2011年7月自考真题电子商务案例分析

全国 2011 年 1 月自学考试行政法学试题和答案 课程代码：00261 一、单项选择题(本大题共 30 小题，每小题 1 分，共 30 分) 在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求 的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未 选均无分。 1.下列组织中，经上级人民政府批准有权设立街道办事处的是( ) A.省级政府 B.直辖市人民政府 C.市辖区人民政府 D.国务院部门 2.下列公务员中属于非领导职务的是( ) A.巡视员 B.科长 C.县计生办主任 D.县长 3.下列做法符合公务员法规定的是( ) A.某单位公务员李某在年度考核中连续两年被确定为不称职，单位只给李某警告处分 B.王某是外国国籍的华人，被某县工商局录用为公务员 C.新录用的公务员试用期为 1 年 D.某市环保局公务员肖某对定期考核中被定为基本称职不服，向法院提起诉讼 4.依据治安管理处罚法的规定，公安机关对醉酒的人进行人身强制拘束，公安机关的行政行为( ) A.即时生效 B.受领生效 C.告知生效 D.附条件生效 5.根据行政相对人申请，行政主体颁发许可证的行为，属于( ) A.依申请的行政行为 B.依职权的行政行为 C.非要式行政行为 D.双方行政行为 6.税务机关依照法定的税种、税率对某企业征税，这一行为属于( ) A.抽象行政行为 B.羁束行政行为 C.双方行政行为 D.自由裁量行政行为 7.依行政立法权的来源不同，行政立法可分为( ) A.一般授权立法与特别授权立法 B.中央行政立法与地方行政立法 C.执行性立法、补充性立法与试验性立法 D.特别授权立法与执行性立法 8.下列组织中，有权制定行政法规的是( ) A.全国人大常委会 B.国务院 C.国务院各部委 D.直辖市人民政府 9.行政立法行为属于( ) A.抽象行政行为 B.具体行政行为 C.非要式行政行为 D.依申请行政行为 10.某直辖市人民政府根据国务院的授权，决定由城市管理执法局统一行使有关行政机关的行政处罚权，但下列不能授权城市管理执法局 统一行使的职权是( ) A.环境保护局的罚款权 B.工商行政管理局的吊销营业执照权 C.土地管理局的没收权 D.公安局的行政拘留权 11.下列行为给公民、法人或者其他组织造成财产损失，行政机关应当依法予以补偿的是 ( ) A.猎户刘某因违法滥捕滥杀野生动物，行政机关据此依法吊销其持枪证 B.行政机关公务员李某玩忽职守，对王某造假材料未经认真审查就批准注册“翠花”牌商标，后发现该商标和他人已注册商标重复而被撤 销 C.行政机关因所依据的行政规章废止而吊销刘某依法获得的采药许可证 D.张某通过贿赂行政机关公务员取得土地使用权许可，上级机关发现后，依法予以吊销 12.某行政机关采用招聘形式，面向社会，通过竞争考试，择优录用，与被录用人员李某签订的公务员聘用合同，属于( ) A.行政合同 B.民事合同 C.集体合同 D.经济合同 13.下列属于行政合同的是( ) A.国有企业与其员工签订的聘任合同 B.国有土地的出让合同 C.某行政机关与其机关内的清洁工李某签订的用工合同 D.某行政机关为解决其工作人员住房问题而与某房地产公司签订的房屋买卖合同 14.合法要件缺损的行政行为应属于( ) A.可撤销行政行为 B.无效行政行为 C.应废止行政行为 D.合法行政行为 15.下列有关行政指导特征的表述，正确的是( ) A.只有具有行政主体资格的行政机关和法律法规授权的组织才能实施行政指导行为 B.行政指导属于“消极行政”的范畴 C.行政指导是一种具有法律强制力的行为 D.行政指导是一种可以直接产生法律后果的行为 16.下列有关即时性强制措施的表述，正确的是( ) A.即时性强制措施以义务的不履行为前提 B.即时性强制措施包括预防性强制措施和制止性强制措施 C.即时性强制措施的程序包括调查、审查、通知和告诫、执行四个阶段 D.即时性强制措施包括对人身自由的强制和对财产的没收 17.根据行政指导的功能，行政指导可以分为( ) A.有具体法律依据的行政指导和无具体法律依据的行政指导 B.宏观行政指导和个别行政指导 C.管制性行政指导、调整性行政指导和促进性行政指导 D.教育行政指导、科技行政指导、商业行政指导等 18.行政处罚法第 31 条规定，行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知 当事人依法享有的权利，这属于行政程序法的( ) A.信息公开制度 B.说明理由制度 C.行政调查制度 D.听证制度 19.下列属于保障行政公正原则的基本制度的是( ) A.合议制度 B.表明身份制度 C.时效制度 D.简易程序制度 20.下列有关行政裁决的表述，正确的是( ) A.行政裁决的对象是平等主体之间的所有民事争议 B.行政裁决的启动往往以当事人的申请而开始 C.当事人对行政裁决不服的，不能提起复议或行政诉讼 D.行政裁决并非行政机关运用行政权的过程 21.根据方式和状态的不同，行政违法可以分为( ) A.行政主体的违法和行政相对人的违法 B.作为行政违法和不作为行政违法 C.内部行政违法和外部行政违法 D.侵犯行政相对人合法权益的行政违法和侵犯行政管理秩序的行政违法 22.