一个老律师对一个实习律师心得的解读

一个老律师对一个实习律师心得的解读 这篇文章字数不多，看样子更像是一个实习律师坐在一个老律师的对面，按照后者的 叮嘱所作的笔记。文中列举的 21 一条，虽没有历史上那臭名昭著的 21 条的那么重于 泰山，也不是什么金科玉律，但言简意赅，句句在理，不失为执业律师的经验之谈。 微笑着一口气读完这 21 条，望屏沉思，竟勾笔者的一些记忆来。把这些记忆结合“水 岸珈蓝”的 21 条写出来，算是对 21 条的解读吧。 先说这第 1 条：注意在提交起诉状和答辩状时一定要当事人签字或者盖章。搭眼 一看，这算什么“ 金科玉律 ”？！起诉状答辩状都是当事人提交给法院的，当然要交给 当事人签字或者盖章了。有必要这么郑重其事的当成经验总结吗？有！而且很有必要。 我记得我的一位朋友刚刚独立执业的时候，就因为这件事，差点儿自摆乌龙。当时他 代理一件好像是民间借贷的案子。原告找到了我的那个刚出道的律师朋友。身份证、 借条等等的必要证据都有。律师马上就写好了起诉状。电话通知原告签名时，原告表 示：我出差在外地，你帮我签吧，就签我的名字，反正大家都这么熟了，没问题的， 等我出差回来了，我到你办公室再补签。说者斩钉截铁，话说出来也掷地有声。律师 为了稳妥，还专门打电话给介绍这个当事人那个人，那个人也说，没事的，你帮他先 签了吧，我和他很熟，等他回来再补签。加上当事人立案心急。律师就代替当事人签 了名字。可是，案子到来法院，法院通知被告来签收应诉材料。被告是一个很要面子 的人。据说，被告声称，钱马上可以给，但被人告到法院，面子丢不起。说来也是个 “很傻很天真 ”的借口。但问题是，那个原告撑不住劲了。一干子把矛头推到了律师那 里。原告甚至跟被告解释：不是我想告你，是那个律师如何如何不信你看起诉状， 那上面根本就没有我的签名！后来，听说原被告一起来到律师所，找律师的麻烦。再 后来，费了九牛二虎之力，才有惊无险。当然，这只是为第 1 条注解的情形之一。更 有些情况下，明明是当事人向律师陈述过的事实，因为没有当事人亲笔签名，案子的 审理结果对他有利还好，一旦不利，当事人往往把责任怪在律师的身上。因为没有签 名，谁对谁错，到时候也就说不清了。 再说第 2 条：尽量将同一案卷的所有材料装在同一档案袋中，以免疏漏授权委托 书和律师事务所的公函。当然，这对一个执业律师来说，显然是必要的。但这还远远 不够。补充一点，算作本条的第二款吧：要在档案袋的封皮上仔细登记如下信息：当 事人的资料尤其是当事人的电话、案子的受理法院、侦查、检察、审判机关的电 话，各个机关的具体经办人或者书记员的电话，举证期限届满日、开庭日期、查封或 者冻结财产的续保日等等。别小看这些信息，有了它，工作十分便利，工作效率不受 影响。但没有这些，办起事来就没那么方便了，尤其是身在外地时，为了这样的信息， 可能要多打几个电话才行。 第 3 条没有什么解读的，接下来说第 4 条：在起诉状中所列原被告信息时不要把 自己当事人的电话写在起诉状上，以免法官直接联系当事人，绕开律师。想起了自己 都觉得好笑，说出来恐怕也会贻笑大方。我刚开始执业时，就亲身感受过这样的尴尬。 有次我代理一个在我那时看来已经很大很大的案子（其实标的也就无非是 100 多万） 。 因为第一次做这样的大案，心里未免没有什么底气。立案之前，我陪着当事人跑了几 个地方，调查了一些证据，也同对方进行了几次的交涉，加强了一些证据。案子到了 法院。过了很久，不见当事人与我联系。