2010年司法考试刑诉,关注新法规

目录 2010 年司法考试刑诉:关注新法规 司考刑事案件部门管辖记忆口诀 刑诉中普通程序简化审六项例外 2010 年司法考试刑事诉讼法 管辖问题 2010 年司法考试刑诉:关注新法规 刑事诉讼法从 2002 年司法考试开展以来一直占有非常重要的地位。以 2007 年到 2009 年三年 的司法考试为例，刑诉法一直稳定在 72 分左右(07 年 72 分、08 年 72 分，09 年 73 分)，在司法 考试中所占分值仅次于民法和刑法。如果对刑诉法的复习不得要领，不仅不能在刑诉法上得到一 个满意的分数，还会牵一发而动全身，影响到整个司法考试的总成绩。因此，掌握一套行之有效 的刑诉法复习方法对于顺利通过司法考试至关重要。 一、刑诉法应以法条为基本的复习内容 刑事诉讼法是一门程序法，可操作性强是程序法的一个基本特点，虽然刑诉法的理论并不比 刑法、民法少，但是司法考试中对于刑诉法的考查更偏重于对法条的理解、记忆和熟练应用。以 07、08、09 年三年的司法考试为例，07 年刑诉法共考查了 72 分，其中有 66 分是对法条的直接考 查，占刑诉总分值的 91.7%;08 年 72 分，其中有 64 分是法条型的题目，占刑诉总分值的 89%。09 年刑诉共考了 73 分，其中有 61 分可以在刑诉法规中找到答案，占到出题总分值的 82%。通过以 上数据分析，我们可以得出一个基本结论：刑事诉讼法在司法考试中主要是以法条为命题依据。 因此“司法考试，刑诉法的复习主要就是背法条”这句话是很有道理的，大家应当谨记。 那么既然刑诉法是以法条为复习蓝本，哪些法条是复习的重点呢?其实每年新的司法考试大纲 出台的时候，在刑诉法考查大纲的末尾都会列有刑事诉讼法的法律法规和相关司法解释，刑诉法 中的法条型题目基本不会超出这些法规。其中有些常考的法规应当引起大家足够的关注和重视。 主要有四个：中华人民共和国刑事诉讼法;最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、 司法部、全国人大常委会法制工作委员会关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定;最高人民法 院关于执行刑事诉讼法若干问题的解释;刑诉解释、人民检察院刑事诉讼规则。这四个法 律规定需要大家着重掌握，精读、细读。当然对于其它的法规大家也要通过复习参考书，掌握其 中的重点法条。 总而言次，复习刑事诉讼法，大的方向必须是以法条为根本。 二、多做真题 通过对历年的司法考试刑诉法的真题分析可以发现，司法考试中刑事诉讼法的考查内容较为 集中，导致其出题所考查的知识点有较高的重复率，有的时候甚至出现碰到原题的情况。因此， 大家在复习的时候应当将司法考试刑诉法的历年真题作为复习的另外一个重要内容。如果参加司 法考试的学员能够把刑诉法历年的真题琢磨透彻，全面理解的话，在下一年的司法考试中至少可 以拿到 70%的刑诉分值。但是如何利用真题，充分挖掘其使用价值却不是一件简单的事情。. 第一，在作真题的时候首先要了解题目想要考查的内容，必须要把真题背后所考查的知识点 挖掘出来，把要考查的知识点弄懂弄透，然后再围绕这一知识点把相关的其它知识点进行一个简 单串联，做到触类旁通，这才是利用真题复习的最好方法。因此，大家在买真题的时候一定要买 有答案和答案解析的真题书，同时最好真题中还附有本题考点，以便大家在复习真题的时候针对 性更强。 第二，对于真题不能只做一遍，这样往往不能形成深刻的记忆和更为全面的理解。一般情况 下真题最少要做三遍。具体方式，可以在每轮一个复习阶段结束以后做真题，也可以在复习过程 中每天做 10 道左右的真题，如何掌握，因人而异，但是真题的使用率绝不能过低。 司法考试的一个重要特点就是“新法规必考”，刑诉法也不例外。可以说每年的司法考试刑 诉法都有几道题目是伴随着新公布的司法解释或者法律法规而设置的。比如说最高人民法院 2008 年 12 月 26 日颁布的最高人民法院关于适用停止执行死刑程序有关问题的规定在 2009 年的司 法考试中就直接或间接地考查了 5 分的分值。因此，关注近三年内刑诉法出台的新法规、司法解 释对于刑诉得高分至关重要。比较简单的复习方法就是将刑诉法新大纲中所列的最近三年的新法 规专门抽出来看，当然在看的时候如果有相关的新法规解读辅导书不妨拿来看一下，可以提高效 率。 四、如何复习理论性题目 虽然说刑诉法是以法条为复习蓝本，但是刑事诉讼法每年也有 6 到 12 分的分值是理论型的题 目，单纯凭借对法条的记忆是很难直接应答的。对于这部分题目的复习方法，大家可以以法律出 版社出的“三大本”教材为主要复习对象，将“三大本”刑事诉讼法部分中的刑事诉讼法基本理 念、基本原则、基本制度、证据章节以及审判概述中的内容仔细拿来看，这部分内容是理论性题 目出题的主要来源，需要大家认真理解和掌握。