2014yy-阮老师-行政法复习方法

行政基础阶段（讲义） 一、学科分析 1、学科特点、对策 行政与行政诉讼法是一个极具挑战性的学科，作为卷二的三强之一，每年都是考生不得不面对 的复习任务。然而，行政法涉及的领域远离我们的日常生活，很多“专业术语、诉讼流程”都很陌 生，所以很多考生面对行政法时有“畏难”情绪，这种现象是由行政法的两个特点 （1）性质上，兼有“强制性、技术性” 首先，行政法是对“国家公权力”的限制，要求行政主体不得以自由的意志实施与行政法规规 定的不同的方式和内容。正因如此，行政法规对于行政行为的规定在某种情况下是唯一的、确定的， 有很强的形式上的要求。 其次，行政法也具有技术性和合理性的特征，无论是哪个位阶的行政法文件都或多或少地具有 一定的技术性，这在立法时有很大的体现，行政法具有作为实现某种目的的手段，其技术性的特点， 也是我们需要掌握的。 （2）内容上，兼具“既庞杂、也琐碎” 大纲中行政学科共收录 32 部法律文件，从法律法规汇编的编纂中就可以发现的，行 政法与行政诉讼法的法律法规是非常庞杂、琐碎的，也就是被普遍认为的“三乱” ，即法律规范乱、 法律程序乱和法律后果乱。 但值得高兴的是，法规规范如此繁杂的学科，其法律关系并不复杂。 【图表 01】行政关系图 行政主体 行政相对人 利害关系人 行政机关 行政机构 行政授权 行政委托 行政法上规定的 权利和义务主体 与行政行为成立 有利害关系的人 行政许可、行政处罚 行政强制、信息公开 直接 + 间接 （行政法基础） （行政行为法） （行政争议法）（行政救济法） 1、行政复议 2、行政诉讼 3、国家赔偿 （3）形式上，兼容“实体法、程序法” 行政与行政诉讼法是一门“实体法与诉讼法不分家”的学科，因此其“理论性、实践性”都很 强，这就要求我们在学习的时候，要注意针对不同的部分采取不同的方法。在学习“实体法”的部 分要注意“理论性要求” ，在学习“程序法”的部分要注意“实践性的要求” 具体如何区分和掌握呢？请看下文的“学科体系”介绍。 2、学科体系、权重 （1）学科体系 我国没有行政法典，相关法律法规表面上看起来是纷繁复杂的，但其内部其实是有线索的，要 想学好行政，首先要做到就是应该树立起“体系思维” ，梳理、串联全部的考点，学会“瞻前顾后” ， 随时进行线索的总结和展开。 网址： 总校监督电话：82228505 要想成功，就要时时审视：辛勤的双脚要是否走在正确的道路上。 2 例如：立法法 组织法就是总论部分， 行政处罚法 行政许可法就是实体法部分、 行政诉讼法 行政复议法就是程序法部分，而国家赔偿法算是救济法的补充。 【图表 02】行政法学知识体系图 1、基本原则 全面推进依法行政实施纲要 2、行政主体 国务院组织法地方组织法 行政法基础 公务员 公务员法 （5 分） 3、抽象行为 立法法 4、具体行为 行政诉讼法行政复议法的相关规定 1、行政许可 行政许可法行政许可法解释 行政行为法 2、行政处罚 行政处罚法治安管理处罚法 （15 分） 3、行政强制 行政强制法 行政 4、行政公开 行政监察法政府信息公开条例 知识 体系 1、争议内容 行政诉讼法行政诉讼法若干解释 2、争议结构 行政诉讼证据规则行政诉讼管辖解释 行政争议法 3、争议过程 行政诉讼撤诉解释行政许可司法解释 （25 分） 4、争议规则 行政复议法行政复议法实施条例 5、争议结果 行政复议法相关司法解释 1、赔偿范围 国家赔偿法 国家赔偿法 2、赔偿关系 最高院相关司法解释 （5 分） 3、赔偿程序 最高检相关司法解释 4、赔偿方式 两高联合司法解释 （2）学科权重 外部权重 2012 年国家司法考试的行政法与行政诉讼法涉及：客观选择题、案例分析题，总计占 55 分左 右，较往年略有下降，但预计 2013 年的考查比重、命题形式，应该不会有较大变化，应该维持在 60 分左右（卷二为 35-40 分、卷四为案例题的可能性更大） 。 内部权重 行政法部分主要是 6 大部分：基础理论 10 分、行政诉讼法 21 分、国家赔偿法 10 分、行政许 可法 6 分、行政处罚法 5 分、行政复议法 3 分。于此同时，一些极为重要的热点问题和单行法规也 逐渐成为考查的重点区域，例如行政强制法 行政监察法依然是热点。 