打电话给他，他支支吾吾，王顾左右而言他。 打电话到法院，问案子的进展，法院的书记员一头雾水反问我：你是被告的代理人吗？ 我说不是，是原告的代理人。书记员说不是啊，原告的代理人前几天刚刚收了开庭传 票啊。这位书记员为了妥善起见，还专门查找了案卷，最后确切告诉我，原告换了律 师。既然人家不满意自己，自己也是新出道的，我甚至连个电话也没打给这个当事人， 就这么不了了之了。过了多年之后，这个当事人居然有一天想起了我。他因为另外的 一件案子约我喝茶，想听听我的意见。那次，他告诉我，是法院的某某帮他介绍了一 个“有经验的 ”律师，所以就 我对这位以前很有身份的当事人说，其实不便做过多 的解释。执业这么多年，听到的、见到的，多了，也便见怪不怪了。还有一件事，发 生在我的实习期间，我的老板的一件案子。我们当时代理一个在当地算是名气很大的 陶企老板。不知道什么原因，那个标的很小的案子，庭长亲自审理甚至亲自送达传票。 后来，陶企老板直接跟这个庭长联系起来，搞得代理人形同虚设，被陶企老板废了武 功不说，还连带着丢了几个客户。更有甚者，我在某市执业的律师同行说，在他们那 里，当事人一般不请律师，就算请了律师，法官不熟的，能不能代理下去很难说。如 此看来，这位实习律师有这样的先见之明，实在是幸甚。 对这第 4 条，需要补充的是，不但不要写上自己所代理的当事人的电话，最好根 据具体的情况也不要写上对方当事人的电话。比如，在你代理原告而原告申请了财产 保全的情况下，最好不要写上被告的电话。因为有了被告的电话，法院可能在查封之 前通知被告收材料，这样被告银行里的存款就瞬间转移了。说道财产保全，各地的法 院做法又不尽相同。有的法院对熟悉的当事人，可能工作做的细致些，对不熟悉的当 事人，可能就粗糙些。可不要小看这一粗一细，后果可能截然不同。这时候，如果你 写上了被告的电话，而你与法院又不熟悉，法院可以通知对方来收材料，在收材料的 同时，向被告说明，你看，原告向我们法院申请了财产保全，你有什么财产啊？填在 这张表格上，供我们法院查封除非被告真的对法律一无所知，否则让被告主动提 供查封标的，可能性很小。 第 6 条：所有证据材料的原件都由当事人自己保管，律师只留下复印件，以免遗 失原件导致案件发生举证不能时，承担重大过错责任。这条总结的好。我的经验是， 不但要这样做，而且要写在与当事人的合同中。也就是说，在律师所与当事人签订的 委托代理合同中明确注明，律师所及其指派的律师只收取当事人证据材料的复印件， 3 并提示当事人自己注意保管好证据的原件并在开庭是带至法庭供法院核对。当然，在 律师与当事人打交道的过程中，律师不可能不接触当事人的证据原件。甚至有的时候， 当事人也确实把原件放在律师那里。比如说，证据材料很多，律师一时半会的还看不 完，而证据的复印件又不是很清晰，或者不便于复印等等。这时候，我们通常的做法 是：由经办律师或者律师助理填写证据原件交接清单 ，像法院的证据材料清单一样， 注明证据的名称、种类、份数、页数、特征等等内容。由当事人在提交人处签名，律 师所在接收人处签名或者盖专用章。这样，既避免了当事人事后因为记忆错误而纠缠 不清，也督促律师谨慎保管当事人的证据材料，增强律师的责任心。说到这里，我建 议每个律师，或者至少没有律师所，都要备置专门的保险柜，专门用于存放当事人的 证据材料。 第 7 条：不要为了一点小钱，轻易去做律师见证！宁可让当事人自己做公证，这 里面含很大风险。很多教训，无须再试 。这条也很好。