电大商法期末复习资料名词解释简答论述案例排版.doc

一、名词解释B、保险 是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故引起发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限时承担给付保险金责任的商业保险行为。保险代位是指实现保险利益的权利代位和被保险标的物残余价值产权的代位两种。保险公司合并指两个或者两个以上的保险公司合并成一个保险公司，被合并公司的债权债务全部由合并后公司承接。保险公司 指依我国保险法和公司法规定，经保险监督管理委员会批准设立从事财产保险或者人身保险活动一种公司。保险合同，是指投保人与保险人约定保险权利义务的协议。保险代理人指根据保险人的委托，向保险人收代理手续费，并在保险人授权的范围内代为办理保险业务的单位和个人。保险责任指约定的保险事故或事件发生后，保险人所承担的保险金赔偿或给付责任。保险合同的特约条款指当事人在满足法律规定的基本条款之后，认为还需要将一些没有被基本条款包括的权利义务以合同的形式确定下来的内容。保险欺诈指投保人意图通过保险谋取非法的或者不正当的利益。保险价值指保险标的的价值，对财产保险而言，保险价值是确定保险金额的依据。保险单是指保险人承认投保单的各项条件，交给投保人的书面文件，一般是在标准格式单上所承保的各项内容。保险利益是指投保人和受益人对保险标的具有法定利害关系以及由此涉及的经济利益。背书，指在票据背面或粘单上记载有关事项并签章的票据行为。别除权是指债权人不依破产程序，而由破产财产中的特定财产单独优先受偿的权利。背书的连续是指汇票上所记载的背书，自收款人至最后的被背书人，在形式上均相互连续而无间断。不必承兑的汇票是指持票人无须请求承兑就可以直接行使追索权或直接行使付款请求权的汇票。保证是指票据债务人以外的人，为担保特定票据债务人票据债务的履行，以负担同一内容的票据债务为目的所为的一种具有独立性的附属票据行为。本票出票人签发的，承诺自己在见票时或者在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。本票的出票是指出票人依照票据法规定的款式制作本票并将作成的本票交付予受款人的行为。CCCCCCCC 财产保险合同是指以财产和其有关利益为保险标的的保险合同。财产损失保险指以存在在固定地点而且处于静止状态的物质财产及其有关利益为保险标的，以火灾、雷电、爆炸、气候灾难及其他自然灾害事故为保险责任的保险。C重整是指在企业无力偿债的情况下，依照法律规定的程序，保护企业继续营业，实现债务调整和企业整理，使之摆脱困境，走向复兴的再建型债务清理制度。承兑是汇票付款人明确表示于到期日支付汇票金额的一种票据行为，也就是表示愿意承担票据义务的行为。承兑提示是汇票的持票人在承兑的期限内，以确定和保全其票据权利为目的，向付款人出票据，请求予以承兑行为承兑的撤回又称承兑的涂销是指付款人为不使承兑发生法律效力而为的一种行为。操作市场行为是指在证券交易中，任何单位或个人利用优势地位或滥用行政职权，从而影响证券市场价格，扰乱证券市场秩序，损害证券投资者利益的行为。重复保险指投保人就一项保险标的同一保险利益、同一保险事故分别与两个以上的保险人订立保险合同的保险。DD到期付款指到期日或其后法定期间内或持票人同意延长的期间内所为的付款。期外付款是指在上述期间外所为付款。FFFFFFFF法定退伙是指合伙人因出现法律规定的事由而退伙。非票据关系是相对于票据关系而言的一种法律关系，是由票据法直接规定的，与票据行为相联系但又不是由票据行为本身所发生的权利义务关系。付款，广义的付款指一切票据关系人，依票据文义向票据债权人支付票载金额的行为，狭义的付款则仅指付款人或担当付款人所为的消灭票据关系的付款。付款提示是指持票人向付款人或担当付款人现实地出示票据以请求其付款的行为。G GGGGGGGGGGGGGGGGGG公司 是以营利为目的而依法设立的，具有民事权利能力和行为能力，以自有资产独立承担民事责任的企业法人。股份有限公司 是指将公司的全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的一种公司形式。股份转让，股份有限公司的股份持有人依法自愿将自己的股份转让给他人，使他人取得股份成为股东的法律行为。国有独资公司 是指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。公司合并 是指由两个或者两个以上的公司合并成一家公司，合并公司的债权债务由合并后的公司全面承受，包括吸收合并和新设合并两种形式，吸收合并指一个公司吸收其他公司，被合并的公司解散；新设合并指参加合并的各公司合并成一个新公司，合并各方解散。公司债券，是指股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，为筹集生产经营资金，依照法定程序发行的，约定在一定期限还本付息的有价证券。公司章程，记载公司重要事项和股东权利义务的重要法律文件。公司的注册资本，公司设立时所有的资产，是投资者在公司登记机关登记的实际出资额的总和。公示原则，在涉及公众或多数当事人的场合，商法实行公示原则，要求将有关事实公诸于世。股票是指股份有限公司发行，表示股东按其持有的股份数额享受权益和承担义务的书面凭证。