企业法律风险防范(完整版) 课件

q eBiz Service 行政责任 ; 刑事责任 股 东 的出 资 方式： 以货币出资 ; 以非货币形式出资 自 2014年 3月 1日起 实 施的新 公司法 规 定我 国 实 行注 册资 本 认缴 制 谢桂清等诉陈明昌公司建筑设备租赁合同纠纷案 【 案情简介 】 杨氏重工公司于 2007年 12月 14日成立，企业类型为有限责任公 司，股东为杨文德、谢桂清。公司的注册资本为 800万元，实收资本 162万；谢 桂清应出资 80万元，实际出资 17万元，杨文德应出资 720万元，实际出资 145万 元。 2011年 5月 15日，杨文德去世，其法定第一顺序继承人为其妻谢桂清、妻女 儿杨雅琴、其母彭月群。陈昌明与杨氏重工公司签订有 施工升降机租赁协议 ，陈昌明作为杨氏重工公司的债权人，对其享有 99,600元债权。陈昌明向法院提 起诉讼请求杨氏重工公司偿付债务并支付利息。 谢桂清等诉陈明昌公司建筑设备租赁合同纠纷案 【 判决结果 】 二审法院支持陈昌明的诉讼请求，判决谢桂清对一审被告南宁 杨氏重工机械设备有限公司的该项债务在未出资 630,000元及利息范围内承担补 充赔偿责任；上诉人谢桂清、杨雅琴、彭月群对杨文德遗产进行清理后在杨文德 未出资 5,750,000元及利息范围内对一审被告南宁杨氏重工机械设备有限公司的 该项债务承担补充赔偿责任。 q eBiz Service & Solutions（四）公司股权的分配 股权比例分配对于公司具有重要意义，不仅影响股东所 享有的股东权利，还影响到公司的经营、发展和存续 股权过于集中 股权过于分散平衡股权结构 股权比例分配的误区 q eBiz Service & Solutions 注册资本认缴制 推行电子营业执照和 全程电子化管理登记 注册资本登记 制度改革方案 简化住所登记手续政策调控 企业年度检验制度改为 企业年度报告公示制度 （五）政策调控与公司注册 q eBiz Service & Solutions 工商核名工商核名 确定公司住所确定公司住所 申请设立登记申请设立登记 1 2 3 4 （五）政策调控与公司注册 刻章开户纳税登记刻章开户纳税登记 1 2 3 4 5 股东会与董事会、监事会 公章与法定代表人 股东权利与义务 董监高忠实与勤勉义务 小股东的权利如何保护 三、公司的 内 部治理 Perspective q eBiz Service & Solutions（一）公章与法定代表人 表见代理风险 关系章人情章风险 公章保管交接不善风险 完善公章管理、使用制度。 公司章程中 应规 定需要加盖公 章的文件必 须经 主管 领导审阅签 字后方可盖章， 并对 加盖 公章的文件保留 扫 描件存 档 ；禁止在空白合同、文件、介 绍 信上使用公章。章程中 应 明确公章保管人和公章的使用 、移交程序 严 格遵守公章管理 规 定，合 规 操作。 对 公章的管、用、移 毁 须严 格依照公司章程，使用公章 时 确保公章保管人人在 章在； 对 于合同等文件超 过 1页 的需要加盖 骑缝 章；公司 公章 变 更后，要 将 原公章 销 毁 选择 合适人 选 保管公章。 选择责 任心、 纪 律性强的人 员负 责 公章的保管； 绝 不能不看 内 容就在文件上盖章；公章被 盗 、 丢 失 时 ，及 时 通知有 关领导 采取 补 救措施避免 损 失 使用公章的法律 风险 防范 q eBiz Service & Solutions 民法通 则 第 49条 公司法 第 21条 、第 149条 、第 152条 行政 责 任 民事 赔偿责 任 严格遵守法律 按照公司章程 依法履行职责 注重企业安全 运营，同时做 好消防等工作 履行法定义务 不做禁止行为 做好财务合规 审计工作，避 免财务问题产 生的法律责任 . （一）公章与法定代表人 法定代表人可能承担的法律 责 任及防 范 限制出境： 民事 诉讼 法 第 255条 限制离 开 住所地： 企 业 破 产 法 第 15条 单 位犯罪中其他刑事 责 任 刑事 责 任 建立完善 好企业的 风控体系 防范措施 q eBiz Service & Solutions 序号 股东的权利 股东的义务 1 收益分配请求权 出资义务 2 有限责任公司股东的优先认购权 禁止抽逃出资义务 3 知情权 禁止关联交易 4 选举权 / 5 表决权 / 6 提议、召集、主持股东会临时会议权 / 7 股份有限公司的提案权 / 8 有限责任公司股东的股权回购请求权 / 9 决议撤销权 / 10 股东代表诉讼权 / 11 股东直接诉讼权 / 12 提起公司解散诉讼权 / 13 剩余财产分配请求权 / （二）股东的权利与义务 （三）股东会、董事会、监事会 【 案情简介 】 王振宇、徐发社、梁保山、王文杰共同签订合作协议，建立了 以合作研发航爆弹制导系统为核心的技术开发合作合同关系，五人共同设立的华 源数通公司承担研发费用，身为股东、董事的梁保山在华源数通公司中直接负责 研发工作。