我这两年就办理过两个因为律 师见证失误而导致的赔偿案件。这两个案件，无一例外的都是以律师所赔偿当事人损 失而结案。而此前最高院公布的上海的一个遗嘱见证的案子，也是判决律师所赔偿当 事人。我记得好像是去年或者前年，有个脖子上挂着粗金链、留着光头、乍一看好像 唱朋友啊朋友的那个臧天朔一样的当事人来到我的办公室。他说别人欠他一笔款，大 概五六十万，因为他没有时间去收，叫一个朋友去收。说着他指了指他旁边的一个瘦 瘦的男子。想当着律师的面写一份授权委托书，然后由律师做一份见证。我问他，欠 你钱的那个人是哪里的？他说是南海桂城的。南海桂城距离我的办公室就十分钟的车 程，距“臧天朔 ”的住处也无非是五六公里。这么近的距离？为何自己不去收，还要花 钱委托别人去收，还要煞费苦心的来律师所做见证？这我就怀疑了。和同所的律师商 量之后，我告诉“ 臧天朔”，见证可以，但我们按照非诉案件收费，五六十万的标的， 要收 5-15 万的律师费。这么贵啊？“臧天朔” 就说回去商量一下再说，再也没来了。所 以，我的意见是，见证业务不是不可以做。但要慎重做。比如，一笔见证业务虽有风 险，但尽量把风险降到最低。而且收费要狠。说白了，就算见证失误要赔偿，也要赔 的值得。当然，对那些涉及银行的打包见证业务，因为有较大的量，有较大的利润空 间，即使每笔业务收费三五百块，聚沙成塔，集腋成裘，一万笔就是三五百万，争还 争不来呢，哪有不做的道理？ 第 8 条只一个好字带过。现在说第 9 条：每次和当事人得谈话，都要有笔 录，并让当事人签字后按手印。这个也很重要。有时候，当事人会反悔并可能诬告你。 同时，目的不是做为开庭时的证据使用，而是证明你的工作量。这条涉及到律师给当 事人做笔录的问题。律师给当事人做笔录，不仅仅是在刑事案件中需要，而且在民事 案件、在非诉讼代理中也同样必不可少。 先说刑事案件，犯罪嫌疑人的口供经常变化无常。如果律师在侦查阶段就介 入案件，律师会见之前，犯罪嫌疑人对侦查机关说一套口供。等律师会见之后，嫌疑 人可能又换了一套说法。别的不说，侦查机关肯定以为是律师“教的” 。如果没有及时 做会见笔录并要求嫌疑人签字按印，到时候有理说不清，遭遇职业报复，那麻烦就大 了。当然，这笔录的好处远不止这些。比如它可以向嫌疑人的家属证明律师做了哪些 工作，可以让嫌疑人的家属重视律师，不会轻易换律师因为他们总想着关键的东 西都在律师哪里尽管这些东西都案子的结果未必有什么大用处。除此之外，俗话 说，好记性不如烂笔头，时间久了，案子多了，一个人的脑袋能装的东西毕竟有限， 难免会忘记一些什么，尤其是一些细节。最起码，这样的记录会起到提示律师的作用。 时间久了，拿出笔录复习一下，哦，这个案子是这样的，这个嫌疑人被告人是那样说 的，一目了然。说到这里，插一个小例子。当时我办理一个侦查机关认为是故意伤害 公诉机关认为故意杀人的案子。嫌疑人的口供几次都不一致（家属说他精神有问题， 我们按照家属的意见申请了鉴定，但公安和检察院都说他精神没问题，不需要鉴定） 。 每次会见后，我们都向家属通报了会见的情况及嫌疑人被告人的陈述和辩解。家属对 自己的亲人深信不疑，认为肯定是有人冤枉嫌疑人。到了收到公诉机关的起诉书时， 家属傻眼了。反复向其做解释工作后，家属一句：不请律师那时候还是故意伤害，花 钱请了你律师，怎么变成故意杀人了？家属甚至怀疑律师是不是被受害人收买了，等 等。没有详细的会见笔录，秀才遇到兵有理说不清。 再说民事案件。民事案件虽说没有刑事案件的风险那么大，但律师的代理工 作也是马虎不得。