共益债务又称财团债务,是指破产程序中为全体债权人的共同利益而管理、变价和分配破产财产而负担的债务，与之相对应的权利为共益债权。HHHHHHHHHHHHHH 汇票是指出票人签发的，委托付款人在见票时或在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或持票人的票据。和解是指具备破产原因的债务人，为避免破产清算，而与债权人团体达成以让步方法了结债务的协议，协议经法院认可后生效的法律程序。回头背书又称还原背书或逆背书系以汇票上已有的债务人为被背书人所为的背书。货物运输保险指保险人承保货物运输过程中自然灾害和意外事故引起的财产损失。J JJJJJJ监事会 指公司为保障董事和其他高层职员忠实执行股东会决议和公司章程，专门行使内部监督权一个职能机关，股份公司必须设立监事会，规模较大的有限责任公司须设立监事会。监事会由股东代表和适当公司职工代表组成。绝对商行为 依行为性质，无论什么人实施都构成商行为的行为。工农业商行为：以营利为目的并具有工农业性质的为。绝对应记载事项是指票据上必须记载的事项，否则票据便会无效。竞业禁止，合伙人不得自营或者同他人合伙经营与本合伙企业相竞争的业务。交易禁止，合伙人非经合伙协议约定或者全体合伙人同意，不得同本合伙企业进行交易。禁止背书的背书又称禁转背书是背书人在作成背书时，在汇票上记载了禁转文句的背书。见票见票后定期付款的本票的持票人为确定到期日的目的，向出票人提示本票由出票人在本票上记载见票字样并签名的行为。集中竞价是指证券交易中买方和卖方都为多数人的情况下，由双方各自公开报价，按价格优先、时间优先和委托优先的原则，合理地确定证券交易价格，最大限度地实现证券的流通性。KKKKKKKKKKKK空白票据是出票人在签发票据时，有意将票据上应记载的事项不记完全，留持票人以后补充的票据，又称未完成票据。空白背书是背书人不记载被背书人的姓名，仅签章于汇票背面或粘单上的背书。LL 累积投票制度指股东选举董事和监事的一种表决方式，股东的表决票数由自有的表决股份数乘以候选的董事、监事人数组成，股东可以将表决票数平均投给每一候选人，也可以将所有的票数都集中投给中意的部分或一个候选人。NNN NNNNNNNNN内幕交易 是指内幕信息的知情人员利用其所知道的内幕信息进行的证券交易行为。内幕信息是指证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息。PPPPPPPPPPPPPP票据广义的票据包括各种记载一定文字，代表一定权利的文书凭证。狭义的票据则是一个专用名词专指票据法所规定的汇票、本票和支票等票据。票据法是规定票据种类、签发、转让和票据当事人的权利与义务等内容的法律规范的总称。票据权利 是指持票人为取得票据金额，依法所附予的可以对票据债务人行使的权利。票据抗辩 指票据债务人根据法律规定对票据债权人拒绝履行义务的行为。票据行为，狭义的票据行为公里指承担票据债务的要式法律行为，包括出票（发票）、背书、承兑、保证、参加承兑、保兑等六种。广义是指以发生、变更或消灭票据关系为目的而为的法律行为。票据伪造广义的票据伪造指假冒他人的名义而为票据行为的一种行为。狭义的伪造则专佛假冒出票人名义签发票据，即为出票行为。票据变造，没有合法权限的人在已有效成立的票据上变更签名以外的记载内容的行为。票据的涂销是指涂去票据上记载的事项的行为。票据丧失，是指持票人失去对票据的占有，包括绝对丧失与相对丧失。票据的保证是指票据债务人以外的人，为担保特定票据债务人票据债务的履行，以负担同一内容的票据债务为目的所为的一种具有独立性的附属票据行为。破产在债务人无力偿债务的情况下以其财产对合力权人进行公平清偿的法律程序。破产原因：是适用破产程序所依据的特定法律事实。是法院进行破产宣告所依据的特定事实状态。破产债权 是基于破产宣告前的原因而发生的，能够通过破产分配由破产财产公平受偿的财产请求权。破产无效行为 是指债务在破产状态下实施的使破产财产不当减少，或违反公平清偿原则，从而使债权人的一般清偿利益受到损害，依法应被确认无效的财产处分行为。破产抵消权是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，不论债的种类和到期时间，得于清算分配前以破产债权抵消其所负债务的权利。破产分配，又称破产财产的分配，是指破产清算人将变价后的破产财产，依照符合法定顺序并经债权人会议通过的分配方案，对全体破产债权人进行平等清偿的程序。破产申请是破产申请人请求法院受理破产案件的意思表示。破产申请人是与破产案件有利害关系，依法具有破产申请资格的民事主体。破产宣告就是法院对债务人具备破产原因的事实作出有法律效力的认定。破产宣告裁定是法院对债务人具备破产原因的事实作出认定的法定方式。破产案件的受理，又称立案，是法院在收到破产案件申请后，认为申请符合法定条件而予以接受，并由此开始破产程序的司法行为。破产费用是指破产程序开始后，为破产程序的进行以及为全体债权人的共同利益而在破产财产的管理、变价和分配中产生的费用，以及为破产财产进行诉讼和办理其他事务而支付的费用。破产变价是指清算人将非金钱的破产财产，通过合法方式加以出让，使之转化为金钱开矿以便于清算分配的过程。普通合伙就是全体合伙人共同出资、共同经营、共享利润和共负亏损，全体合伙人对合伙债务承担无限责任的合伙。QQ QQQQQQQ取回权是指从清算人接管的财产中取回不属于破产人的财产的请求权。