根据 国家赔偿法的规定，行政赔偿请求人获得的赔偿金( ) A.不予征税 B.依法征税 C.可以减免税 D.部分征税 23.未成年人的权益遭到行政机关及其工作人员违法行使职权造成损害的，赔偿请求人应为 ( ) A.未成年人的监护人 B.未成年人 C.未成年人的监护人所委托的律师 D.未成年人的父母 24.李某因与张某争执失手将张某打伤致死。李某的朋友王某出于义气，代李某到公安局自首，经人民法院判处有期徒刑 10 年。王某在 监狱服刑期间反悔，供出事情真相后，人民法院经法定程序改判无罪，王某要求国家赔偿。下列说法正确的是( ) A.王某不能获得国家赔偿，因其被羁押是自己的虚伪供述所致 B.王某可以获得国家赔偿，因公安局错误拘留 C.王某可以获得国家赔偿，因检察院错误逮捕 D.王某可以获得国家赔偿，因法院错误判决 25.居住在某市 A 区的公民赵某对该市 B 区文化局作出的行政处罚决定不服申请行政复议，复议机关是( ) A.A 区文化局 B.B 区文化局 C.某市 A 区人民政府 D.某市 B 区人民政府 26.当事人不服某市 A 县人民政府委托 B 乡人民政府所作行政决定申请行政复议时，复议机关是( ) A.B 乡人民政府 B.A 县人民政府 C.某市人民政府 D.A 县人大常委会 27.根据 行政复议法的规定，公民、法人或其他组织申请行政复议的期限是( ) A.5 日 B.15 日 C.30 日 D.60 日 28.原告张某与邻居李某共同外出经商，因利润分配发生争执并发生厮打。厮打中张某将李某打伤。事后，张某所在乡派出所几次找到张 某要求其承担李某的医疗费用，张某拒付。据此，张某所在地的县公安局对张某作出行政拘留 5 日的决定，并将张某送进拘留所。张某 不服，其妻子到人民法院提起诉讼。下列说法正确的是( ) A.在羁押期间，张某不能提起诉讼 B.张某的妻子有权以自己的名义起诉 C.张某的妻子有权以张某的名义起诉 D.张某的妻子既可以自己的名义起诉，也可以张某的名义起诉 29.下列行为，属于行政诉讼受案范围的是( ) A.县人民政府免去张某县环保局局长职务 B.某乡人民政府作出的不具有强制力的行政指导行为 C.公安机关对陈某作出刑事拘留的决定 D.某县工商局不服县劳动局对其未给聘用员工交纳社保费作出罚款的处罚决定 30.下列关于人民法院适用变更判决的表述，正确的是( ) A.人民法院审理行政案件对应予处罚但行政机关未给予处罚的人应按照法律给予行政处罚 B.人民法院经过审理，认为行政机关的具体行政行为违反规定程序，可以作出变更判决 C.人民法院经过审理，认为行政机关作出的行政处罚显失公平，可以作出变更判决 D.人民法院经过审理，认为具体行政行为证据不足的，可以作出变更判决 二、多项选择题(本大题共 5 小题，每小题 2 分，共 10 分) 在每小题列出的五个备选项中至少有两个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选、少选或未选均无分。 31.某市集团公司聘请张某为保安员，2008 年 8 月 5 日由于张某擅离职守造成公司部分财物被盗，公司经研究决定给予张某扣除该月奖 金的处罚决定。张某遂产生报复念头，于是在 9 月 6 日晚，趁值夜班之机，将公司的生产用电变压器加以破坏，使得正常的生产受到了 影响。次日公司发觉后遂向市公安局报案，公安机关查明上述事实后，依法作出对张某拘留 15 日、罚款 100 元的处罚决定，同时责令 张某赔偿公司的部分损失。上述案例中属于行政法调整领域的行为有( ) A.集团公司对张某的扣除奖金的处罚决定 B.市公安机关作出的对张某拘留 15 日的处罚 C.市公安机关作出的对张某 100 元的罚款 D.市公安机关责令张某赔偿集团公司的部分损失 E.某市集团公司聘请张某为保安员 32.下列属于无效行政行为的有( ) A.某地区爆发禽流感期间，该地方政府认为本地鸡肯定没有感染，为维护本地养鸡企业的利益，作出决定，即使有病禽，也可以不屠宰 销毁 B.根据地质专家预测某地将爆发大规模泥石流。该地市政府作出决定，凡在泥石流可能经过区域的厂矿企业应限期搬迁 C.某镇政府为招待上级领导，命令村民猎杀适量国家保护的珍稀动物 D.某公安机关吊销某烟草公司的营业执照 E.某工商局在张某的暴力威胁下向张某颁发工商执照 33.下列行政违法中，应当从轻或减轻处罚的情形有( ) A.已满十四周岁不满十八周岁的人有违法行为的 B.主动消除或者减轻违法行为危害后果的 C.受他人胁迫有违法行为的 D.配合行政机关查处违法行为有立功表现的 E.教唆未成年人实施违法行为的 34.下列属于内部行政程序的是（ ） A.听证程序 B.行政处罚程序 C.行政系统内公文办理程序 D.行政首长签署程序 E.行政裁决程序 35.下列行政许可应当举行听证的情形是( ) A.法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项 B.行政许可涉及申请人和他人间的重大利益，申请人或利害关系人要求听证的 C.通过登记程序实施的行政许可 D.通过招标、拍卖程序实施的行政许可 E.通过认可程序实施的行政许可 三、名词解释题【本大题共 5 小题，每小题 3 分，共 15 分) 36.行政合法性原则 37.行政主体 38.行政行为 39.其他规范性文件 40.