有些当事人，并不见得都对律师说实话。甚至有的当事人，对律师 说的都是假话。这类当事人有个侥幸心理：反正我就这样请律师去打，打赢了，我就 赚了，打不赢，也实现了拖时间或者斗气或者牛 B 一下的目的。就算不是这类当事人， 就算哪些比较诚实比较善良的当事人。进律师所之前，觉得自己的官司是没法打了。 但一旦律师发现了可以反败为胜的救命稻草，就会建议当事人要采取这样这样然后再 这样的思路去打这场官司。当事人听律师这样一说，豁然开朗。开朗之后还不放心， 隔三差五的打电话给他的律师：律师你真有水平，真有办法，这样这样这样都可 以但我还是担心能行吗？即使是律师有言在先，这是我能想到的最好的方法， 并不是说这样这样这样就肯定能打赢官司，只是没有办法的办法，只能这样去博。但 时间长了，日子久了，当事人问的多了，当事人与他的亲朋好友之间谈论的次数多了。 当事人就忘记了这是“ 没有办法的办法 ”了。在他和他周围人的认识里：我找到了一个 很牛的律师，这个官司我一定是赢的！等案子判下来，一旦律师的这个思路没有通过， 官司输了，当事人就会反问律师：你不是说这样这样这样就肯定能赢吗？怎么会输呢？ 如果没有有言在先先君子后小人的笔录，恐怕又是说不清了。 还有些情况下，当事人不是只接触一个律师，不是只接触律师，他可能同时 去听听其他律师的意见，或者听听七大姑八大姨介绍的法律人士的意见。这些给意见 的人当中，有的虽然是搞法律的，但可能不是专业的领域。比如，一个股东纠纷的案 子。交警可能告诉他去公安报案，告其他股东诈骗。工商局的人可能告诉他去工商局 5 调解。法院的人可能告诉他去法院起诉。每个人都看法都不同。中国的法律这么多， 每个人的理解不同，看法自然不同。中国不遵循先例，没有什么经验可循。更何况， 法律之外，还有那么多的不确定因素呢？在没有结果之前，很难说谁的意见对，谁的 想法错。公安局有人帮忙，股东纠纷就拿到公安去搞，先把对方抓来再说。什么？你 说是民事纠纷啊，行，我们也是依法办事。先关你一段时间再说！什么？关多长时间 啊？我告诉你吧，就看你配不配合了。关你三天五天也可以，一年两年也不是没有可 能。我们案子办错了？这个你不要担心，错了我们有国家赔偿，你关在看守所里，我 们按照国家规定给你发工资。诸位不要笑，这是我大约四五年前办的一个案子。当时 我代理的就是被抓的那个人，后来，还真的私下拿钱给了对方当事人，人就放了出来 了。当然，公安没人，即使是与刑事有关的，公安也会告诉你，这是经济纠纷，我们 公安严禁插手经济纠纷的，你到法院去解决吧，连个报案笔录都懒得给你写，就打发 了。书归正传，所谓小鸡不尿尿，各有各的道儿。遇到这样的当事人，一定要在 讲明法理和道理之后，让他自己综合各方的意见和建议来做决定。尤其遇到那些宁信 手上有权的人不信律师的，更要尊重他听来的意见。这年头，什么样的事情都可能发 生，千万不要否认人家，千万不要说人家不懂这类案子等等的话。月圆则缺，话满必 失。怎么办？笔录的伺候，当事人不是说哪个人给了他什么什么好意见吗，那好，都 记下来。当事人怎么说的，律师对案子怎么分析的，当事人的朋友又是提出什么样的 看法的，当事人又如何采纳这些意见和建议的，当事人是如何要求律师按照这些意见 去做的，等等，等等，不厌其烦，尽可能详尽的把整个过程都记录在案。到时候，一 旦当事人最后确定的“ 路线方针政策 ”行不通，至少是怪不到律师的头上。我的做法是， 收案一定要做谈话笔录。每个重要的步骤，尤其是涉及关键问题的，涉及要当事人抓 主意的，一定要做笔录。 