期后背书是于汇票所载到期日届至后所为的背书。期货交易是指证券交易双方在签订的证券期货合约中约定，在该契约规定的日期以约定的价格进行清算交割的证券交易方式。欺诈客户是指单位或个人在证券发行、交易及相关活动中，利用职务之便，编造、传播虚假信息或者进行误导投资者行为，以及利用其作为客户代理人或顾问的身份，实施损害投资者利益的行为。R 入伙 指合伙存续期间，合伙人以外的第三人加入合伙，从而取得合伙人资格。人寿保险指以被保险人在保险期限内死亡或者生存到保险期限届满为保险标的的一个大险种。人身意外伤害险是指以被保险人因在保险期限内遭受意外伤害造成死亡或者死亡为保险标的的一个险种。认股权证是由股份有限公司发行的授与特有人在限定期限内以一定的价格购买一定数量的该公司增资发行股票的选择权凭证。S SSSSSSSSSSSSSS受益人，是指人身保险同中由被保险人或者投保人指定的享有保险金请求权的人，投保人、被保险人可以为受益人。商法：以商事关系为调整对象的法律规范的总称。所谓商事关系大体上说就是一定社会中通过市场经营活动而形成的社会关系。包括两部分：商事组织关系和商事交易关系。商事组织 就是人们为从事商品生产和交换而经成的经济实体。商事交易就是商事组织以及其他人在市场领域从事的各种经营活动。商人：就是以自己名义实施商行为并以此为常业的人。商行为就是适用商事法律规范的营利行为。上市公司，指发行的股票经国家有权机关批准在证券交易所挂牌上市交易的股份有限公司。上市公司收购是指投资者依法定程序公开收购上市公司已经依法发行上市的股票从而达到对该上市公司控制或兼并目的的行为。声明退伙又称自愿退伙是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。设质背书，是背书人以票据权利市政定质权为目的所为的背书。T TTTT退伙 指合伙人退出合伙，从而丧失合伙人资格。退伙的效果指发生退伙时退伙人在合伙企业中的财产份额和民事责任的归属变动。通知义务，在保险合同的有效期内，保险标的危险程度增加的，被保险人按照合同的约定应当及时通知保险人，保险人有权增加保险费或者解除保险合同。投保单是由投保人提交保险人表示对保险合同的要约，投保单中列出投保人对投保财产的名称、数量、金额、坐落地点，保险金和特别约定等条件。WWWW 外国公司的分支机构，其中外国公司是指依照外国法律在中国境外登记成立的公司，外国公司的分支机构是指依照中国法律，向中国的公司登记机关提出申请，并提交公司章程、所属国的公司登记证书等有关文件，经批准后依法登记设立的不具有中国法人资格的分支机构，外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任。外观法则，对于商事法律行为的效力，各国商法大都采用客观主义的认定方法，即有关行为的内容及含义的解释，以表示行为的客观表象为准，即使这种解释不利于表意人孔雀得推翻。无限责任公司，两人以上股东所组织，全体股东对公司债务负连带无限责任的公司。无担保背书是指背忆具在背书时记载了免除担保承兑和付款责任的背书。委任背书是持票人为委托他人代为领取票款而为的背书。XXXXXXX、形式的商法，最典型的就是独立于民法典之外的商法典。这各立法体例称为民商分立制。形式审查是判定破产申请是否具备法律规定的破产申请形式条件的工作程序。实质审查是判定破产申请是否具备法律规定的破产申请实质条件的工作程序。现货交易是证券交易双方在成交后即时清算交割证券的价款的证券交易方式。信用交易：广义：指涉及有关当事人信用的证券交易方式。狭义：仅指保证金交易。信息公开又叫信息披露，是指证券发行者及上市公司按照法定要求将公司经营的财务等情况向社会公众公告，并向证券监督管理部门报告。虚假陈述是指信息披露义务人违反信息披露义务，对证券发行、交易及相关活动的事实、性质、前景等事项作出虚假、严重误导或者有重大遗漏的工述。YYY 有价证券是记载并代表一定财产权利的证券。Y、有限责任公司，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。有限合伙是由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人执行合伙事务并对合伙债务承担无限连带责任，有限合伙人不执行合伙事务并以其认缴的出资额为限对合伙债务承担责任的合伙组织。隐名合伙，当事人约定一方对他方所经营的事业出资，而分享其营业所得的收益及分担其营业所受损失的契约。、营运价值就是企业作为营运实体的财产价值，或者说企业在持续营业状态下的价值。有价证券是指代表某种财产性权利的证券，该证券与其所代表的权利密切结合行使权利以持有相应的证券为必要。一般转让背书是指具有完全转让力与担保力的背书。特殊转让背书是这两种效力受到不同程度限制的背书。要约收购指持有目标公司30%以上股票收购人，通过证券交易所交易，采取收购要约形式收购其他股东所持股票之行为。Z ZZZZZZZZZZ追索权，指票据到期不获付款或期前不获承兑，或有其他法定原因出现时，持票人在履行了保全手续后，向其前手请求偿还汇票金额，利息及费用的一种票据上的权利。债权申报是债权人在破产案件受理后依照法定程序主张并证明其债权，以便参加破产程序的法律行为。债权申报期限是允许债权人向法院申报其债权的固定期间债权人自治是指全体债权人通过债权人会议，对破产程序进行中涉及债权人利益的各重大事项作出决定，并监督破产财产管理和分配的一系列权利，以及保障这些权利实现的有关程序制度。