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刑法学(二)11 第十一章 军人违反职责罪 l第一节 军人违反职责罪概述 l一、军人违反职责罪的概念和构成特征 l军人违反职责罪，是指军人违反职责，危害国家军事 利益，依照法律应当受刑罚处罚的行为。 l军人违反职责罪的构成特征如下： l（一）这类犯罪侵犯的客体，是国家的军事利益。 l所谓国家的军事利益，是指国家在国防建设、作战行 动、军队物质保障、军事科学研究等方面的利益。具 体来说，危害国家的军事利益，就是破坏我国陆、海 、空军的军威、军机、军械、军供、军纪等在平时和 战时的正常状态与正常关系。 l（二）这类犯罪的客观方面表现为行为人具有违反军 人职责，危害国家军事利益的行为。 l军人的职责包括一般职责和具体职责。军人的一般职 责，是指每一个军人都具有的职责，主要规定在中国 人民解放军内务条令中。军人的具体职责，是指 军队中各种不同人员有执行各种任务的职责，规定在 中央军委、中国人民解放军各总部和各军兵种的各种 条例和条令中。 l犯罪的时间和地点对于军人违反职责罪的定罪量刑， 具有极其重要的意义。一方面，“战时”、“在战场上”、 “在军事行动地区”等时间或地点，是许多军职罪的构 成要件，另一方面，对于时间、地点不是犯罪构成要 件的军职罪来说，特定的时间、地点往往也是量刑的 重要情节。 l3 .这类犯罪的主体是特殊主体，统称为军职 人员。具体可分为两类： l其一，现役军人，即中国人民解放军的中国人 民武装警察部队的正在服役的军官、警官、文 职干部、士兵以及具有军籍的学员。 l其二，执行军事任务的预备役人员和其他人员 。 l预备役人员是指编入民兵组织或者经过登记服 预备役的人员；其他人员是指军内在编职工等 。 l执行军事任务是指执行作战、支前、战场救护 等任务。 l4 .这类犯罪在主观方面多数是故意，少数是 过失。本章中对某些犯罪的动机作了具体的描 述和限定，如战时自伤罪是出于逃避军事义务 的动机，投降罪是出于贪生怕死的动机等。 l（二）军人违反职责军的种类 l通常有两种方法划分军人违反职责罪的种类： l其一，根据各个军人违反职责罪所侵犯的客体 而加以归类，按此方法，可将军人违反职责罪 分为如下几类： l1 .违反部队管理制度的犯罪； l2 .违反兵役法规和国（边）境管理的犯罪； l3 .侵犯部属的人身权利、阻碍执行职务的犯 罪； l4 .损害武器装备、军用物资、军事设施的犯 罪； l5 .危害作战利益的犯罪； l6 .危害平民、战俘的犯罪。 l其二，按犯罪发生的时间、地点来划分。按此 方法，可把军人违反职责罪分为： l1 .战时的犯罪； l2 .平时的犯罪； l3 .在军事行动地区才能构成的犯罪； l4 .战时、平时以及非军事行动区均能构成的 犯罪。 l我国刑法分则第十章规定的军人违反职责罪共 32个条文，其中规定具体罪的法定刑的条文共 计28个，合计31个罪名。 第二节 军人违反职责罪分述 l一、战时违抗命令罪 l（一）战时违抗命令罪的概念和构成特征 l战时违抗命令罪，是指军人在战时对上级的命 令、指示故意违抗，拒不执行，对作战造成危 害的行为。 l本罪只能发生在战时。 l所谓战时，根据刑法第451条的规定，是 指国家宣布进入战争状态、部队受领作战任务 或者遭受突然袭击时。部队执行戒严任务或者 处置突发性暴力事件时，以战时论。 l本罪的构成要件如下： l1 .本罪的客体为作战指挥秩序。 l所谓作战指挥秩序 ，是指在战时部队在上级指挥下有 条不紊地各司其职，各就各位，相互配合，顺利完成 战斗任务的状况。 l2 .本罪在客观方面表现为战时违抗作战命令，对作 战造成危害的行为。 l所谓战时违抗作战命令，是指在战时拒不执行上级命 令，拖延执行命令，或者故意实施与命令内容相反的 行为等等。其行为可以表现为作为，也可以表现为不 作为。 l3 .本罪的主体应是接受命令或指示的部属人员。其 不应仅理解为参加战斗的人员，也包括为战斗服务的 救护人员、勤务人员等。 