行政给付 四、简答题(本大题共 3 小题，每小题 5 分，共 15 分) 41.简述行政法的渊源。 42.简述我国行政许可设定的依据。 43.简述行政主体承担行政责任的方式。 五、论述题(本题 10 分) 44.试述建立行政赔偿制度的意义。 六、案例分析题(本大题共 2 小题，每小题 10 分，共 20 分) 45.某市 B 区公安局在处理一起伤害案中，根据被害人王某口头提供的有关受伤情况的证据，对加害人张某作出行政拘留 15 天的处罚决 定。被处罚人张某对此不服，向市公安局(所在地：某市 A 区)申请复议。市公安局在复议中发现仅根据被害人王某口头提供的受伤情况 的陈述，证据不够确凿充分，遂在复议决定中根据医院提供的病历，即被伤害人王某的伤情记录，维持了区公安局处罚决定。被处罚人 张某仍不服，向人民法院提起行政诉讼。 问题： (1)B 区人民法院对此案是否有管辖权?请说明理由。 (2)如果本案被告对管辖有异议，应在多长期限内以何种方式提出?请说明理由。 46.王某经所在某市 A 区文化局和工商局批准开办了一家文化用品商店。一日王某所在地 A 区工商局下辖的某工商所执法人员杨某来到 王某店中，要拿几本书回去看，王某不让。杨某对王某怀恨在心，伺机报复。2009 年 8 月 2 日，杨某身穿制服来到王某店中，并对王某 说：“有人举报你的店里卖淫秽书籍，现对你进行处罚”，并当场以工商所的名义(注：法律、法规和规章没有规定工商所可以以自己的名 义做出)做出限期停业整顿的处罚决定。王某对此不服，准备申请行政复议。 问题： (1)王某对限期停业整顿的处罚决定不服申请复议，复议机关是谁?请说明理由。 (2)如果王某在申请复议过程中意外死亡，谁有权就此案提起行政复议?请说明理由。 第一章 行政法概述 一、 法 、法律与法学 （一）法、法律与法学的概念 法是由国家制定或认可并由国家强制力保证其实施的反映统治阶级意志的规范体系 法律是国家权力机关制定的法的表现形式。 法学是研究法律这一社会现象发生发展变化及消亡规律的学说。 （二）法、法律与法学的关系：法学究研法、法表现法律 （三）法学学科体系 1.理论法学：法学基础理论，比较法学总论 2.历史法学：中国法律制度史 ，外国法律制度史，中国法律思想史，外国法律思想史。 3.应用法学：中国应用法学，国际应用法学 4.边缘法学：法律社会学，犯罪心理学司法精神病学 二 、法在社会中的作用及法律观 1 法在社会中的调节作用 2 在物质世界的调节作用 3 在人文社会的调节作用 三、 行政法的含义 （一）行政的概念 1.我国古代对行政的理解：在我国古籍中，行政一词通常是指行使国家政权。 2.行政概念的不同理解 一种把行政看成与国家没有专门、特定联系的管理，即一般的社会管理。 另一种解释把行政看成是国家的一种专有活动，认为只有国家的活动才是行政，一般社会组织和个人的活动哪怕是管理 活动 不属行政。 关于行政是国家哪些活动的问题上，有三种不同的观点。 “广义的行政”，认为国家的一切活动和作用都是行政，“目的实现说”便属此例。 “狭义的行政”。一部分是国家意志的制定和表达，另一部分是国家意志的执行和推行，行政便是后一部分的国家活动。 “最狭义的行政”。它认为国家的活动可以分为三部分，即立法活动、司法活动和行政活动，行政是除立法活动、司法活动 之外的一切国家活动，即行政活动。 行政就是国家行政主体依法对国家和社会事务进行组织和管理的活动。换句话说，行政是国家行政主体实施国家行政权的行 为。因此行政法上的行政应包括以下含义： （1）行政的主体主要是各级国家行政机关(主体) （2）政府行政管理活动的发生依据是依法享有的行政权(依据) （3）政府管理活动必须依法进行 （4）行政并不是行政主体的所有活动。它限于指行政主体对国家和社会事务进行管理的(涉及）活动，行政主体的非管理活 动（如借用、租赁、买卖等）不属于行政。 (二）行政的特征 1.行政具有国家意志性。 2.行政具有执行性。 3.行政具有法律性。 4.行政具有强制性。 （三）行政法的概念:我国指调整行政关系的规范和控制行政权的法律规范系统。 （四）行政法的调整对象 1.行政管理关系:是行政主体在行使行政职权过程中与行政相对人发生的各种关系。 2.行政法制监督关系：是行政法制监督主体在对行政主体国家公务员和其他行政执法主体进行监督时发生的各种关系。行政 法制监督主体是指根据宪法和法律法规的授权对行政职权行使者及其所实施的行政行为进行法制监督的国家机关。 3.行政救济关系 4.内部行政关系 四 、行政法律关系 （一）行政法律关系概念 行政法律关系是指为行政法所调整和规定的具有行政法上权利与义务内容的社会关系。 （二）行政法律关系特征 1.行政法律关系主体上的特征 （1）主体的恒定性与不可转化性（ 2）主体资格的受限制性（ 3）主体地位的不对性 2.内容上的特征：（1）内容的法定性 （2 ）内容处分上的有限性 （3）纠纷处理的特殊性，表现为纠纷处理的不可调解性 （三）行政法律关系的构成：1.主体 2.客体：物、行为、精神财富 3.内容 五、行政法的法源 （一）行政法的一般法源 1.制定法 2.判例法 3.习惯或惯例 4.行政法理 5.条约协定 （二）我国行政法的法源 1.宪法 2.法律 3.行政法规部门规章 4.地方性法规自治条例单行条例 5.地方政府规章 6.条约协定 7.经国务院批准的较大的市 的市人民政府规章 六 、行政法的特征 （一）形式上的特征 1.