追加分配是在破产分配完成，破产程序终结以后，对于新发现的属于破产人而可用于破产分配的财产，由法院按照破产程序的有关规则对尚未获得满足的破产请求权进行清偿的补充性程序。正式保证指保证人在票据上记载保证字样并签章保证行为，略式保证为仅在票据上签章而没记载保证字样的保证行为。支票出票人签发，指示办理存款业务的金融机构即付款人于见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。证券是多种经济权益凭证的统称，是证明证券持有人有权按其券面所载内容取得应有权益的书面证明债券是发行人依照法定程序发行的，约定按期向持有人支付利息和偿还本金的有价证券，债券是表明债权债务关系的一种书面凭证。债务人财产指破产申请受理时属于债务人的财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产证券法广义的是指一切与证券有关的法律规范的总称。狭义的证券法指专门调整证券关系的法律即专指调整和规范证券发行、证券交易、证券监督管理关系及其他与证券相关关系的法律规范的总称。证券上市，狭义：是指发行人发行的有价证券，依据法定的条件和程序，在证券交易所集中竞价交易的行为。广义：包括证券在所有证券交易场所挂牌交晚的行为。证券交易是指证券的合法持有人依照国家法律、法规、规章、政策及交易场所规则将证券转让于其他投资者的行为。证券发行是指证券发行人以筹集资金为目的，将证券出售给投资者的行为。证券发行关系是指证券发行人、证券主管机关、证券经营机构、证券投资人等证券法律关系主体在证券发行过程中形成的社会关系。证券法的基本原则是指证券法所特有的，反映证券市场客观发展规律，广泛适用于调整各种证券活动的基本行为准则。证券发行信息公开指证券发行人及其它信息公开义务人依法定条件、程序方式公布与所发行证券有关的各种法定信息。责任保险指保险公司承担由被保险人的侵权行为而应依法法承担的民事赔偿责任的一种特殊的险种。责任免除指保险人不负责赔偿或给付责任的范围，即是一般合同所指的不可抗力事件的范围和对方当事人的过错范围。灾害事故是保险人承保因火灾和其他自然灾害及意外事故引经济损失。最大诚信原则就是当事人在主张自己权利的同时承认对方的权利，当自己表述错误、有重大遗漏或者有隐瞒误导情节时，应当承担相应的法律责任。二、简答和论述：B保险人的主要义务。 (1)告知义务。保险人在订立合同时，须将合同中印制的保险标的、保险金额、保险责任范围、免责范围、投保人和被保险人应尽的告知义务详尽地向投保人讲解。 (2)赔付义务。依照保险合同的规定对被保险人的损失予以赔偿，或向受益人支付保险金， (3)附随义务。保险人须承担投保人或被保险人为减少保险标的的损失而付出的施救费用、诉讼费用和理赔费用。保险合同可以解除的情形及其后果。(1)当事人一方有义务通知对方事项却没有通知，除了不可抗力的原因外，不论当事人是否故意，对方均有权解除合同。(2)一方违反告知义务对方有权解除合同，在保险中，告知义务是当事人必须遵循的诚信原则，投保人故意隐瞒，或因过失遗漏，或因错误陈述，足以变更或减少保险人对保险标的危险估计的，这些故意或过失的行为都可导致保险人有权解除保险合同。(3)当事人违反特约条款义务，致使原合同的履行成为不必要或不可能，双方均可提出解除合同，无须对方协商。(4)保险欺诈嫌疑，主要是指保险金额超过保险标的价值的，保险标的不存在的，保险标的不合法的等情形，保险人发现这些情形时有权解除保险合同。保险合同解除后，合同自始元效，根据责任的大小，已交付的保险费应返还给投保人，已受领的保险金应当返还给保险人，被解除合同的一方应承担损害赔偿责任保险欺诈及其法律后果：（一）谎称保险事故。被保险人或者受益人在发生保险事故的情况下，谎称生了保险事故，向保险人提出偿或者给付保险金的请求的，险人有权解除保险合同，并且退还保险费，情节严重构成犯的，依法追究其刑事责任。（二）故意制造保险事故投保人、被保险人或者受人故意制造保险事故的，保险用有权解除保险合同，不承担赔偿或者给付保险金的责任，也不退回保险费，情节严重构成犯罪的，依法追究其刑事责任。唯一例外的是在人身保险中投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病的，保险人不承担给付保险金的责任。但是，投保人已经交足2年以上保险费的，保险人应当按照合同的约定向其他享有权利的受益人退还保险单的现金价值。三）虚报损失保险事故发生后，投保人、被保险人或者受益人以伪造、变造的有关证明、资料或者其他证据，编造虚假的事故原因或者夸大损失程度的，保险人对其虚报的部分不承担赔偿或者给付保险金的责任，情节严重构成犯罪的，依法追究其刑事责任。A、承兑是汇票特有的票据行为B、承兑是无条件的C、见票即付的汇票无需承兑D、承兑记载在汇票的正面C重整程序与和解程序的区别。答案:区别:1.重整不仅适用于已经具有破产原因的企业，也适用于那些因经营或财务困难，将要出现破产原因的企业，而和解仅适用于前一种情形; 2. 重整申请可以由债权人、债务人或者债务人的出资人提出，而和解只可由债务人提出;3. 重整程序不仅包括重整计划通过的规则， 而且以包括一系列营业保护的规则，而和解程序仅包括和解协议通过的规则; 4. 担保债权的行便，在重整期间受到约束， 而在和解期间不受约束; 5. 重整计划草案在重整开始后提出，和解协议草案在和解开始前提出; 6. 