东共同制定(其意指全体股东都要在章程上签名、盖章)；一人有限责任公司的章程由股东制定；国有独资公司的章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制定，报国有资产监督管理机构批准。 (2)对于股份有限公司而言，以发起方式设立的，这种设立与一般有限责任公司没有区别，章程只需由公司设立时的全体发起人制定即可；以募集方式设立的，为了同时兼顾发起人的意志和广大社会公众投资者的意志，公司法规定由发起人制定公司章程，并经创立大会以决议方式通过。 公司章程必须采取书面形式，经全体股东或发起人同意并在章程上签名盖章，公司章程才能生效。 注意：公司章程的订立或变更并非以工商登记为生效条件,以满足公司法规定的程序和实质要件为生效条件.,公司章程的订立,公司章程的修改 公司章程在修改时，应遵循以下原则： (1)不损害股东利益； (2)不损害债权人利益； (3)不妨害公司法人的一致性原则，即不得因公司章程的变更，而使一个公司法人转变为另一个公司法人 公司章程的修改应依照以下程序进行： (1)由董事会提出修改公司章程的提议； (2)将修改公司章程的提议通知其他股东； (3)由股东会或股东大会表决通过。 我国公司法规定，有限责任公司修改公司章程的决议，必须经代表23以上表决权的股东通过；股份有限公司修改公司章程的决议，必须经出席股东大会的股东所持表决权的23以上通过。公司章程变更后，公司董事会应向工商行政管理机关申请变更登记，否则不得对抗第三人。,1.公司人格 公司法人人格是指公司在法律上的地位或对其主体资格之称谓。其基本特征可概括为独立性和平等性。 公司人格的独立性是公司法人格最本质的特征，也是法人制度精髓在公司领域的表现。公司人格的独立性具体体现在公司财产独立、公司责任独立、公司存续独立、公司诉讼主体资格独立、公司业务独立、公司人事独立等多个方面。,（二）公司的人格与能力,公司独立的法人人格表现为两方面： 一是公司人格与组成公司的成员人格相分离，其独立的基础就在于二者的财产是可分的，公司财产虽然由组成公司的成员即出资人出资构成，但却与出资人的其它财产相分离，由公司独立支配； 二是公司法人以公司的财产 对其债务独立承担责任，而出资 人则仅承担有限责任，即不对公 司债权人直接负责，仅以其出资 额为限对公司负责。,为确认和维护公司的人格独立，公司法设置了一系列具体制度。主要有：公司具有独立的名称和组织机构；公司享有独立的财产；公司独立承担责任，股东承担有限责任。从一定意义上讲，拥有独立财产和承担独立责任是公司独立人格的根本支柱，而能承担独立责任有是拥有独立财产的最终体现。 作为独立和自治的主体，公司不 可能允许后者顺还自己的利益以自肥。 股东和公司成员只能通过增进公司的 利益来实现自己的利益。,公司人格否认制度（disregard of corporation）源于英美法，英美法系国家又称其为“揭开公司面纱” （piercing the corporation veil） 。指为阻止公司独立人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益，当公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益时，该股东即丧失依法享有的仅以其对公司的出资为限对公司承担有限责任的权利，而应对公司的全部债务承担连带责任。 公司法第20条规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”,公司人格否认制度本质 日本学者森本滋认为：“公司人格否认是指对照法人制度目的，就某一公司而言，贯彻其形式的独立性，就被认定违反了正义、衡平的理念，并不对该公司的存在给予全面否定，而是在承认该法人存在的同时，只就特定事案否定其法人人格的机能，将公司与其股东在法律上视为同一体。”,公司人格否认制度的价值，首先体现了法律对实质意义上的公平和正义的追求。其次，这一制度的确立和适用有力地维护了公司债权人的利益，使得在现在市场经济条件下失衡的股东、公司、债权人三者之间的利益关系又趋于平衡，从而在新的条件下维护了交易的安全，充分体现了公司法维护股东、公司、第三人的合法权益的立法精神的一致性。,公司人格否认制度的构成要件,(1)公司设立合法有效，且已取得独立人格。 (2)股东（积极支配者）实施了不正当使用或滥用了公司人格之行为，使法人的独立性特征丧失。 (3)股东的行为造成了债权人 利益或社会公共利益之损害。,适用时应注意的事项,(1)公司法人人格否认制度的法律效力，只适用于个案中的特定法律关系，而不具有普适性。它不是对公司法人人格的永久、全面的否定，而是在具体个案中，公司法人人格不合目的性而需要否认其法人人格的场合。其效力不涉及该公司的其他法律关系，并且不影响该公司作为一个独立实体合法的继续存在。