没有统一的完整的实体行政法典 2.有统一的行政程序法典。 （二）内容上的特征： 1.行政法涉及领域广泛，内容丰富。2. 具有很强的变动性。3.常集实体与程序于一身。 七、行政法的内容 1 行政法基本理论 2 行政组织法：行政机关组织法、公务员法、行政编制法 3 行政行为法：行政创制性行为、行政指导性行为、行政服务性行为、行政控制性行为 4 行政救济法：行政复议、行政诉讼、行政赔偿第二章 行政法基本原则 一、行政法基本原则概述 （一）行政法基本原则概念 指贯穿在一国行政法中指导与统帅具体行政法律规范，并由它们所体现的基本精神，是要求所有行政主体在国家行政管理中 必须遵守的基本行为准则。 （二）国外行政法基本原则的现状 1英国 ：越权无效 ，自然公正 2美国：“联邦主义”、“分权主义”、 “法治主义” 3法国： “行政法治 ” 4德国：合法性原则、比例原则 5日本：“法治行政” （1 ）法律保留 （2）法律优先 （3）司法救济 二、我国行政法基本原则 （一）行政合法原则 1.行政合法原则的前提 行政合法的前提很多,首要的是所依之法必须是良法。良法应具备以下条件： （1）合宪性；（2）法律之间在纵向上衔接，在横向上左右和谐，共同构成一个完整的法律体系, 法律之间不存在冲突。 2.依法行政的宪政基础现代宪政所包含的民主、法治和人权原则与理念 （1）作为依法行政度前提的民主 根据近代以来的民主理念，人民是国家的主人，国家的主权属于抽象的人民全体：但是，人民作为一个抽象的主体，又 必须通过宪法和法律将管理国家事务的权力授予具体的国家机关和官员。 行政权的行使必须尊重民意，保障行政权的运 行过程中的公众参与。行政权的行使必须接受公众的监督。 （2）作为依法行政机制保障的法治 法治意味着严格依照法律治理国家的政治主张、制度体系和运行状态，它在功能上表现为对专制权力的决然否定和对民主政 治的完善与维护，在价值取向上，意味对正义的追求和对平等自由权力的保护。宪政是法治的基本标志，法治是宪政的必然 结果。 法治原则的核心是行政权要受法律的控制，因为行政权是国家权力中最活跃的权力，是最需自由空间又最易膨胀，最需要控 制但又最难以控制的权力。 （3）作为依法行政价值追求的人权 人权是指人作为人应该享有的权利，是人在社会中应享有的政治经济和文化等各项自由平等权利的总称。人权具有三种形态： 应有人权法定人权 和实有人权 。应有人权构成公民基本权利的基础和源泉，公民基本权利是由应有人权所衍生的法定人权。 实有人权是公民在社会生活中实际享有权利的状况。宪法是应有人权向法定人权转化的关键，宪政是法定人权向实有人权转 化的关键。 3行政合法原则的内容 （1）行政主体的行政职权由法设定与依法授予。（2 ）行政主体实施行政行为必须依照和遵守行政法律规范。（3）行政主 体的行政行为违法无效。（4）行政主体必须对违法的行政行为承担相应的法律责任。 （5）行政主体的一切行政行为（法 律另有规定的除外）必须接受人大、行政和司法监督。 4依法行政与中国人文基础 中国人文基础与依法行政理念的冲突 （1）儒家思想的影响（ 2）中国人的性格特征（ 3）中国的文化基础（4）封建宗法思想影响 （二）行政合理性原则 1行政合理性原则的确立 行政合理性原则（the Principle of Reasonableness）是与行政合法性原则相并列的一项基本原则，而且又是对行政合法性原则 的补充。它要求行政主体的行政行为不仅是合法，而且同时要合理。违反合法性原则将导致行政违法，违反合理性原则便将 导致行政不当。 2行政合理性原则的内容 （1）正当性。即行政主体作出行政行为，在主观上必须出于正当的动机，在客观上必须符合正当的目的。 （2）平衡性。即行政主体在选择作出某种行政行为时，必须注意权利与义务、个人所受损害与社会所获利益、个人利益与 国家集体利益之间的平衡。 （3）情理性。即行政主体作出行政行为，必须符合客观规律，合乎情理。不能要求行政相对人承担其无法履行或违背情理 的义务。 （三）信赖保护原则 1.涵义:是指行政机关应当确保管理活动的明确性，稳定性和连贯性，从而树立和保护行政相对人对行政机关及其管理活动的 真诚信赖原则，又称为保护合法信赖原则 2.信赖保护原则的根据 （1）是法治国家的必然要求 （2 ）是法律安定性原则的必然结论 （3）是基本权利保护原则的要求 （4 ）是行政行为的效力和行政自我约束性的要求 3.信赖保护原则的内容 (1)行政机关之间应当相互信任和忠诚 (2)除非法律有明文规定，行政机关不得撤销或废止已经生效的具体行政行为。 (3)撤销具体行政行为后，要补偿受损害人的损失。 (4)行政机关不得制定对公民产生不利影响的具有溯及力的法律规范。 (5)行政机关应当确保事实行为的真实性，接受行政惯例的约束。 （四）比例原则 1.涵义:是指在采取行政行政机关在采取行政行为时，应当全面权衡有关的公共利益和个人利益，采取对公民权益造成限制或 损害最小的行政行为并使行政行为造成损害的损害与追求的行政目的相适应。 2.内容: （1）行政行为应当具有适合性 （2）具有必要性 （3）合乎比例 第三章 行政法主体概述 第三章 行政法主体概述 一、行政法主体概述 （一）行政主体概念和特征 1.概念： 在我国，行政主体不是法律概念，而是法学概念，系指依法拥有独立的行政职权，能代表国家，以自己的名义行使行政职权 以及独立参加行政诉讼，并能独立承受行政行为效果与行政诉讼效果的组织。 