重整计划草案可以由管理人或者自行营业的债务人提出， 而和解协议草案仅可由债务人提出; 7. 重整计划包括债权调整、债务人营业改善等一系列旨在拯救企业的综合性方案， 而和解协议仅为以债权人让步为条件的债务调整方案; 8. 在债权人会议未通过的情况下， 重整计划可以由法院强行批准， 而和解协议则不可如此;9. 重整程序于重整计划执行完毕时终结， 和解程序于和解协议成立时终结。 F发行公司债券的程序：(1)股东会决议。股份有限公司、有限责任公司发行公司债券，由董事会制定方案，提交股东会审议并做出决议。国有独资公司发行公司债券，应有国家授权投资的机构或者国家授权的部门做出决定(2)申请。公司向国务院证券管理部门申请批准发行公司债券，应当提交下列文件：公司登记证明；公司章程；公司债券募集办法；资产评估报告和验资报告。(3)报批。以公司的名义向国务院证券管理部门报请批准发行公司债券。国务院证券管理部门对符合公司法规定的发行公司债券的申请，予以批准；对不符合公司法规定的申请，不予批准。(4)、批准。公司债券的发行规模由国务院确定。国务院证券管理部门审批公司债券的发行，不得超过国务院确定的规模。(5)募集办法。发行公司债券的申请经批准后，应当公告公司债券募集办法，载明下列主要事项：公司名称；债券总额和债券票面金额；债券的利率；还本付息的期限和方式；债券发行的起止日期；公司净资产额；已经发行的尚未到期的公司债券总额；公司债券的承销机构。(6)停止。对已经做出的批准如果发现不符合公司法规定的，应予撤销。尚未发行公司债券的，停止发行；已经发行公司债券的，发行的公司应当向认购人退还所缴款项并加算银行同期存款利息。 G公司类型(一)有限责任公司：有限责任公司是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对外承担责任的企业法人。 (二固有独资公司：国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。(三)一人公司：一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。(四)股份有限公司：股份有限公司是指公司的全部资本划分为等额股份，股东以其所持有股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对外承担责任的企业法人。(五无限责任公司：无限责任公司是欧洲近代产生的一种企业形式，它名为公司，实质上仍然是一种合伙企业，合伙企业是一种古老的企业，其最主要的特征是出资人(企业的所有人、合伙人、老板)对企业的债务承担连带无限责任。(六)两合公司：两合公司是指某种公司的出资人既有承担有限责任的股东，也有承担无限责任的股东，承担无限责任的股东以自己的无限连带责任能力从社会上获取较高的商业信誉，可以争取更多的商事合同机会;而承担有限责任的股东不用担心对公司的债务承担连带责任，可以放心大胆的对两合公司进行投资。H 合伙人当然退伙的情形。答：下列情形之一的，当然退伙:作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡; 个人丧失偿债能力; 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产; 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格;合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。合伙企业的外部关系。答:(1)合伙人对外行为的效力:合伙人或事务执行人只要在正常业务范围内，按通常方式处理属于该合伙企业业务范围的事务，其对外实施的法律行为对合伙企业具有约束力。合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的第三人。(2)合伙企业的债务清偿: 合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。 合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应承担元限连带清偿责任。但合伙人的债权人不得对合伙企业主张抵销权，也不得代位行使合伙人的权利，但可以依法追索合伙人在合伙企业中的收益和财产份额。合伙企业的出资形式。合伙人的出资，可以是货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利。合伙人对于自己用于缴纳出资的财产或者财产权，应当拥有合法的处分权c (3分)对于非货币的出资，是否需要评估作价，由全体合伙人协商确定。实物出资有两种情形:一是转移所有权，二是不转移所有权，只提供使用权或者使用收益权。 普通合伙人可以用劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定。合伙人能否以债权、股权出资的问题，应认为，原则上应予允许。P票据抗辩。(一)概念。票据债务人对于票据债权人提出的请求(请求权)，提出某种合法的事由而予以拒绝，称为票据抗辩。(二)种类。物的抗辩和人的抗辩两类:物的抗辩基于票据本身的内容(票据上记载的事项以及票据的性质)发生的事由而为的抗辩。