待公司消除股东的滥用行为后有恢复其法人机能，公司独立人格依然被法律所承认。,(2)人格滥用者一般为公司握有实质控制能力的股东，而且这些支配股东能对公司的决策加以影响。而公司人格否认的主张者通常是滥用人格的受损者，通过司法途径进行救济。 另外，公司法人格否认制度的适用仅存在于实体法之中，在诉讼法上并不产生直接的效力。公司的法人人格被否认，不影响其诉讼主体资格。即在诉讼中，即使公司法人人格被否认，也不影响其在诉讼中的主体资格,(3)公司法人人格否认制度是对法人人格被滥用后的事后规制，它通过追究法人人格滥用者的责任，对因滥用而无法在传统的法人制度框架内的合法权益者的一种救济，是对股东只负以出资额为限的有限责任在特定情况下的否定，使滥用公司人格者对公司债务承担无限连带责任，以体现法律所要求的将利益和负担公平、合理分配于当事人。,(1)公司的权利能力 (2)公司的行为能力 公司的行为能力是指公司以自己的意思或行为独立地取得权利承担义务的资格,公司的行为能力一般通过公司机关来实现.,2.公司的能力,公司权利能力是指公司作为独立的法律主体依法享有权利和承担义务的资格。 根据公司法规定，公司营业执照的签发日期，为公司的成立日期，同时也是公司权利能力取得日期。同样，依公司法规定，清算组应当申请注销公司登记，公告公司终止，因此，公司注销登记之日，即为公司权利能力丧失之时。,(1)公司的权利能力,原则上公司作为独立的民事主体，应当与其他民事主体一样同等的享有民事权利，但是公司由于其自身的法律拟制性和法律政策上的原因，公司的权利能力在性质、法律和目的上受到一定限制。 A.自身性质上的限制。公司不同于自然人，无从取得专属于自然人的权利， 如生命权、身体权、身份权、婚姻权、 隐私权等。但是，相似的权利是有的， 例如企业实体的不受侵害的权利、 商业秘密权等。 B.公司法上的限制,转投资的限制 公司法第15条规定：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 合伙企业法第2条规定：合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。 第3条规定：国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。 就投资规模而言，公司向其他有限责任公司、股份公司投资的，公司章程对投资总额及单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。,目的范围上的限制 公司不得经营核准登记的经营范围之外的业务。 （1）公司的经营范围必须由公司章程作出规定，未作出规定的不得经营。 （2）公司的经营范围必须依法登记，经依法登记的，才产生公示效力。 （3）公司的经营范围中属于法律、行政法规限制的项目，还必须依法进行审批，如保险业、银行业，须经保监会、银监会批准。 （4）公司经营范围的修改，必须依照法定程序进行修改公司章程并经公司登记机构变更登记。 （5）超越经营范围的活动并非当然无效。依据最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(一)第10条规定，当事人超越经营范围订立的合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。,其他限制 公司发行债券的限制。发行公司债券的公司，其累计债券总额不超过公司净资产额的40（证券法第16条） 公司担保的限制。公司法第16条规定：公司为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对担保的总额及单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 公司解散时其权利只限于清算范围内,控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。 实际控制人，是指虽然不是公司的股东，但通过投资关系、协议或其他安排，能够实际支配公司行为的人。 关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或间接控制公司的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不因为同受国家控股而具有关联关系。 （公司法第217条）,（三）公司的资本制度,1、公司资本制度概述 2、公司资本的类型 3、公司资本的原则 4、公司资本的构成 5、增资与减资,公司概念辨析 公司资本以营利为目的而集聚于公司法人名下的财产（非严格法律概念） 注册资本：公司章程预先规定公司有权筹集的全部资本且公司能支配的资本 实缴资本：公司的投资者实际交付的货币和以货币计算的其他财产 “出资额”“股本” 公司资产公司用以清偿自身债务的全部财产，包括（不限于）公司以自己名义拥有的物权、无形财产权、债权。