根据华源数通公司董事会的决议，梁保山担任法定代表人的安德讯公 司，受托直接承担了项目研发任务。根据合作协议、华源数通公司董事会决议、 股东会决议，梁保山负责研制的技术成果及相应资料应全部归属华源数通公司； 但作为公司董事的梁保山直到本案诉讼发生时，尚没有实际履行该项义务，反而 以安德讯公司的名义为该技术成果申请科学技术鉴定，以自己的名义提出专利申 请（后撤回）。华源数通公司起诉董事梁保山违反董事义务，要求赔偿公司损失 及相应利息。 （三）股东会、董事会、监事会 【 判决结果 】 一审认定梁保山违反合同约定与 公司法 第 147条规定的公司董事的忠实义务，判决梁保山赔偿华源数通公 司人民币 20万元。二审法院驳回双方上诉，维持原判。 q eBiz Service & Solutions（四）董事、监事、高级管理人员的忠实与勤勉义务 序号 应为行为 勿为行为 1 董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法 规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务 挪用公司资金 2 董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂 或者其他非法收入，不得侵占公司的财产 将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储 3 / 违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公 司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保 4 / 违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立 合同或者进行交易 5 / 未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属 于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务 6 / 接受他人与公司交易的佣金归为己有 7 / 擅自披露公司秘密 8 / 违反对公司忠实义务的其他行为 q eBiz Service & Solutions 有限责任公司股东 知情权之诉 决议撤销权 有限责任公 司异议股东 股权收购请 求权之诉 股东代表诉讼权 股东 直接 起 诉权 提起公司 解散诉讼权 （五）小股东的权利如何保护 四、企 业运营 中的 内 部 风险 防控 （一）公司内部人事管理 企业不得扣押劳动者证件和要求提供担保 企业不得雇佣未成年人 企业招聘不得存在歧视 劳动者的告知义务和公司的说明义务 3 2 5 4 1 企业不应聘用尚与其他公司存在劳动关系的劳动者 公司在聘用劳动者时应注意的问题 q eBiz Service & Solutions 劳动合同种类 劳动合同内容试用期的约定 不签法律后果 （一）公司 内 部人事管理 q eBiz Service & Solutions（二）劳动用工制度 主要受 中华人民共和国劳动合同法 调整 非全日制用工 劳动者调岗 劳动用工 劳务派遣 在前法未做规定或 条款解释存在问题 时，依据 中华人 民共和国劳动合同 法实施条例 、最 高人民法院司法解 释，参照各省、自 治区、直辖市高级 人民法院指导意见 规章制度合法 q eBiz Service & Solutions 劳动报酬的标准与分配 最低工资标准 企 业薪资标准的红线 同工同酬 劳动报 酬分配的首要原则 工作与假期 工时制度 带薪休假 工时限制延长制度 薪酬、工时与休假，法律有强制性规定，不越法律红线即可 （三）劳动报酬与假期 q eBiz Service & Solutions 工伤保险基金 工伤认定 劳动能力鉴定 工伤保险待遇 特殊规定 （四）工伤制度 1.