2.特征：（1）行政主体是一种组织，而不是个人。 （2）行政主体依法拥有独立的行政职权。 （3）行政主体能以自己的名义行使行政职权和参加行政诉讼。 （4）行政主体能独立地承受行政行为所引起的法律效果和行政诉讼的效果。 （二）行政主体与行政法主体 行政法主体系指受行政法调整和支配的有关组织和个人。 从静态看，行政法主体包括：（1）国家行政组织；（2）国家其它组织；（3）企事业单位和社会团体；（4）中华人民共和国公民； （5）在中国境内的外国组织和外国人（包括无国籍人）。 从动态看，行政法主体由两部分组成，即处于管理一方的行政主体和被管理一方的行政相对人。因此，行政主体是行政法主体的一部分， 而不是全部。行政主体必定是行政法主体，但行政法主体未必是行政主体。行政主体仅限组织，不含个人，而行政法主体包括了一定的 个人。 （三）行政主体与行政组织 行政学上：一级人民政府（如：国务院、省、市、县、乡镇人民政府等）称“行政机关”；不属一级人民政府的部门机构（如：政府所 属的部、委、厅、局、处、室等）称“行政机构”；行政机关与行政机构合称为“行政组织”。鉴此，行政主体与行政组织之间的关系 完全可以适用它与行政机关之间的关系。 二、行政机关概述 （一）行政机关的涵义：指依宪法或组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关 （二）行政机关的特征： 1 国家依法设立 2 代表国家行使行政权力 3 以自己的名义承担法律责任 4 国家机关 （三）我国行政机关的组织体系：中央、地方 1.中央-国务院（职能部门，直属机构，办事机构） 2.地方机构（一般地方行政机关，民族自治地方行政机关，特别行政区的行政机关） （1）一般地方行政机关（各级人民政府，派出机关） （2）民族自治地方行政机关（自治区自治州自治县民族乡）（3）特别行政区的行政机关 第四章 依授权和依委托行使行政职能的组织 一、法律法规授权的组织 （一）行政机构 国家行政机关因行政管理需要而设立具体处理和承办各项行政事务的内部和临时组织。 1.内部机构。行政机关的某些内部机构在得到法律法规授权的情况下可以成为行政主体。 2.派出机构。是指政府职能部门根据工作的需要而在一定的区域设置的，代表该职能部门管理某项行政事务的派出工作机构。 3.临时机构。是指国家行政机关设立的协助其处理某项临时行政性行政工作的组织 （二）企业单位 是从事生产经营活动，以盈利为目的的单位。一般而言，企业在民事法律关系中以法人身份出现，在行政法律关系中也只能以相对 人的身份出现。但在特定情况下，由于法律法规的授权企业单位在行政法律关系中也会成为可以行使某项行政职权的行政主体。 1.公用企业。在行政法规范授权的情况下可以成为授权的行政主体。 2.金融企业。包括各类商业银行、保险公司。 3.专业公司。又称行政性公司。 （三）事业单位 是从事某种专业性活动，但不营利为目的，其经费实行预算拨款的单位。 1.教学科研单位。如学位条例第八条规定：学士学位，由国务院授权的高等学校授予等 2.技术单位。 如计量检定机构，卫生防疫机构，食品卫生检验单位 （四）社会团体 社会团体是社会成员本着自愿的原则，依团体章程而依法组织的集合体。主要包括：人民群众团体、社会公益团体、文艺工作团体、 宗教团体。 （五）其它组织 群众性自治组织等。 二、行政机关委托的组织 （一）行政机关委托的组织概念 行政机关委托的组织是指受行政机关的委托行使一定行政职能的非国家机关组织。 （二）行政机关委托的组织的特征 1.权限来源来源于行政机关的权限、权力的委托 2.资格不具有行政主体资格 3.委托的对象非行政机关。 （三）行政委托的有效条件 1.行政委托的法律依据问题 2.被委托人的条件问题 3.被委托主体的再委托问题 （四）行政委托与行政授权的区别 1行政权力的运行不同 2行为性质不同 3行为的名义和效果归属不同 4. 所创设的主体不同 5. 行政诉讼的地位不同 6. 条件和程序不同 第五章 公务员 一、公务员概述 （一）概念：是指依法履行公职，纳入国家编制，由国家财政负担工资福利的工作人员。 （二）公务员的分类： 1.西方国家普遍实行分类管理的原则，是指两官分途，即将公务员划分为政务类和事务类。 2.我国公务员分类的管理： （1）因职位的性质特点和管理的需要，分为综合管理类专业类和行政执法类公务员。 （2）因产生任免方式及管理主体的不同，分为领导类和非领导类公务员。 （三）我国公务员制度的历史沿革 二、公务员的范围 （一）国外公务员范围的概况： 1.小范围。公务员仅指国家系统中非选举产生和非政治任命的公务员，即常务次官以下通过公开考试择优录用并实行常任制的政府工作 人员 也称事务类公务员或常任公务员。这种划分以英国为代表。印度、巴基斯坦、缅甸、澳大利亚、新西兰、马来西亚也是。 2.中范围。即行政机关的所有工作人员，美国、菲律宾、泰国、韩国等。 3.大范围。把受雇于国家从事公共服务的人员即从中央到地方行政机关的公职人员，各级立法机关审判机关 检查机关国有单位所有正式 的工作人员。法国、日本、尼日利亚等。 （二）我国公务员范围的界定： 1.党的机关工作人员 2.人大机关 3.行政机关 4.政协机关 5.审判机关 6.检查机关 7.