至于非诉讼案件，那就更不要说了。没有笔录，当事人不知道你为他做了什 么工作，付起律师费来，总觉得吃亏了。很多情况下就是这样，现在通讯这么发达， 当事人有什么事情想咨询律师，打个电话，哇哩哇啦讲上半个钟是很平常的事。一件 很小的事情解释完毕，律师投入的时间加起来可能至少有一小天。律师的时间是有含 金量的。因为人的精力很时间毕竟有限，做这件事的同时，你不可能做那件事。既然 做了工作，那就要收费，要不律师就无法生存了。说到这里，我插个新闻花絮。我老 婆是教师，经常有些同事把问题交给她，让她拿回家给我，让我解答后再传给出题的 人。刚开始的时候，我还有耐心（那时候也有时间，巴不得有人问问自己，以显示自 己是多么的有水平） 。像学生交考卷一样把答案交给老婆。后来我逐渐改变了这样的做 法，做法的改变在于想法的改变。我常给这些希望足不出户，在电话里就可以解决问 题的咨询者说，咨询律师就好比身患病痛要看医生，我们不能打个电话给熟悉的医生， 然后问医生是要切除胃还是割掉阑尾。道理很简单，律师看不到证据，怎么可以给人 家意见呢。更何况，有些证据，当事人自己可能找不到，但律师可以帮他找到。而有 了这些证据，思路就会不同。再说了，说句自私的话，我在电话里都给你解答了，你 还会来我律师所？把什么都告诉你了，我还混什么？所以说，免费咨询可以，但拒绝 电话里的免费咨询。宁可让他打的到我的律师所，最起码，他会对这个律师所有一定 的印象，一个免费咨询换给长期广告也好啊。又扯远了，赶紧拉回来。律师的工 作，其实有时候也像政府机关的工作一样，是要做出来给人看的。只不过，政府里的 公务员的工作是做给领导看的，律师的工作是做给自己的当事人看的。正像王跃文笔 下的那些公务员一样，会做事的，领导一来，他忙的不可开交。领导不在时，报纸都 翻烂了，就是无事可干。一个好的非诉律师，一定是一个善意做文案的律师。做文案 就离不开记录。我记得在一次全国律师论坛上，一个香港律师讲的更直白：我们的工 作就是及时像客户开出长长的账单当然账单后面是用文案证明的律师的工作记录。 当然，无论是刑事案件、民事案件、非诉案件，还是其他案件，笔录本身就是律师记 录自己工作的工作笔记，不是法定的代理必备资料。给不给当事人复印，那就是你自 己做主了。鉴于 21 条说的很准，此处不再狗尾续貂了。 第 10 条：不要轻易对当事人或其家属作出某种承诺！包括你有九成把握时， 切记！对这条，我打算反其道而解之。有九成把握时都要切记不要对当事人承诺，这 里指的显然是可以达到代理目的的承诺。反过来，就算你百分之零点一的把握都没有， 也不要下结论说当事人的想法无法实现。因为在中国当下的司法和执法环境下，什么 事情都可能发生。初出茅庐的年轻律师尤其值得注意，我自己就有过深刻的教训。当 时自己刚出道儿。说是刚出道，也并非是刚开始做律师。只是刚开始独立执业。在这 之前，我已经做了两年的律师助理，和两年的执业律师了。只不过，那两年的执业律 师是帮别人打工，虽说在业务上有所长进，但业务之外的东西，都是老板去处理的， 自己也没学到这些。刚开始独立执业那时候，尚不知道江湖的险恶。接了一件涉嫌走 私的案子。嫌疑人/被告人所在的单位是我做常年顾问，有案子就顺理成章的找到我。 我查阅了有关资料，初步了解案情后，感觉侦查机关的证据还是很强的，涉嫌的数额 初步认定大约 100 多万。当时逮捕了两个人，一个是公司的司机，一个是老板的弟弟， 是公司的业务主管。