资产价值以货币形式的表现称为资金。 来源：股东出资 公司以承担债务为代价而获得的财产 公司资产的权利主体公司自身,公司资产=所有者权益+负债 所有者权益包括股本、资本公积金、未分配利润等 股东权益全体股东出资形成的公司资产的价值及其在全部公司资产中所占的比重，包括股本、资本公积金、盈余公积金和可分配利润 股东权益并不意味着股东可以单独或共同对某一 特定的公司资产拥有排他的权利 股东权益是全体股东财产权的量比表示，脱离具体 财产形态而抽象存在，不以任何特定的物为权利客体， 股东与公司独立，公司资产非股东个人或全体共有财产，而是公司自身财产 股东权益的核心是受益权,法定资本制：公司在设立时必须在公司 章程中明确记载公司资本总额，并由股东全部认 足的公司资本制度 （总额确定、股东认足或缴足，不得任意修改） 授权资本制：公司在设立时将公司资本总额记 载于公司章程，但不需要股东全部认足，未认购部分 由董事会在公司成立后根据业务需要随时发行新股进 行募集的公司资本制度 （总额确定、股东无须认足缴足，在章程规定范 围内公司资本可随意变更）,折中资本制 折中授权资本制：公司设立时章程中明确 记载公司资本总额，股东认足第一次发行的资本， 但公司第一次可发行的资本不得低于资本总额的一定 比例；未认购部分授权董事会在公司成立后发行新股 募集 许可资本制：公司设立时章程中明确记载公司 的资本总额，并由股东全部认足，公司方成立；但公 司章程可以授权董事会于公司成立后的一定年限内， 在授权时公司资本额的一定范围内发行新股增资无须 股东会决议。,我国对资本制度的规定,公司法第26条:公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十,也不得低于法定的注册资本最低限额,其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足;其中投资公司可在五年内缴足,资本确定原则: 公司在设立时必须在章程中明确记载公司的资本总额,并由股东全部认足,否则公司不成立 资本维持原则:公司在其存续期间应当维持于其资本额相当的实有财产 不得抽回投资;亏损先行弥补;无利润不得分配股利;提取法定公积金;股票的发行价格不得低于票面金额;公司原则上不得收购本公司的股票;公司的股票不得向本公司抵押、出质;有限责任公司的初始股东对非货币财产的出自承担连带责任。 资本不变原则:公司资本一经确定,非经法定程序,不得随意改变。 最低资本额:有限责任公司 股份公司:500万,普通:3万 一人有限公司:10万,4、公司资本的构成,现金:全体股东的货币出资金额不得低于注册资本的30% 实物:股东拥有所有权并为公司生产经营所需的建筑物、设备或其他物资。以实物出资的应当经过专业机构评估后作价出资并办理财产权转移手续。 无形财产:知识产权、土地使用权等 其他可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资,增资公司为扩大经营规模、拓宽业务、提高公司的资信程度，依法增加注册资本的行为 程序：股东会决议 缴纳出资 申请变更登记 增资方法：A 邀请出资，改变原有出资比例 B 按原有出资比例增加出资额 减资公司资本过剩或亏损严重，根据经营业务的实际情况，依法减少注册资本的行为（为切实贯彻资本确定原则，确保交易安全，对减资法律严格控制）,减资条件:A原有资本过多,形成资本过剩 B公司严重亏损，资本总额与其实有资本悬殊过大 减资程序：股东会决议 编制资产负债表及财产清单 通知或公告债权人 减资办法：无亏损，资本过剩的按比例发还，在公司亏损时，依出资比例减少每一股东出资以抵消应弥补的资本亏损,公司减资后的注册资本不得低于法定 的最低限额。,概念：公司合并是指两个或两个以上的公司，订立合并协议，依照公司法的规定，不经过清算程序，直接结合为一个公司的法律行为。 类型：公司合并有两种类型，即新设合并和吸收合并。 (1)新设合并，是指两个或两个以上的公司合并设立一个新的公司，合并各方终上。 (2)吸收合并，也称存续合并，是指一个公司吸收其他公司后，吸收方继续存在。被吸收的公司终止。,公 司 合 并,公司合并程序 （1）应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单； （2）公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告； （3）债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保 合并后公司债权债务的承担 公司合并后，产生债权债务的法定概括移转。在新设合并的场合，合并各方的债权债务由新的公司法人概括承受，原债权人有权请求新设公司承担债务清偿义务；在吸收合并的场合，被吸收方的原债权人有权请求吸收方(兼并方)承担债务清偿义务。