人的抗辩物的抗辩以外的抗辩，主要由债务人与特定债权人之间发生的关系而发生因而只能向特定的债权人行使。三)票据抗辩的限制第一，票据债务人不得以自己与出票人之间所有的基于人的关系的抗辩对抗持票人。第二，票据债务人不得以自己与持票人的前手之间所有的基于人的关系的抗辩对抗持票人;第三，但持票人取得票据出于恶意(明知对债务人有损害)时不适用前两项规定; 第四，持票人取得票据是无代价或以不相当的代价的，也不适用前两项的规定。票据抗辩与民法上的抗辩的最主要区别是什么？答案：1)在一般民法领域中，发生债权转让时，债务人对债权人的抗辩移转于新的债权人，即债务人能对让与人进行的一切抗辩，均可对抗受让人，债权流转次数越多，累积的抗辩事由越多，债务人的抗辩权就越大。例如，甲欠乙货款，乙将债权转让给丙，丙又转让给丁，则丁就可能面对甲原来针对乙、丙的一切抗辩，诸如：交付的标的物不符合质量约定、未按期收到货物、时效已过等等。而在票据法领域，由于作为流通证券的票据，其作用的发挥依赖于票据的流通，票据债务人享有较少的抗辩权。如果票据债务人享有太多的抗辩权，则会影响票据的信用，从而阻碍票据的流通。(2)票据保证抗辩与一般民法上的保证抗辩是有区别的，一般民法上的保证抗辩设立有保证人的先诉抗辩权，而票据保证抗辩中则没有；民法上的保证抗辩一般允许保证人行使主债务人得以行使的抗辩，票据保证抗辩则一般不允许。(3)因票据抗辩产生无效后果时，并不一定具有溯及既往的效力。例如：在票据流通过程中发生的某一无效的票据行为并不影响其他票据行为的效力，也不溯及既往。但在民法的一般理论中，民事合同被确认为无效后，均自始无效。破产程序适用范围。 (1)一般规定根据企业破产法第2条的规定，本法的适用范围为企业法人，这其中不仅包括国有企业法人，同时包括承担有限责任的其他所有制的企业法人。(2)特别规定国有企业破产。企业破产法第133条的规定z在本法施行前国务院规定的期限和范围内的国有企业实施破产的特殊事宜，按照国务院有关规定办理。这里所说的有关规定，目前主要指1994年到19 97年国务院和中央有关部门通过发布一系列文件所建立的一系列特别规定。金融机构破产。商业银行、证券公司、保险公司等金融机构应该适用本法所规定的程序。对金融机构启动重整或破产清算程序需由国务院金融监督管理机构向人民法院提出申请。合伙企业破产。不具有法人资格的合伙企业、个人独资企业的合伙人、出资人应对企业债务承担无限连带责任。 R人民法院受理破产申请前一年内， 涉及债务人财产的哪些行为， 管理人有权请求人民法院予以撤销?答：人民法院受理破产申请前一年时间内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销:无偿转让财产的; 以明显不合理的价格进行交易的认对没有财产担保的债务提供财产担保的;对未到期的债务提前清偿的认放弃债权的.S商法与民法关系。 (1)民法和商法都调整平等主体之间财产关系。民法是包括财产关系和人身关系在内的一般社会生活的普遍性规则，而商法则是市场经济领域的特定财产关系的特殊性规定。民法对商法来说，具有统领和指导的意义，而商法对民法来说，具有补充、变更或限制的作用。从立法角度看，商法要遵循民法的基本原则。 (2)民法处于基本法的地位，商法处于特别法的地位。民法提供了市场经济运行的基本制度框架，商法提供了市场经济运行的具体操作工具。二者相辅相成，构成了实现市场秩序和经济效率的重要支柱。从法律适用的角度看，按照特别法优先于普通法的原则。 (3)从法律的体系结构看，民法有一个逻辑严密和内部和谐一致的封闭体系，而商法所包括的各种法律之间没有严格的逻辑联系。上市公司的条件上市公司应当具备以下件：(1)股票经过国务院证券理部门批准已向社会公开发行按照这一要求上市公司必须已经成立的股份有限公司，没成立的股份有限公司，不可能现股票已经发行的情形(2)公司的股本总额不少人民币五千万元。公司的股本额是指公司章程所订的资本额，该资本总额应当是经过公登记机关登记的注册资本总额(3)开业时间在三年以上最近三年连续盈利。原国有企依法改建而设立的，或者公法实施后新组建成立的，其要发起人为国有大中型企业可连续计算。(4)持有股票面值达人民币一千元以上的股东人数不少于一千人；向社会公开发行的股份达公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，其向社会公开发行股份的比例为百分之二十五。(5)公司在最近三年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。(6)国务院规定的其他条件。需要说明的是以上条件是必须同时具备的条件，只有同时具备才可成为上市公司。上市公司的要约收购。1、定义：通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到“30%”时，继续进行收购的，应当依法向该上市公司“所有股东”(不是部分股东)发出收购上市公司“全部或者部分”股份的要约。 2、公告：收购人在报送上市公司收购报告书之日起15日后，公告其收购要约。 3、期限：不得少于30日，并不得超过60日(30X60) 4、撤销：收购要约确定的承诺期限内，收购人不得撤销其收购要约。 5、变更：收购人需要变更收购要约的，必须事先向中国证监会、证券交易所提出报告，经“批准”后，予以公告。(经批准，可变更) 6、适用： (1)收购要约提出的各项收购条件，适用于被收购上市公司的所有股东。 (2)采取要约收购方式的，收购人在收购期限内，不得卖出被收购公司的股票，也不得采取要约规定以外的形式和超出要约的条件买入被收购公司的股票。T特殊的普通合伙与有限合伙的区别。(1)有限合伙人对合伙人的责任限制属于人的区分，即以是否具备有限合伙人身份为依据，而特殊的普通合伙对合伙人的责任限制属于责任的区分，即不论身份，只问对引起债务的发生是否有过错。(2)有限合伙中的普通合伙人对全部合伙债务承担无限连带责任，丽特殊的普通合伙的合伙人享受一定范围的有限责任保护。(3)有限合伙中的有限合伙人对所有合伙债务都承担有限责任，而特殊的普通合伙中的合伙人必须对某些合伙债务承担无限连带责任。W我国破产法规定的破产财产清偿顺序。优先清偿破产费用和共益债务。破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划人职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金。破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款。普通破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。Y一人有限责任公司的特殊性。答案1)、最低为注册资本10万元； 2)、只能有一个自然人或一个法人股东； 3)、不设股东会； 4)、股东对公司债务承担连带责任； 5)、的自然人股东不能再次投资设立新一人有限责任公司。 的规定：本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。 有限责任公司监事会职权和职责。答案：职权：检查公司的经营和财务活动；对董事、经理履行职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督；当董事和经理的行为损害公司利益时，要求董事和经理予以纠正；提议召开临时股东大会；列席董事会会议；公司章程规定的其他职权。职责：监事会是公司的监督机构，它不能代替董事会的决策活动，不能对外以公司的名义进行各种业务活动，也不得干扰董事会和经理的正常活动。因此，单纯因为决策失误或经营管理不善使公司蒙受损害，监事会及其监事概不承担任何责任。但若监事存在渎职行为或者在执行职务时因违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司形象造成影响和经济上造成损失的，应相应地承担责任。三、案例分析 A.A厂 与 B保险公司签订了一份关于A厂一辆汽车的保险合同。不久，该车在正常行驶时被C厂的一辆汽车撞损报废。A厂要求C厂赔偿损失遭到拒绝，遂向B保险公司索赔。保险公司反悔，要求A厂直接通过法律程序从C厂取得赔偿。请根据我国保险法的有关规定回答以下问题:l.A厂与保险公司签订的汽车保险合同是否具有法律效力?理由是什么?2. B保险公司与A厂的赔偿协议是否有效?理由是什么? 3.A 厂若先获得保险金，向C厂追索的赔偿金(或权利)归谁?4. B 保险公司能否直接向C厂追偿损失?如果可以，A厂应负何种义务?参考答案: 1. 具有法律效力。 理由:本案中投保人对保险标的具有保险利益，且保险合同依法成立。 2. A B 双方达成的协议无效。 理由:我国保险法规定，在保险事故发生后，被保险人要求保险公司进行赔付的，保险公司不应拒绝，也不应附条件赔偿。 )3. B保险公司偿付后，A厂须将向C厂的追索权或追索赔偿金转移给保险公司。 4. B 保险公司向A厂赔付后，获得向C厂追偿损失的权利，可以直接向C厂进行追偿。)A厂具有协助保险公司向C厂追偿的义务。A 公司和B 公司协议设立西南兄弟创业有限责任公司， 计划A 公司出资1300 万元. B公司出资1 0 00万元设立，实际到位的注册资本为2 2 00万元。依公司章程规定. A公司的最后出资期限尚未到期，因此还有1 00万元出资没有到位。管理人接管西南兄弟创业有限责任公司，查明如下事实: (6) 债权人赵某因参加债权人会议支出机票和宾馆费用2 万元。(7) 债权人钱某为参加西南兄弟创业有限责任公司的破产清算， 聘请了律师， 费用5 万元。试问:(1) A 公司尚未缴纳的出资是否应补缴? 为什么?(2)A 公司是否享有破产债权? 如果有， 是多少?(3) 西南兄弟创业有限责任公司赠与D 公司汽车的行为是否可以撤销? 为什么?(4) 债权人钱某的律师费是否属于破产债权?(5) 管理人可以决定解除未履行的合同么? 这个损失算什么?参考结论:(l ) A 公司尚未缴纳的出资应补缴。人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制o (2) A 公司享有的破产债权数额是10 万元。 3) 西南兄弟创业有限责任公司向D 公司赠与汽车的行为可以撤销。根据规定， 人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人无偿转让财产行为的，管理人有权请求人民法院予以撤销。 (4) 债权人参加破产程序所支出的费用， 不属于破产债权。 (5) 对破产企业未履行的合同， 管理人可以决定解除合同。相对一方当事人因此受到经济损失的，其损害赔偿额可以作为破产债权。