老板是台湾人，收到风声，撒丫子去躲猫猫到了台湾。案件的进 行过程中，嫌疑人的家属提出要我帮其做取保候审。我照例写了申请交上去，得到的 答复是：数额这么大，不可能给你取保。我就电话告诉猫在台湾的老板，说不可能给 取保。那个老板就对我说，蔺律师，你想想办法，我的目的就是把人放出了，我可以 出的钱。好家伙，又是一个“不差钱” 的主儿。我就跟他解释大陆的法律是如何如何规 定的，程序上是怎样怎样的，说了一大堆，一副法律专家的样子。这位台湾老板仍然 不信，说，我出 30 万，就是要放人，这还不包括律师费，律师费我可以再加。我当时 就斩钉截铁的对他说：别说你出 30 万，你 300 万也是不可能的！因为我又用法律 震慑了他一顿。后来，这个台湾佬很久没有和我联系。他弟弟的案子也按部就班的进 行着。直到突然有一天，台湾佬出现在我的办公室里，他身边站着的就是他的弟弟。 7 台湾佬指着嫌疑人对我说，蔺律师，这个人你认识吗？当时我目瞪口呆、哑口无言、 无地自容、灰头土脸、哭笑不得、无话可说、百感交集、欲说还休、语无伦次，差点 就掩耳盗铃铃儿响叮当了！当然，诸位看官可能猜到了，台湾佬来律师所是解除委托 的。台湾佬同时告诉我，事在人为，他通过“高层” 云云 正是：月圆则缺，水满则溢，话说满了无法收回比吃屎都难受。 第 11 条：在解答咨询的时候，点到为止。只把部分实体问题解释给当事人听,莫谈 程序。因为有些当事人去咨询时还没有拿定主意是否请人，乃至是否请你！如果什么 都听了，那你就只能作一次免费（或者收费）的咨询了！除非是非常大的复杂案件， 但是这样的案子毕竟是少数，况且有了也不一定给一个新手来做，为了生活，为了多 得到一些锻炼的机会，只有如此，先把案子接到手，实习律师的精力 80都是用来对 付自己的当事人的。这条不够言简意赅，一股脑透露出这么多九阳真经降龙十八掌南 拳北退迷魂掌的。武林中人云：外行看热闹，内行看门道。且听老衲慢慢道来刚 刚看了孔庆东的博客，中毒不浅啊！书归正传，这条际上涉及几个问题，：1 对付免费 当事人：A 亮他！让他看着你有多么忙，排队在他前面的，都是付费的，让他插队， 感激涕零。 。 。B 推到律师所，规定至少 20-30%，加税、交通费等，交所，也差不 多了，至少不赔钱，以公民出庭可以，但风险大，拿处罚例子教育他，C 公函，所函 办不出，介绍信开不出，D 别以为助理就不值钱，让助理说他很忙，过五分钟、过五 分钟，初步暂定约明天，明天你一定有其他事，E 电话呼叫转移，让助理故意一头雾 水，给些一般老百姓都会说的意见：不要急，事情总是有办法的，那对方肯定不对， 太不道德了，无法无天了最后建议找律师谈，同时及时的让他知道这个律师是个 好律师，能请到他是幸运，F 实在不行助理也关机，G 最后一招：正式告诉他，不付费 就别打电话了！2 解答咨询，避免打持久战，时间久了什么话都说了，情不自禁，人家 问了，你总不能不答吧，方法 1：集中接待，要沉住气，这个经验是老律师才能摸索出 来的，是练出来的，不是说出来的，方法 2：切记与当事人吃饭喝茶，道理很简单，喝 茶吃饭总不是三五分钟的事，时间久了方法 3：我还有事，要赶着去 XXX，方法 4：先办理手续，签合同，或付少许定金；方法 5：先做一些只有律师才知道有什么用 处的工作，如果拍照，或者先查一些只有律师才能查到的资料。有了这些资料在你这， 当事人总会想，费事再去找别的律师了，一分钱一分货，贵点也值。方法 5：接案子切 忌急！切忌以低收费收案， 十一、在解答咨询的时候，点到为止。只