提示：行政法学最关键的部分是“六个法律文件”即：立法法 、 行政许可法 、 行政处罚 法 、 行政复议法 、 行政诉讼法和国家赔偿法 ，其中行政诉讼法最为重要，大家在复 习的过程中要重点突破。另一方面，行政法的传统考点是比较稳定的，始终遵循“三年一循环、六 法唱主角” 。 二、复习方法 1、学科提示 （1）核心原理 行政法具有比较深厚的法律价值、原理的支撑。因此，必须通晓行政法的基本原理。制度是流 变的，但原理是稳定的。尤其是“行政法的基本原则” ，考生应该学会从“是什么” 、 “为什么” 、 “在哪里” 、 “怎么办”四个层次来全面落实和理解。 很多考生在司法考试复习备考中忽视理论，只重视法条的记忆。事实上，缺少理论支撑的法条 记忆很多情况下是比较困难、比较易忘的。因此掌握好前面讲到的行政法的基本理论、基本原则， 对于更好地理解、识记具体规定是非常有帮助的 合法行政： 法律保留（法无授权即禁止）；法律优先（行政立法、行政执法） 程序正当： 行政公开（知情权）公众参与（表达意见、陈述申辩）公务回避（实体程序回避） 权责统一： 行政效能（赋予执法手段、保证政令有效）；行政责任（行政违法应承担责任） 合理行政： 公平公正对待（不偏私）考虑相关因素；比例原则（目的性、适当性、损害最小） 高效便民： 行政效率（积极履行、及时履行职责）；便利当事人（减轻当事人程序负担） 诚实信用： 行政信息真实（行政机关对真实性负责）；保护信赖利益（不得随意变更） （2）核心制度 行政许可的实施程序 行政处罚的决定 当场收缴的流程 行政复议的受理 行政赔偿程序和刑事赔偿义务机关 行政诉讼管辖制度 政府信息公开程序 行政诉讼程序 2、学科方法 在建立起行政法学的学科体系后，我们就可以宏观上建立起体系思维，从而参照其他学科基础 阶段的相关学习思维作为本学科复习的主要思路，因此在行政法学的学习中，最主要的学习思维就 是：分类！ 具体如下： （1）分类学习用分类的思维指导“六个部分”学习 【图表 02】行政法分类学习法 序 分类 教学秘书/小提示 01 行政法原理 较为简单、 一般关注。 比较容易掌握，涉及基本原理的学习时，只要简单梳理一下知 识体系、并且了解基本概念即可。要特别注意灵活运用需注意 （案例分析题）其他情况下，稍微看下立法法 组织法 公 务员法的重点法条即可放心走上考场！ 02 行政许可法 法条为主、 注意细节。 行政许可法要结合法条学习才能涵盖考点，需要注意的是： 许可法在诉讼、证据收集方面的特殊规定，许可法在“依据法律、 法规、规章的规定”与“依据法律、法规的规定”上很容易混淆。 （关键看什么时候可以以“规章”为依据） 03 行政处罚法 结合法条、 多做真题。 行政处罚法要借助法条记忆，结合真题来看：治安处罚法比 行政处罚法更有可考性，重点要注意区分两法在当场处罚与可以 听证事项上的区别，处罚法还存在一个处罚不成立的特殊情形需 要大家特别注意的，属于经常做错的考点。 网址： 总校监督电话：82228505 要想成功，就要时时审视：辛勤的双脚要是否走在正确的道路上。 4 04 行政复议法 法条真题、 理清流程。 行政复议法涉及到受理、决定的知识点甚至完全没有印象，要 注意：区分与诉讼的受案范围、改变的条件，以及在转送情况下 的机关是否有权处理，而行政复议法有一个“复议前置”的特别 规定是重点。 （参考核心专题解析（行政 03）复议前置专题 ） 05 行政诉讼法 分值最多、 多花精力。 行政诉讼法占据真题的 50%，足以显示出行政诉讼法在行政法 的地位，可以说是行政法的头把交椅。做完行政诉讼法的真题发 现需要注意的考点有： （1）复议与诉讼的区别：期限、改变、管辖 （2）申诉的概念以及处理 （3）审理对象，一般为具体行政行为，有关联的其他行为 （4）证据部分，原被告的举证责任、主动调取证据的范围 （5）对判决种类进行归纳对比 （6）诉讼法中还可能考察到特别法的规定，最常见的是税法 06 国家赔偿法 注重案例、 多做真题。 行政赔偿法的真题多以小案例的形式出现，在做此类题目是要 注意细节，重点为司法赔偿的刑事赔偿部分，若理解不到位很容 易被题目绕晕，其中判决前与判决后的赔偿问题，需要通过多做 真题来掌握知识点。 （2）分类记忆用分类的思维指导“两种类型”记忆 演绎法（即：探索规律） 理解型记忆法 分析型记忆法 归纳法（即：归纳整理） 比较型记忆法 梳理型记忆法 接下来，我们重点为大家做“分类记忆”的示范： 三、学习示范 1、演绎法（即：探索规律） （1）理解型记忆法（针对立法原理） 【案例 01】理解型记忆法 (08/卷二/46) 关于合理行政原则，下列哪一些选项是正确的？（ ） A.遵守合理行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标准 B.合理行政原则属实质行政法治范畴 C.合理行政原则是一项独立的原则，与合法行政原则无关 D.行政机关发布的信息应准确是合理行政原则的要求之一 【解析 01】理解型记忆法 【图表 03】关于“行政合法、行政合理” 1、依法由法律规定事项，行政机关未获授权，不得做出规 定。 即：没有法律授权、不得规定。（谈规定） 法律保留 合法 2、在没有法律文件规定的情况下，行政机关不得做出任何 影响相对人权利和义务的行为。 行政 即：没有法律规定、不得行为。（谈行为） 1、制定的文件、决定， 必须合法、不得抵触。 （谈形式） 法律有限 2、法律授予的 职权，须：法定程序、法定范围。 （谈权力） 3、法律授予的 义务，须：积极履行、有效执行。 （谈义务） 原理 （以上都跟“强制性/法律”有关） 对待公平公正 针对：同等情形、相似情形 做出：相似处理（不得有明显偏差和其实） 合理 考虑相关因素 行使裁量权：应符合法律规定的目的 行政 必须只考虑：与管理事项有关的因素 符合适当比例 实现目标：以必要为限度 实现手段：选影响最小的（成本与效益的均衡） （以上都跟“技术性/手段”有关） 解释区（理解的部分） （教学秘书/小提示：如果没有“解释区”的部分，我们能很好地应对真题吗？） （2）分析型记忆法（针对立法精神） 【案例 02】分析型记忆法 （11/卷二/97） 当事人不服下列行为提起的诉讼，属于行政诉讼受案范围的是：( ） A.某人保局以李某体验不合格为由取消其公务员录用资格 B.某公安局以新录用的公务员孙某试用期不合格为由取消录用 C.某人保局给予工作人员田某记过处分 D.某财政局对工作人员黄某提出的辞职申请不予批准 【解析 02】分析型记忆法 申诉：适用于一般公务员，对处分、辞退、取消录用、降职免职等人事管理不服的。 诉讼：行政相对人针对行政主体或者行政主体的授权机构实施的具体行政行为不服的。 分析其立法精神： 1）申诉：针对的是内部行为（人事管理行为） 2）诉讼：针对的是外部行为（具体行政行为） 所以答案可以轻松得出：是 A！ 2、归纳法（即：归纳整理） （1）比较型记忆法（找出判断标准） 【案例 03】比较型记忆法 关于行政复议的操作，下列说法是错误的的是？（ ） A. 当事人自知道具体行为之日起，可以在 60 天内提出自己的复议申请。 B. 复议机关接受审理后发现案情复杂，可以延长 60 天。 C. 法律有权规定行政复议的申请期限，即使长于 60 天。 D. 法律有权规定行政复议的审理期限，即使少于 60 天。 【解析 03】比较型记忆法 【图表 04】关于“申请期限、审理期限” 项目 申请期限 60 天 审理期限 60 天 起算 当事人自知道具体行为之日起 复议机关受理复议申请之日起 含义 时间 60 天内（须申请） 60 天内（须结案） 网址： 总校监督电话：82228505 要想成功，就要时时审视：辛勤的双脚要是否走在正确的道路上。 6 对象 对申请人 行政机关 属性 对“申请时间”的限制 对“审理时间”的限制 操作 原则 60 天，法律规定可延长 原则 60 天，法律规定可缩短 例外 原因 分析：对申请人应宽松 分析：对复议机关应严格 注意 发生：不可抗力、可扣除 发生：案情复杂、可延长 （延长30 天） （2）梳理型记忆法（进行分类归纳） 【案例 04】梳理型记忆法 (10/卷二/82) 下列哪些地方性法规违反行政许可法？（ ） A.申请餐饮服务许可证，须到当地餐饮行业协会办理认证手续 B.申请娱乐场所表演许可证，文化主管部门收取