民主党派 三、公务员的职位分类 （一）职位分类的标准：实行职位分类的国家，基本上按职位的特点性质与管理需要划分。 （二）我国公务员职位类别的划分： 1.专业技术类 2.行政执法类 3.综合管理类 4.法官检察官类 5.其他类 （三）职务序列 职务序列是依据责任大小、工作难易程度、任制资格条件的不同所区别的从低到高的职务层次，形成机关的层级结构。 公务员领导职务序列是各类公务员的共有职务序列。 四、公职关系的产生 （一）概念：指公务员因担任国家公职执行国家公务 而与国家发生的法律关系。 （二）公职关系的发生：公务员任用的方式主要有四种：考任、选任、聘任、调任。 五、公务员的考核 （一）含义：指公务员主管部门和各级机关按照管理权限，依据一定的程序和方法，对公务员的政治业务素质和履行岗位职责 完成工 作目标任务的情况作出核实评价，并以此作为对公务员进行奖惩任用培训晋级增资的依据的制度。 （二）历史渊源：我国古代对文官的考核是公务员考核的历史渊源。 （三）考核的内容德能勤绩廉 1德：包括政治品德职业道德社会公德和个人品德。 2能：业务知识和工作能力。 3勤：事业心、工作态度、工作作风和勤奋精神。 4绩：工作实绩。5廉：廉洁自律。 （四）考核方法 ： 1. 领导与群众考核相结合 2平时与定期相结合 3定性与定量相结合 （五）公务员考核的等次：我国分为优秀，称职, ，基本称职，不称职。 六、公务员的培训 （一）概念：指机关根据国民经济和社会发展的要求，通过种种形式，有计划、有组织地对国家公务员专业知识、科学技术、操作技能 等方面的培训和训练。 （二）培训的种类： 1初任培训 2. 任职培训 3. 专门业务培训 4. 更新知识培训 七、公务员的交流与回避 （一）含义：指机关根据工作需要或公务员个人愿望，通过调任、专任、轮换、挂职锻炼等形式变换公务员的工作职位，从而产生或变 更公务员职务关系或工作关系的一种人事管理活动与过程。把这一活动与过程的有关事项以法律的形式确定一下来，并保证贯彻执行， 就形成公务员的交流制度。 （二）引起公务员法律关系变更的情形： 1.转任：指公务员因为工作需要或者其他正当理由在国家行政机关内部的平级调动。 2.轮换：指国家行政机关对担任领导职务和某些工作性质特殊的非领导职务的公务员，有计划地实行职位轮换。 八、公务员的回避制度 （一）概念：指通过对公务员所任职务，执行公务和任职地区等方面作出限制性规定，减少因亲属等人为因素对工作干扰，保证公务员 公正廉洁地执行公务的法律制度。 （二）我国回避制度的历史借鉴： 职务回避、地区回避、考试回避 （三）我国公务员回避的范围： 1.任职回避：指对有特定亲属关系的公务密切的职务方面作出的限制。 遵循下列几个原则： （1)以低避高原则，职务级别不同的，较低一方回避 ，相同的 一般由拟任者回避。 （2)工作需要原则，职务级别不同的，个别因工作特殊需要也可由职务级别较高者回避。职务级别相同，据工作需要和当事人情况决定 其中一方回避，特殊岗位任职的公务员，经人事部门批准，可以不任职回避的主要对象。 2.地域回避：指担任一定职务的公务，为了公正履行职务，不得在亲属比较集中的原籍、出生地、成长地任职。 3.公务回避：指公务员在执行公务时，遇有涉及本人利害关系等法定情形时，为避免影响正当履行公务而进行的回避。行政法学名词解 释（附答案） 1、行政： 行政就是行政主体运用行政权，作用于国家和社会公共事务的活动。 2、行政权： 行政权即行政主体执行法律，采用各种方式以达到行政目的的法定权力。 3、行政法： 行政法是有关行政的法律规范的总称。具体说，行政法是有关行政的主体、权限、行为、程序、违法及救济（包括对行政 违法行为本身的救济和对受行政违法侵害的相对人的救济）的法律规范的总称。 4、行政法的法源： 法源是由不同国家机关制定并具有不同法律效力的法律的各种表现形式。行政法的法源为行政法规范的载体形式。 凡载有行政法规范的各种法律文件或其他行政法的形式均为行政法的法源。 5、行政惯例： 又称行政先例，是行政机关长期以来处理行政事务所形成的惯行，在一般国民中被信以为法的部分。 6、行政法律解释： 行政法律解释是行政主体以适用行政法为目的，对行政法律规范的含义进行探求和说明的活动。 7、行政法的基本原则： 所谓行政法的基本原则，是指贯穿在行政法律规范中，并由它们所确认或体现的基本精神，是行政主体在行政 管理中必须遵循的基本行为准则。 8、行政合法原则： 也称依法行政原则，英文为 Administration according to the Law，即依照法律实施行政活动。指行政权力的存在、运 用必须依据法律、符合法律，而不是与法律相抵触。在任何一个推行法治的国家，行政合法原则都是行政法最重要的基本原则之一。 9、行政合理原则： 亦称行政适当原则，是指行政行为在合法的前提下应尽可能合理、适当和公正。行政合理原则以控制自由裁量权和 自由裁量行为的实施为目的。 10、行政主体： 行政主体是依法能以自己的名义，代表国家对外行使行政职权、履行行政义务、承担行政责任、担当争讼当事人（包 括行政复议当事人、行政诉讼当事人、赔偿义务机关）的组织体。 11、行政职权： 行政职权是国家通过法律针对一定组织（通常是行政机关）就行政权进行权能、权限设定的结果。简言之，行政职权 是组织从国家手中分配到的行政权，它通过权能、权限予以全面表达。某一组织因这种行政权的授予而成为行政主体。 