G雇某、董某和白某于2 0 0 5年2月分别出资5 0 0 0元、1 0 0 00元和1 5 0 00元设立普通合伙企业南国风味饭店，三人约定按出资比例分享利润和分担亏损。2 0 0 5年1 2月，饭店经营利润为9000 元， 由三人按比例进行了分配。2008 年后， 董某因为要出国， 抽走了自己的10000 元出资，食品公司只好找到白某，要求自某对债务进行清偿:白某认为，还债应该是三个人的事，三个人都应当对公司债务承担责任，也只能用合伙企业分得的商品进行偿还。在这种情况下，食品公司只好向法院起诉。请问:1.根据我国合伙企业法的规定，本案中，董某的退伙行为是否合法?理由是什么?2. 雇某和白某解散合伙企业的行为是否合法? 为什么?3. 董某以自己已经退伙而不承担合伙企业的债务的想法正确吗? 理由是什么? 4. 届某、自某关于偿还食品公司的欠债的想法正确吗? 理由是什么?参考答案:1.董某的退伙行为不合法。)根据我国合伙企业法的规定，合伙协议未约定合伙企业的经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前3 0日通知其他合伙人，本案中，董某未提前30日通知其他合伙人，其退伙行为是不合法的。 2. 启某与自某解散合伙企业的行为是合法的。因为根据我国合伙企业法的规定，全体合伙人决定解散的，合伙企业应当解散，雇某与自某决定解散合伙企业是在董某严重违反合伙协议之后，董某退伙之后不再参与合伙企业事务，因此，启某与白某的行为是合法的。 3. 董某以自己已退伙为由而不承担合伙企业的债务的说法是错误的。按照法律规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务应当与其他合伙人一起承担连带责任。董某违反合伙企业法的规定，擅自退伙时，企业已经有3 0 0 0元的债务，对此3 0 00元债务其应与雇某和白某一起承担连带清偿责任。 4. 雇某与白某二人关于食品公司债务清偿的想法是错误的。(按照我国法律的规定，普通合伙企业中，合伙企业对其债务应先以企业的全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任，对于食品公司的清偿请求，雇某与白某二人不得拒绝。H. 胡光、董军和黄朋于1998年2月分别出资5000元、10000元和15000元设立普通合伙企业春光美食饭店，三人约定按出资比例分享利润和分担亏损。1998年12月，饭店经营利润为 9000元，由三人按比例进行了分配。黄认为，还债应该是三个人的事，三个人都应当对公司债务承担责任，但其他两人都不还，自己也不还，即使要还，也只能用合伙企业分得的商品进行偿还。在这种情况下，食品公司只好向法院起诉。请问：1根据我国合伙企业法的规定，本案中，董军的退伙行为是否合法?理由是什么?2胡光和黄朋解散合伙企业的行为是否合法?为什么?3董军以自己已经退伙而不承担合伙企业的债务的想法正确吗?理由是什么? 4胡光、黄朋关于偿还食品公司的欠债的想法正确吗?理由是什么?参考答案：1董军的退伙行为不合法。(2分)根据我国合伙企业法的规定，合伙协议未约定合伙企业的经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人，本案中，董军未提前30日通知其他合伙人，其退伙行为是不合法的 2胡光与黄朋解散合伙企业的行为是合法的。(2分)因为根据我国合伙企业法的规定，全体合伙人决定解散的，合伙企业应当解散，胡与黄决定解散合伙企业是在董军严重违反合伙协议之后，董军“退伙”之后不再参与合伙企业事务，因此，胡与黄的行为是合法的。( 3董军以自己已退伙为由而不承担合伙企业的债务的想法是错误的。(2分)按照法律规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务应当与其他合伙人一起承担连带责任。董军违反合伙企业法的规定，擅自退伙时，企业已经有3000元的债务，对此3000元债务其应与胡和黄一起承担连带清偿责任。( 4胡黄二人关于食品公司债务清偿的想法是错误的。(2分)按照我国法律的规定，普通合伙企业中，合伙企业对其债务应先以企业的全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任，对于食品公司的清偿请求，胡黄二人不得拒绝。J甲乙丙丁四个股东共同出资设立一家有限责任公司，经资产评估事务所的评估，甲股东以自己的一幅面积2000平方米工业用地的土地使用权作价300万出资，即每平方米作价1500元，而当时同样地块的土地使用权的市场价为每平方米为800元。，其律师在法庭主张该公司的股东应当承担清偿责任，但是各股东以承担有限责任为由拒绝承担清偿责任。试分析：1、甲股东的出资行为是否符合公司法的规定？2、资产评估事务所对其所作的资产评估应当承担何种法律责任？3、当公司清算时，债权人不能得到完全清偿，能否要求股东清偿？4、股东的辩解有否法律根据？答题要点：（1）甲股东的出资行为符合公司法的规定，土地使用权可以作为股东出资，但是其土地使用权的出资额与该土地的真实市场价值相距过远，有欺诈的嫌疑。（2）资产评估事务所对其所作的资产评估应当承担连带法律责任，即当该评估不真实导致公司的债权人损失时，要求评估者和被评估者必须承担连带责任。（3）当公司清算时，债权人不能得到完全清偿，能要求出资未到位的股东在出资额内清偿（4）股东的辩解没有法律根据，因为公司法第28条规定，股东出资的土地使用权的实际价