主要适用 劳动合同法 及 工伤保险条例 2.特殊规定主要为： 用人单位分立、合并、转让； 职工被派遣出境； 同人单位未经登记 q eBiz Service & Solutions 保密义务 竞业限制 竞业限制 范围期限 约定不明 以及终止 （五）竞业限制与商业秘密 什么是商业秘密 竞业限制 商业秘密的保险柜 竞业限制的范围适用于用人 单位的高级管理人员、高级技 术人员及其他 范围期限可约定 但不得违法但不得违法 竞业限制条款约定不明 竞业限制的终止 预告解除 特别解除 过失性辞退无 过 失 性 辞 退 经济性裁员 自然解除 禁止解除 协商解除 （六）离职解聘（ 7种解除方式 +1类禁止解除情形） 五、企 业运营 中的外部法律 风险 防范 Perspective q eBiz Service & Solutions 明确合同双方 的缔约资格 合同形式 合同的签订 合同内容 格式条款 缔约过失 保密义务 （一）合同签订应注意事项 q eBiz Service & Solutions（二）企业借贷与担保 合同法 第 52条及 最高人民法院关于审理民间借贷 案件适用法律若干问题的规定 第 14条规定合同因胁迫 等原因无效以及企业转贷的情形，系企业间借贷不合法 企业与个人借贷 企业间借贷企业向银行借贷 2015年 最高人民法 院关于审理民间借贷案 件适用法律若干问题的 规定 的颁布，企业间 的借贷行为正式 “解禁 ” q eBiz Service & Solutions 企业担保的内部程序 质 押 保证 抵 押 依照公司章程，由董事会 或股东会、股东大会决议 有限额规定不得超限 为股东或实际控制人提供 担保，必须过股东（大）会 动产质权 权利质权 抵押物的范围 抵押物的登记 抵押权的实现 一般保证 连带保证 （二）企业借贷与担保 挑选合适 投资伙伴 选择合法 出资方式 并购考虑 对方债务 （三）企业投融资的法律风险 企 业 投 资 中的法律 风险 （三）企（三）企 业业 投融投融 资资 的法律的法律 风险风险 企 业 融 资 主要采取 银 行融 资与 民 间 借 贷两种 方式，融 资 面 临 非法集 资 罪、 骗 取 贷 款罪等刑事 风险 企 业对 于 银 行融 资 ， 应当 本着 诚实 信用， 勿使用 虚 假的 证 明， 或 虚构 事 实骗贷 款 ，避免 触 犯刑事法律 对 于民 间 借 贷 ，遵循 “重 质 量不重 数 量 ”将 融 资对 象控制在有限 的范 围内 ，切忌面向 社 会 公 众 大 规 模 进 行 融 资 活 动 ， 极 可能 构 成非法集 资 罪 企 业 融 资 的法律 风险 q eBiz Service & Solutions 合同约定不明合同的撤销 抗辩权 合理的拒绝履行 履行的特殊情况 合同的解除 债权人的特殊权利 履约法律风险 （四）履约的法律风险 Perspective 何为违约责任 何时承担违约责任 如何承担违约责任 违约的特殊情形 不履行或履行不符合约定 继续履行、采取补救 赔偿损失的责任 拒绝履行 瑕疵履行 继续履行 补救措施 损害赔偿 第三人行为造成违约 双方违约 免责条款 （五）违约救济 q eBiz Service & Solutions 企业虚假注册的风险与治理会计账簿管理的法律风险 成本费用相关风险与防范 收入业务相关风险与防范 违规开具发票的法律风险 违规使用现金的风险 企业财务风控 六、企 业财税 法律 风险 防范 财务 Perspective 虚假信息 多头注册 虚假注册 主要表现 虚假资质 虚假注资 （一）企业虚假注册的风险与治理 q eBiz Service & Solutions 内部风险： 导致企业财务混乱 多个公司人格混同 影响企业信用评价 外部风险： 民事责任 行政责任 刑事责任 企业虚假注册的风险 （一）企业虚假注册的风险与治理 （一）企业虚假注册的风险与治理 豫则立 企业自治 良心企业 最初 经营 企 业 ，要先有 业务 再注 册 公司，有一定 资 本 积 累，再增 资扩 股； 对 新 项 目的投 资 ， 须经 前中后仔 细调研 ，事先做好准 备 ，做好 风险 量化 的控制； 项 目 运营 中， 发现问题 及 时 采取措施 在 设 立企 