l4 .本罪的主观方面是故意，即明知是上级的命令而 予以违抗，拒不执行。犯罪动机可能是对上级领导不 满，泄愤报复或畏惧战斗等。 l（二）战时违抗命令罪的处罚 l根据刑法第421条的规定，犯本罪的，处3年以上10年 以下有期徒刑；致使战斗、战役遭受重大损失的，处 10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 二、战时临阵脱逃罪 l（一）战时临阵脱逃罪的概念和构成特征 l战时临阵脱逃罪，是指军人在战场上或在战斗状态下 贪生怕死、畏惧战斗而脱离战斗岗位，逃避战斗的行 为。 l本罪的构成特征如下： l1 .本罪的客体是军人的作战义务。“养兵千日，用 兵一时”，国家招募和培养武装力量，就是用以抵御 外敌，保卫祖国安全。军人的使命就是在战斗、战役 中为国为民效命疆场。在战斗、战役来临之时，如果 军人临阵脱逃，这就严重违反军人使命，侵犯了军人 的战斗义务。 l2 .本罪在客观方面表现为战时临阵脱逃的行为，即 在战场上或者在战斗状态下，行为人实施了擅自逃离 战斗岗位的行为。“在战斗状态下”不仅理解为是在 战斗进行的过程中，也指尚未参加战役、战斗，但已 接受了作战任务的情况。 l3 .本罪的主体是参战的军职人员。这里的参战人员 ，包括直接战斗人员，也包括非直接战斗人员。 l4 .本罪在主观方面是故意，动机是贪生怕死，畏惧 战斗。 l（二）战时临阵脱逃罪的司法认定 l1 .区分战时临阵脱逃罪与非罪的界限。并非所有的 战时临阵脱逃的行为都构成犯罪。实践中对于情节显 著轻微、危害不大的临阵脱逃的行为。如行为人尚未 逃离阵地、战场即被拦阻、追回，而不具有其他严重 情节的，初次参加作战的新兵于接受作战任务后尚未 进入实际作战之时逃跑，不具有其他严重情节的，可 以不以犯罪论处。 l2 .区分战时临阵脱逃罪与投敌叛变罪的界限 。 l二者的主要区别在于： l（1）主体有所不同。前者中只能是战时参战 的军职人员，后者的主体则可以是军内外人员 。 l（2）主观目的有所不同。前者是为逃避履行 战斗义务，后者则具有危害国家安全的目的。 l（3）行为表现不同。前者行为人是在战场上 或在战斗状态下脱离岗位，并非是向敌方投奔 ；而后者则是投奔敌方或在被捕、被俘后投降 敌人，并进行危害国家安全的犯罪活动。 l（三）战时临阵脱逃罪的处罚 l根据刑法第242条的规定，犯本罪的，处3年以 下有期徒刑；情节严重的，处3年以上10年以 下有期徒刑；致使战斗、战役遭受重大损失的 ，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 l所谓情节严重，是指率众临阵脱逃，指挥人员 和其他负有重要职责的人员在紧要关头，或危 急时刻临阵脱逃，胁迫他人以及策动他人临阵 脱逃等等。 三、故意泄露军事秘密罪 l（一）故意泄露军事秘密罪的概念和构成特征 l故意泄露军事秘密罪，是指违反保守国家秘密法规， 故意泄露国家军事秘密，情节严重的行为。本罪的构 成要件是： l1 .本罪的客体是国家军事秘密的管理制度。 l2 .本罪在客观方面表现为违反保守国家秘密法规， 泄露军事秘密的行为。 l所谓违反保守国家秘密法规，是指不遵守国家有关保 守军事秘密的法规（如中国人民解放军保守国家军 事机密条例、国防尖端技术保密规定等等）。 l所谓泄露军事秘密，是指将军事秘密透露出去。至于 以何种方式泄露，并不影响本罪的成立。 l3 .本罪的主体是军职人员。 l4 .本罪的主观方面是故意。 l构成本罪，必须是“情节严重”，所谓情节严 重，一般是指，机要人员或者其他负有特殊保 密义务的人员泄密的；泄密的动机恶劣的；出 卖军事秘密的；多次泄密或泄露多种秘密的； 因泄密造成严重后果的等。 l（二）故意泄露军事秘密罪的认定 l1 .区分故意泄露军事秘密罪与故意泄露国家 秘密罪的界限 l（1）主体不同 l（2）客观方面不同 l2.区分故意泄露军事秘密罪与间谍罪的界限 l（1）侵犯的客体不同 l（2）犯罪的行为不同 l（3）犯罪的主体