,公司分立 概念：公司分立是指一个公司通过依法签订分立协议，不经过清算程序，分为两个或两个以上公司的法律行为。 类型：新设分立和存续分立。 (1)新设分立，是指公司全部资产分别划归两个或两个以上的新公司，原公司解散。 (2)存续分立，是指公司以其部分资产另设一个或数个新的公司，原公司存续。,公司分立程序 公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。 分立后公司债权债务的承担 公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。,（五）公司的解散与清算 1、概念 解散:已成立的公司基于一定合法事由而丧失营业能力 清算:解散的公司清理债权债务,分配剩余财产,了结公司的法律关系,使公司归于消灭的程序 解散是法律事实,构成法人消灭的原因;清算是法律程序,构成法人消灭的过程;解散的清算的前提,清算是解散的结果 （2008年5月5日司法解释）,2、解散的事由 (1)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现； (2)股东会或者股东大会决议解散； (3)因公司合并或者分立需要解散； (4)公司破产 (5)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销; 公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。,3公司解散的效力 公司除因合并或分立解散无需清算，以及因破产而解散的公司适用破产程序外，其他解散的公司，都应当按公司法的规定进行清算。 解散的公司其法人资格仍存在，但公司的权利能力仅限于清算要的范围内，清算期间，公司超越清算范围所做的民事行为无效 公司原有法定代表人和业务执行机关丧失权利,由清算人接替,清算程序 (1)成立清算组。 (2)通知或者公告债权人申报债权。 (3)清理财产清偿债务。 (4)分配剩余财产。清偿公司债务后的剩余财产，有限公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。 (5)清算终结。公司清算结束，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。,清算组织 解散的公司，应当白解散事由出现之日起15日内成立清算组。清算组人员的组成依公司类型不同有以下几种情况： (1)国有独资公司的清算组，由国有资产监督管理机构确定的人员组成； (2)有限责任公司的清算组由股东组成； (3)股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成； 逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。,公告 清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算组申报其债权。债权人申报其债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。,清算组对公司资产、债权、债务进行清理 在清算期间，公司不得开展新的经营活动。 任何人未经清算组批准，不得处分公司财产。 清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会或人民法院确认。 清算组发现公司财产不足清偿债务的，应当立即向人民法院申请宣告破产。公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。 公司财产能够清偿公司债务的，清算组应先拨付清算费用然后按照下列顺序清偿：职工的工资；社会保险费用和法定补偿金；交纳所欠税款；清偿公司债务；按比例分配给股东。,（六）公司的财务会计制度,1、公司财务会计报告的概念及特点 2、公司财务会计报告的主要内容 （1）财务会计报表 （2）财务会计报表附属明细表 3、公司的盈余分配 （1）盈余分配的概念 （2）分配顺序 （3）公积金制度,1、财务会计报表 （1）资产负债表 是指反映公司某一特定日期财务状况的报表。 平衡公式：资产=负债+所有者（股东）权益 （2）利润表（损益表） 是指反映公司在一定时期内的收入、费用和净利，说明其经营成果的报表，是计算一定期间内损失和收益状况的动态会计报表。 （3）财务状况变动表 是指根据公司一定会计期间内各种资产，负债和所有者权益的增减变化，分析反映资金的取得来源和资金流出用途，说明财务状况变动情况的会计报表，是反映公司资金运动的动态报表。,我国公司法规定公司应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定建立本公司的财务、会计制度。