业过 程中，就 应 端正 态 度；企 业 的 长远 发 展，需要充足的 资 金，更离不 开诚 信 投 资 者 应 端正 经营 企 业态 度，正 视 自身 经营状况 ， 做一 个 有社 会责 任感、有良心的企 业 企 业虚 假注 册 的治理 q eBiz Service & Solutions（二）成本费用相关风险与防范 虚列成本 虚列费用虚增成本 虚减成本 假合同 假发票 假工资 企业关于成本费用的不法行为 通过虚列直接材料费用虚增成本 滥用会计政策虚增成本 通过虚增工资虚增成本 通过虚增制造费用虚增成本 多结转生产成本 费用挂账 利息资本化 用资产评估消除上市公司亏损 q eBiz Service & Solutions eOffice Solution Planning 外部 风险 内 部 风险 虚假成本费用 导致企业内乱 刑事责任 成本居高不下 导致企业倒闭 行政责任 （二）成本费用相关风险与防范 （二）成本费用相关风险与防范 虚假成本费用的治理 1.企业要控制好成本 构建决策层、管理层、业务层 “三层成本控制体系 ” 控制个体行为成本：鼓励引导措施；企业文化 2.企业要通过合法方式合理避税 依据税法规定必须缴纳的税金不能逃避 聘请律师和会计师，采取合法手段进行纳税统筹，在法 律允许的范围内将税收成本降至最低 q eBiz Service & Solutions 虚减收入 虚增收入 货款流失 债权无权 通过将收入 “挂账 ”虚减收入 通过 “账外账 ”虚减收入 通过 “以物易物 ”虚减收入 虚计收入 关联收入 提前确认本期收入 创造收入（如签订虚假销售合同） 虚假销售 盲目销售 坏账不清理 代理商侵吞货物 业务员侵吞货物 运输、储存过程中货物丢失 （三）收入业务相关风险与防范 收入常见问题 （三）收入业务相关风险与防范 外部风险（行政 &刑事） 收入业务相关风险 （三）收入业务相关风险与防范 虚假收入业务风险防范 1.收入业务合理避税的方法 收款方：收款日期最好约定在每月 1日 付款方：付款日期最好约定在某月最后 1日 2.企业应收账款回收策略 建立客户档案 定期向欠款客户寄发应收账款对账单 定期实地催债、对账 对应收账款设定担保 进行应收账款债权重组 转让应收款 仲裁和诉讼 3.防范货物和销售收入流失的方法 责任到人，必要时采取 “连保（坐） ”方式 业务、存货、货款分人负责，单、钱、货分离 q eBiz Service & Solutions 一些企 业为 了逃 税 ，私自 开 立一 个 秘密 账户 ，作 为 企 业 “小金 库 ”的 账户 ； 还 有 一些企 业 借用他人信息 开 户 或直接借用 他人 账户 ， 从 事提取 现 金的行 为 凡 违 反 国 家 财经 法 规 及其他有 关 规 定， 侵占、截留 国 家和 单 位收入，未列入 本 单 位 财务 会 计 部 门账 内 或未 纳 入 预 算管理，私存私放的各 项资 金 开 立 “黑 账户 ” 私 设 “小金 库 ” 企业可以使用 现金的范围 开户银行核定开户 单位库存现限额 转账结算凭证与 现金支付能力相同 开户单位现 金收支管理 法律 规定 （四）违规使用现金的风险 违规使用 现金表现 （四）违规使用现金的风险 外部风险（行政 &刑事） 现金管理的风险 q eBiz Service & Solutions 基于资金充分补偿为原则选择会计政策 适当减少分红，优化企业资本结构 加强资金管理力度，提高资金使用效益 合理规划企业发展路线，释放固化资金 3 2 5 4 （四）违规使用现金的风险 现金断流的风险防范 1 稳健理财，切忌盲目扩张 （四）违规使用现金的风险 融资困难的风险防范 1.银行贷款 银行贷款分为短期、中期和长期 如果企业需要推迟还款、续贷或借新还旧，可以申请展期 短期贷款的展期期限累积不得超过原贷款期限；中期贷款 的期限不得超过原贷款期限的一半；长期贷款的展期期限累积不得 超过 3年 申请展期不利于企业今后向银行贷款 2.直接融资 出让股份融资 股东追加投资 境外上市 3.