12、行政优益权： 行政优益权就是国家为保证行政职权的有效行使，赋予行政主体及其他工作人员某些职务上或物质上的优惠条件。 其中，职务上的优惠条件属行政优先权；物质上的优惠条件属行政受益权。 13、行政授权： “行政授权”在国外的含义主要包括两项内容：（ 1）指法律、法规对权力的最初设定；（2 ）已获得权力的主体把自己 的权力转移给其他主体，使后者亦拥有这种权力。在我国，受行政诉讼法第 25 条第 4 款关于“由法律、法规授权的组织所作的具体 行政行为，该组织为被告。由行政机关委托的组织所作的具体行政行为，委托的行政机关是被告”规定的影响，目前流行的关于行政授 权的定义是，行政授权是指法律、法规、规章把行政权授给非行政机关组织体。 14、行政委托： 行政委托是行政主体出于管理上的需要，委托其他组织或个人（受委托方）以其（委托人）名义代行行政职权，该行 为效果仍属于委托人的活动。 行政职责： 行政职责是指行政主体在行使行政职权，进行行政活动过程中，必须承担的法定义务。 15、行政人： 行政人是中国行政法学理论上的一个重要概念，特指依法代表国家，并以行政主体的名义，实施行政行为，其行为效果 归属于行政主体的个人。 16、公务员： 1993 年 8 月 14 日国务院发布的国家公务员暂行条例第 3 条的规定，公务员特指各级国家行政机关中除工勤人员之外 的工作人员。这一定义表明：非行政机关中的工作人员，一律不属于公务员；行政机关中只有具有行政职务的工作人员才是公务员；行 政机关中的工勤人员没有行政职务、不具备行使行政权的资格，所以不是公务员。 17、国家公职关系： 是指国家公务员因担任国家公职、执行国家公务而与国家 (直接相对主体为行政机关) 发生的法律关系。 18、行政相对人： 简称相对人，是指在行政法律关系中，同行政主体相对应的另一方当事人。行政相对人也是一个法学概念，不是一 个法律概念。 19、行政对象人与行政相关人：以行政行为的对象是否直接为标准，可把相对人分为行政对象人和行政相关人。行政对象人是指行政行 为作出时所直接针对的相对一方，如受行政处罚的当事人。行政相关人是指行政行为作出时除对象人之外与行政行为有直接利害关系的 相对一方，比如行政处罚案件中的受害人。 20、授益相对人与侵益相对人： 以行政主体行政行为对相对人权益影响的性质为标准，可把相对人分为授益相对人和侵益相对人。通 过行政行为赋予其某种权益的相对人为授益相对人；反之，通过行政行为使其失去某种权益或使其利益受到损害的相对人为侵益相对人。 行政行为： 行政行为是指行政主体行使行政职权对相对人产生法律效果的行为。 21、抽象行政行为与具体行政行为：抽象行政行为与具体行政行为的区别是困扰理论和实务界的一个难题。两者的区别可从三方面进行： （1）看该行政行为终结时相对人是否明确、固定。（2 ）看适用效力是“一次性消费” 还是反复使用。抽象行政行为的通常表现形式是具 有普遍约束力的行政规范性文件。 22、行政处理： 是指行政主体针对具体事件行使行政权、单方面作出的对外直接产生法律效果的行政法上的法律行为。 23、羁束行政处理： 是指行政主体在严格受法律拘束、没有自由选择可能的情形下所作的行政处理。 24、裁量行政处理： 是指行政机关经由法律的授权，在法条规定的构成要件实现时，可以决定是否作出该行政处理，或者选择作出何 种行政处理。 25、行政处理的公定力： 指行政处理一经作出，除非有重大、明显的违法情形，即具有被推定为合法而要求所有机关、组织或个人表 示尊重的一种效力。 26、行政处理的确定力： 是指行政处理具有不受任意改变（撤销、变更、废止注销或吊销等）的法律效力。它包括形式确定力和实质 确定力两个方面。 27、行政处理的拘束力： 是指行政处理生效后，所具有的约束和限制行政主体和行政相对人行为的法律效力。 28、行政处理的执行力： 是指已生效的行政处理要求行政主体和行政相对人对其内容予以实现的法律效力。 行政程序： 是指行政主体及其行政人按照一定的步骤、顺序、方式和时限行使行政权（即作出行政行为）的过程。 29、内部程序和外部程序： 这是根据某程序要素是否与外部相对人发生直接联系所作的分类。内部程序是行政主体进行行政行为时所 采取或依照的与外部相对人无直接关系的程序。外部程序是行政主体作出行政行为时与外部相对人发生直接关系的程序。 30、行政程序法的基本原则： 是指反映现代行政价值目标，对整个行政程序有指导意义，在行政程序立法和运用过程中必须遵循的基 本准则。这种基本准则具有特殊性、普遍性和高效性。行政程序法的基本原则包括法定原则、公开原则、公平原则、正当原则、参与原 则和效率原则。 31、信息公开制度： 所谓信息公开是指相对人有获得行政主体的纪录和资料的权利。除法定保密外，行政主体有义务依相对人申请或 主动公开纪录和资料。 32、表明身份制度： 是指所有的行政主体和行政人在正式行使行政权作出行政行为之始应向相对人(利害关系人) 出示必要的证件、展示 必要的公务标志佩戴或口头说明，以证明其享有某种职权并正在或即将开始行使该权力的程序规则。 33、听证制度（听取意见）： “听证”一词由英文 hearing 翻译而来，意指行政主体在作出影响相对人合法权益的决定前，告知决定理由 和听证权利，相对人有表达意见、提供证据、进行质证以及行政主体听取意见、接纳证据的程序所构成的一种法律制度。 