公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计；上市公司一年要递交两次财务会计报告 有限责任公司应当依照章程规定的期限将财务会计报告送交各股东 股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会的二十日前置备于本公司，供股东查阅；公开发行股票的公司必须公告其财务会计报告。,2、财务会计报表附属明细表 （1）财务状况说明书 是指对财务会计报表所反映的公司财务状况， 作进一步说明和补充的证件。主要说明：公司的 营业情况、利润实现和分配情况，资金增减和周转情况、税金缴纳情况、各种财产物资变动情况；对本期或下期财务状况发生重大影响的事项；资产负债表日后至报出财务报告前发生的对公司财务状况变动有重大影响的事项以及其他需要说明的事项。 （2）利润分配表 是指反映公司利润分配和年末未分配情况的报 表，它是损益表的附属明细表。通常按税后利润、可供分配利润、未分配利润分项列支。,3、公司的盈余分配 （1）盈余分配的概念： 公司在一定时期内生产 经营的财务成果，主要由营业利润、投资收益和营 业外收支净额构成。 （2）分配顺序:缴纳所得税 弥补公司亏损(公司已有的法定公积金不足以弥补上一年度亏损时,先用当年利润弥补) 提取法定公积金 提取任意公积金 向股东分配股利,A、种类,任意公积金：在税后利润中提取法定公积金 后经股东会决议提取的公积金,法定公积金：依法强制规定从利润和其他收 入中提取的公积金，累计金额达注册资 本50%以上后可不再提取,法定公积金按 提取来源的不同,盈余公积金：税后利润的10%,资本公积金：溢价款及其他收入 （如法定资产重估增值、受捐赠的价值等）,（3）公积金制度 公积金:为将来扩大公司经营规模和弥补亏损，依法从公司的营业利润和其他收入中提取的一种储备金,B、用途： 弥补公司亏损； 转增为公司资本； 扩大公司生产经营 资本公积金不得用于弥补公司的亏损；法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25%,1概念 外国公司依照我国公司法在我国境内设立的从事生产经营活动的分支机构。 2外国公司分支机构的责任承担：外国公司在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格。外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任。,（七）外国公司的分支机构,3外国公司分支机构的设立条件 (1)外国公司的证明文件。 (2)分支机构的名称。 (3)分支机构的代表人或者代理人。 (4)分支机构的经营资金。外国公司必须向其在中国境内的分支机构拨付与其所从事的经营活动相适应的资金。必要时，国务院可以规定外国公司分支机构经营资金的最低限额。 4外国公司分支机构的设立程序 外国公司在中国境内设立分支机构，必须向中国的主管机关提出申请，获得中国主管机关的批准之后，申请人凭批准文件，并提交公司登记所需的有关文件，向公司登记机关办理登记，领取营业执照。,5外国公司分支机构的解散与清算 自愿解散的原因包括： （1）外国公司作出撤回其在中国的分支机构的决定 （2）外国公司分支机构本身请求撤销； （3）外国公司分支机构的经营期限届满。 强制解散的原因有： （1）外国公司发生合并、分立、破产、自动歇业等事件，致使该外国公司不复存在； （2）该分支机构因违反中国法律或者损害中国社会公共利益，被有关部门查封或责令关闭； （3）该分支机构因不能清偿债务，其财产被强制执行，不能继续经营； （4）该分支机构设立时有虚假陈述或者提交虚假文件等违法行为，被依法吊销营业执照。,外国公司分支机构解散的。应当依法进行清算。在自愿解散的情况下，清算人可由外国公司分支机构的负责人或者外国公司指定的其他人担任；在强制解散的情况下，应由有关主管机关指定人员担任。清算人的主要职责是清理财产、了结业务、清偿债务。在清偿债务以后，如有剩余财产，移交该外国公司。在清算结束前，分支机构的财产不得移往中国境外。 我国法律对外国公司分支机构的监管措施包括：(1)资金的拨付；(2)名称组成及公司章程置备；(3)责任的承担。,第二节 有限责任公司,一、概述 二、有限责任公司的设立 三、有限责任公司的股东及其股权 四、有限责任公司的组织机构 五、一人有限责任公司 六、国有独资公司,一、概述,（一）定义,依法设立，由不超过法定人数的股东出资组成，每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司承担责任的法人,（二）特点 1、人资两合性 2、封闭性 股东人数有限：50人以下 股份不公开发行，财会信息无须向社会公开 股份转让受一定限制 3、规模大小灵活，适应性强 4、设立程序简单 5、机构设置简便灵活,二、有限责任公司的设立,（一）设立条件,1.