付利融资 通过提供折扣的方式激励债务人支付货款 q eBiz Service & Solutions 虚开 增 值 税 发 票、用于 骗 取 出口退 税 、抵扣 税 款 发 票 eOffice Solution Planning 2 1 行政责任 刑事责任 发票保管不慎 给企业的员工 利用发票违法 犯罪提供机会 合同纠纷 违约责任 违法开具发票 滋生商业贿赂 （五）违规开具发票的法律风险 违规开具发票行为及法律责任 法律责任 （五）违规开具发票的法律风险 1 2 3 严 格遵守法律法 规 ，不 违规开 具 发 票 定期 对员 工 进 行法律培 训 ，提高 员 工的 法律意 识 慎 重 选择 商 业 交易 伙 伴，加强防范商 业贿赂 违规开 具 发 票的治理 q eBiz Service & Solutions 隐 匿、故意 销 毁 会 计 凭 证 、 会 计账 簿和 财务 会 计报 告 eOffice Solution Planning 2 1 行政责任 内部人员通过隐 匿、销毁会计账 簿侵占企业财产 刑事责任 会计凭证会计 账簿管理不善 产生商事纠纷 （六）会计账簿管理的法律风险 会计账簿管理常见问题与法律风险 法律责任 q eBiz Service & Solutions 会计账 簿管理 风险 防范 聘请专业律师为企业 员工培训法律知识 建立完善企业财 务管理制度反映 真实财务状况 预防为主 防治结合 综合治理 （六）会计账簿管理的法律风险 q eBiz Service & Solutions 企业税务管理 法律风险 企业优惠政 策法律风险 企业各税筹 划法律风险 企业特殊经营 税务筹划法律风险 税款征收中 的法律风险 税收争议解 决法律风险 六、企 业 企 财税 法律 风险 防范 税务 q eBiz Service & Solutions 企业所得税纳税主体合法进行纳税申报 企业哪些收入需要交纳税款 及时进行税务登记 谨慎面对发票管理 账簿、凭证管理 税务管理风险 （一）企业税务管理法律风险 （二）企业优惠政策的法律风险 （三）企业各税筹划中的法律风险 增值税筹划 营业税筹划 营业税改征增值税改革 概念及范围 企业身份选择 进项税额与销售税额的确认 混同销售行为 兼营行为 营业税概念及范围 免税 纳税时间与地点 营业税改征增值税的意义 营业税改征增值税试点实施办法解读 特殊税务 处理不合规 税务架构不合理 并购重组 税务筹划 法律风险 交易方式的规制 遗留税务问题 （四）企业特殊经营的税务筹划法律风险 企业并购重组税务筹划中的法律风险 q eBiz Service & Solutions 进 出口 货 物价格申 报 不 实 eOffice Solution Planning 2 1 加强财务人员 税法知识把握 强化风险意识 设立公司专职 税务管理机构 重视非主流 业务的财务 会计之处理 建立税务风险 防范控制机制 （四）企业特殊经营的税务筹划法律风险 进出口税务筹划中的法律风险 防范措施 q eBiz Service & Solutions 税务机关不当 税收保障措施 相关法律风险 税款征收程序 中的法律风险 履行依法纳税义务 避免国家强制力处罚 （五）税款征收中的法律风险 （六）税收争议解决的法律风险 1.税收争议解决的原则 公正原则 效率原则 2.税收争议的解决方法 双方协商解决 行政复议 行政诉讼 企业刑事风险概述 贷款诈骗罪 集资诈骗罪 非法吸收公众存款罪 单位行贿罪 单位受贿罪 职务侵占罪 挪用资金罪 非法经营罪 非国家工作人员受贿罪 虚开增值税专用发票罪 合同诈骗罪 刑事风控 七、企 业 刑事 风险 防控 Perspective 企业刑事风险概述 管理有风险 决策须谨慎 用人有风险 制度须完善 合作有风险 签约须核实 避免在融资过程中踏入雷区 勿在经营过程中走岔路 职务侵占罪 挪用资金罪 非国家工作人员受贿罪 邀请专业的法律人士对员工进行培训 组建公司内部的法务部进行 “危机公关 ” 非 国家工作人员受贿罪 1、 主体要件 本罪为特殊主体，为除国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和 国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务 的人员以外的公司、企业或者其他单位的工作人员。 2.处罚 刑法第一百六十三条 【非国家工作人员受贿罪】公司、企业或者其他单位 的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取 利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期 徒刑，可以并处没收财产。