34、回避制度： 行政程序法中的回避，是指行政机关的公务员在行使职权过程中，因其与所处理的法律事务有利害关系，为保证实体 处理结果和程序进展的公正性，依法终止其职务的行使并由他人进行的一种法律制度。 35、行政立法： 是指行政机关根据宪法和组织法所进行的立法活动。包括职权立法和授权立法。其包括了行政法规和行政规章。 36、行政规定： 行政规定指代除行政法规和规章之外的行政文件。 37、行政许可： 行政许可是指行政主体根据行政相对人的申请，通过颁发许可证或执照等形式，依法决定是否赋予特定的行政相对人 从事某种活动或实施某种行为的权利或资格的行政行为。 38、行政确认： 从行政法学学理上，将行政确认定义为是行政主体依法对相对人的法律地位、法律关系和法律事实等进行确认、甄别、 证明等的活动。 39、行政征收： 是指行政主体依法以强制无偿方式取得相对人财产所有权的一种具体行政行为。行政征收是国家凭借其权力参与国民 收入分配和再分配的过程。 40、行政征用： 是指行政主体基于公益的需要，以补偿为前提，对行政相对人的财产权或具有财产价值的其他权利收归国有，进行限 制或利用的行为。 41、行政奖励： 是指行政主体对符合法定条件的相对人，赋予一定的权利，以资鼓励的具体行政行为。 42、行政给付： 行政给付是行政机关在公民年老、疾病或者丧失劳动能力等情况或其他特殊情况下，依照有关法律法规规定，赋予其 一定的物质权益或与物质有关的权益的具体行政行为。 43、行政处罚： 根据行政处罚法第 3 条的规定，行政处罚是行政机关对于公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，所 给予的制裁行为。 44、行政裁决： 行政裁决是行政主体对法定民事争议进行裁决的行为。 45、行政强制： 行政强制，是指行政主体为维护公共秩序和公共利益以及实现行政目的而直接或申请法院对行政相对人采取强制性措 施的行为。 46、行政强制措施： 又称行政即时强制，是指行政主体在实施行政管理过程中，为制止违法行为或在紧急、危险情况下，根据法律、 法规规定，对行政相对人的人身或者财产实施暂时性控制的措施。如对人身自由的限制，对财产的查封、扣押、冻结等。 47、行政强制执行： 是指行政主体依法自己或申请人民法院对不履行发生法律效力的行政决定的行政相对人采取强制方式，以迫使该 相对人履行该义务，或者达到与履行义务相同之状态的行为或制度。 48、行政计划： 是指行政机关为达成特定的行政目的，为履行行政职能就所面临的要解决的问题，从实际出发，对有关方法、步骤或 措施等所做的设计与规划。 49、行政指导： 是指国家行政机关在其所管辖事务范围内，对于特定的行政相对人运用非强制的手段，获得相对人的同意或协助，指 导行政相对人采取或不采取某种行为，以实现一定行政目的的行为。 50、行政合同： 在我国，行政合同还是一个学理用语。行政合同是指以行政主体为一方当事人的发生、变更或消灭行政法律关系的合 意。 51、行政超越职权： 通常被简称为行政越权，是指行政主体超越其法定行政职权（权限和权能）的违法行政行为。 52、行政滥用职权： 即滥用自由裁量权，是指行政主体及其工作人员在职务权限范围内严重违反行政合理性原则的自由裁量行为。其 特点表现为： 53、行政不作为违法： 是指行政主体（通过其工作人员）有积极实施法定行政作为的义务，并且能够履行而未履行（包括没有正确履 行，下同）的状态。 54、事实问题瑕疵： 此处所指事实，是指法律上的事实，即行政主体在作出行政行为时依靠证据和推理认定的事实。所以事实问题瑕 疵是指由于证据和推理的运用可能会产生（故意的、过失的，甚至意外的）的各种误差，甚至是虚假的事实认定。 55、行政法律责任： 是指行政主体和行政人因违反行政法规范而依法必须承担的法律责任，它主要是行政违法引起的法律后果。 56、行政责任的转继： 是指行政责任从一个主体转移给另一个主体并为后一主体所继受。 57、行政复议： 系指行政相对人，不服行政主体的具体行政行为，依法向行政复议机关提出申请，请求重新审查并纠正原具体行政行 为，行政复议机关据此对原具体行政行为是否合法与适当进行审查并作出决定的法律制度。 58、行政复议管辖： 是指不同层级、不同职能的行政机关之间受理复议案件的分工。管辖的实质意义在于解决具体对某一行政复议案 件由哪个行政机关行使复议权 。 59、行政复议参加人： 系指行政复议当事人以及与行政复议当事人法律地位相类似的人。行政复议当事人，即因发生行政争议，为保 护自己的合法权益，依法以自己的名义参加行政复议，并受行政机关复议决定约束的组织或个人。复议当事人通常指申请人和被申请人， 在某些情况下，还包括复议中的第三人。 60、行政诉讼： 是指行政相对人认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益，依法诉诸人民法院，人民法院在双方当事人和其他诉 讼参与人的参与下，对该行政争议进行受理、审理、裁判以及执行裁判等司法活动的总和。 61、诉讼不停止执行原则： 该原则的基本含义是：原告提起行政诉讼，不影响被告（行政主体）具体行政行为的先行执行力，即行政 主体在人民法院作出裁判之前，可以照旧执行原具体行政行为。 62、行政诉讼的管辖： 是指人民法院之间受理第一审行政案件的分工。 63、行政诉讼参加人： 是指参加行政诉讼的当事人