股东人数：有限责任公司由五十个以下股东出资设立。 2.股东的资格条件：除国有独资公司股东为国家外，有限责任公司的股东可以是自然人，也可以是法人。 3.注册资本：即在公司登记机关登记的公司资本至少为3万元人民币。如果注册资本为3万元，则必须一次出资；如果注册资本为3万元以上，可以在2年内分期出资，但第一期出资至少是3万元。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。 4.公司章程 5.公司名称,建立符合有限责任公司要求的组织机构。 6.公司住所,（二）设立程序,发起人发起草拟章程必要的行政审批缴纳出资验资申请设立登记登记发照 有限责任公司在设立时必须由全体发起人认购一定出资额，并在章程中明确规定该数额，发起人有义务在一定期限内实际缴足其认购的股份。非货币出资应当在确定日期由中立中介机构进行评估作价。 对股东缴纳的出资必须进行验资。验资由依法设立的验资机构进行，如依法设立的注册会计师事务所、注册审计师事务所、资产评估机构等。 有限责任公司的全体股东在按照公司章程足额缴付首期出资并经依法设立的验资机构验资后，应当指定代表人或者共同委托代理人向公司登记机关提交公司设立登记申请书、公司章程和验资证明等文件，申请设立登记。,三、有限责任公司的股东及其股权,（一）股东 1、构成 在章程上签章并实际履行出资义务的发起人 公司存续期间依法继受取得股权的人 公司增资时的新股东 自然人股东死亡后其合法继承人可以继承股东资格,但公司章程另有规定的除外.,2、股东资格限制 法律法规禁止兴办经济实体的党政机关 公司自身及其子公司 公司章程约定不得成为股东的人 3、股东资格的丧失 所持股权合法转让 不依章程约定履行股东义务而除名者 因违法受政府处罚而被剥夺股权者,（二）出资证明 1.出资证明书，是证明投资人已经依法履行缴 付出资义务，成为有限责任公司股东的法律文件， 是股东对公司享有权利、承担责任的重要依据。 出资证明书应当记载的事项有: (1)公司名称； (2)公司成立日期； (3)公司注册资本； (4)股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期； (5)出资证明书的编号和核发日期。 出资证明书由公司盖章才能生效。,2股东名册 有限责任公司应当在公司住所备置股东名册。股东名册应当记载的事项有 (1)股东的姓名或者名称及住所； (2)股东的出资额； (3)出资证明书编号。 记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利,1.有限责任公司股权转让的条件 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应经其他股东过半数同意。 2股权转让的程序 股东就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。,（三）股权转让,3.股东的优先购买权 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权. 4.人民法院强制执行股东的股权 人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的,依规定。依法转让股权后,公司应当注销原股东的出资证明书,向新股东签发出资证明书,并相应修改公司章程和股东名册中的相关记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。,在公司股东会对公司的重大事项进行决策,并且该决策会影响到股东的权利行使时,为保障股东的利益,公司法规定持有异议的股东有权请求公司以合理的价格收购回自己的股权。 公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的； 公司合并、分立、转让主要财产的； 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。,（四）股东对公司享有的股权回购请求权,四、有限责任公司的组织机构,（一）概述：公司机关与公司机构,公司机构：依法行使公司决策、执行和监督权能的机构的总称,公司机关：能就公司事务对外代表公司的法人管理机构，并不包括所有的组织机构，仅指一部分,（二）权力机构股东会 由全体股东所组成的表达公司意思的非常设机构,（三）执行机构董事会 由股东选举产生，对内执行公司业务、对外代表公司的常设性机构,（四）监督机构监事会 对公司执行机构的业务活动进行专门监督的机构,(1)股东会召集和主持：首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。其他股东会会议由董事会召集、董事长主持。 (2)定期会议的召开：定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。 (3)临时会议的召开的情形有： 代表十分之一以上表决权的股东提议； 三分之一以上的董事提议； 监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议。,股东会的召开,股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 普通决议事项须经代表二分之一以上表决权的股东通过。 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。 注意：无论是普通决议还是特别决议，要求通过的基数都不是股东的人数，而是股东所代表的表决权。,股东会决议,1.董事会的组成 董事会由董事组成，其成员为313人。董事的任期由公司章程规定，各个公司可有所不同，但每届任期不得超过3年。董事任期届满，连选可以连任。 2.董事会的职权 具体参看公司法第47条规定。 3.董事会决定聘任或者解聘经理 经理对董事会负责，其具体职权参看公司法第50条规定。,4.董事会的召开 董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。 5.董事会的议事方式和表决程序 董事会的议事方式和表决程序，除公司法有规定的外，由公司章程规定。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。,1.监事会的召开:监事会主席召集和主持监事会会议;监事会主席不能履行职务或者不履行职务的,由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。 2.监事会的议事方式和表决程序，除公司法另有规定，由公司章程规定。 监事会决议应当经半数以上监事通过。 监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。 3.监事会的职权:监事会、不设监事会的公司的监事行使的职权具体参看公司法第54条的规定。 4.监事的职权:监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询。,五、一人有限责任公司 (一)一人有限责任公司的概念 一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。 (二)一人有限责任公司的设立 (三)一人有限责任公司的组织机构 一人有限责任公司不设股东会。但公司的股东仍然有权利行使公司法中规定的一般有限责任公司股东会的所有职权。 (四)股东责任 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。,(1)注册资本 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。 (2)投资限制 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。 (但法人作为股东的一人有限责任公司设立多级子公司的行为不受限制。) (3)公司注册登记 一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。,六、国有独资公司,(一)国有独资公司的概念 国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。 国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。,(二)国有独资公司的组织机构 1. 国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。,2.董事会。 国有独资公司设董事会，为公司的执行机关。董事的人选来自两个方面：其一是由国有资产监督管理机构委派；其二是公司职工代表，由公司职工民主选举产生。董事每届任期不得超过三年。 董事会聘任或者解聘经理。经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。 国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。,3监事会 国有独资公司设监事会，作为公司的监督机构。国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。 监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。,第三节 股份有限公司,一、概述 二、股份有限公司的设立 三、股份有限公司的股份 四、股份有限公司的组织机构 五、上市公司,一、概述 （一）概念 股份有限公