当然如果在复习的起步阶段能将三大本中刑诉法 的全部内容从头到尾过一遍的话，复习效果更佳。 五、对于司法考试刑诉法考查重点的梳理 重者恒重是刑诉法司法考试命题的一个特点。重要考点的梳理和强化复习对于刑诉法在短期 内取得好的效果非常重要，为此，以下为大家总结了历年来刑诉法的一些常考点。需要指出的是 文章来源：中顾法律网 中国第一法律门户 中顾法律网提供更多免费司法考试资料下载 以下考点不能囊括刑诉法的全部考查内容，因此在复习以下内容的同时，大家还应当将刑诉法的 每个章节认真细致的去看，全面复习。 1、刑事诉讼法的原则与概述部分：刑诉法第 15 条，免予追究刑事责任的情形; 2、刑事诉讼专门机关与诉讼参与人：单位犯罪中的诉讼情况; 3、管辖：立案管辖(检察院与法院自诉案件的管辖)，地域管辖和指定管辖; 4、回避：回避的决定; 5、辩护与代理：辩护人的范围，指定辩护、拒绝辩护以及律师辩护人与其它辩护人在各个诉 讼阶段的权利区别; 6、刑事强制措施：都很重要，尤其是取保候审和拘留、逮捕; 7、刑事证据：都很重要，尤其是证明对象、证明标准、证明责任、非法言辞证据排除规则以 及证据在学理上的分类; 8、刑事附带民事诉讼：诉讼程序 8、立案：立案监督; 9、侦查：侦查羁押期限、补充侦查以及各个具体侦查行为; 10、起诉：三类不起诉制度以及对不起诉的制约机制; 11、一审：全部要看，其中简易程序必考; 12、二审：上诉不加刑制度，二审中的一些程序; 13、死刑复核：对于死刑案件主要看最高人民法院关于复核死刑案件若干问题的规定 (2007 年 2 月 28 日公布)，对于死缓主要记住一条：高院核准死缓的案件，认为原判量刑过 重的，应当裁定予以核准，然后再以按照审判监督程序予以改判。而不能够直接在死缓复核时候 直接改判加重刑罚，也不能发回重审。 14、审判监督程序：提起审判监督程序的主体以及理由;重新审判的程序(206)和审限(207)。 15、执行：死刑的执行、减刑和假释、监外执行;对于死刑要着重看最高人民法院 2008 年 12 月 26 日颁布的最高人民法院关于适用停止执行死刑程序有关问题的规定。 六、结语 应当说，刑事诉讼法在历年司法考试中的比重不低，但是难度与其它部分法相比不是很大， 应当是大家用来提分的重要部门法。因此，大家对待刑诉法的总体态度上必须要提高重视程度， 复习中全力以赴，讲究策略和方法，在考试中争取多拿分，拿全分，这样的话才能够顺利的通过 司法考试，取得优异的成绩。 司考刑事案件部门管辖记忆口诀 要破案，找公安，公安部门管得宽， 偷抢拐卖和诈骗，杀人放火与强奸; 要是罪犯是个官，立案就找检察院， 贪污贿赂和渎职，利用职权侵人权， 直接立案不可以，省级以上先过关; 侮辱诽谤和虐待，暴力干涉与侵占， 只要不出人命案，不去法院没人管， 侮辱诽谤别过分，危害国家有国安; 轻伤重婚遗弃案，通信住宅知识权， 伪劣商品做与卖，公安检察不立案， 只要手里有证据，去找法院也给管; 还有一些小机关，光看名字就好办， 走私犯毒找海关，危害国家有国安， 军队只管军内事，监狱只是管罪犯; 虽然分工有不同，案件牵连帮着办。 以下是级别管辖： 法院专职管审判，基层法院是骨干; 刑事案件大多管，无期/死刑往上传， 上院接案忙判断，不够标准往回返， 文章来源：中顾法律网 中国第一法律门户 中顾法律网提供更多免费司法考试资料下载 检察机关权力大，送上以后不退还; 国家安全和老外，死刑无期归中院， 一人有罪往上传，全案一起连锅端， 上院认为有必要，也可屈尊代审判; 两个高院挺清闲，不归自己不审判， 死刑复核最高管，权力下放挺混乱， 杀人放火与强奸，危害公共与治安， 毒品管得比较严，甘肃两广云贵川。 巧记复议管辖： 复议就是找上级，省级/中央不可以， 地方不能管直属，自己部门可处理; 地域管辖比较难，犯罪之地是关键， 流窜犯罪民愤大，管制缓刑居地管; 几个法院都有权，谁先受理谁先管， 犯罪主地要合适，必要之时可以转; 国际犯罪影响大，谁能捕获谁能判， 车船飞机停靠地，列车再加目的站， 跑了和尚不跑庙，国外犯罪原籍管， 使馆虽说中国办，可是也按外国算， 老外国外欺负人，他一入境咱就办; 服刑罪犯有漏罪，一般要归原审管， 服刑之地犯罪地，若是合适可以转， 服刑其间又犯罪，服刑之地必须管， 脱逃其间犯了罪，哪里发现哪里管， 这些囚犯真麻烦，不如一枪崩了算; 现在军民搞共建，可是审判分开算， 只要不是穿军装，一律就归地方办， 军事秘密不要沾，粘上就归军队管， 铁路法院管自己，有点争议地方判。 关于拘留： 被发现，有证明， 被指证，畏罪行，(“畏罪”自杀/“畏罪”潜逃) 毁证伪证加串供， 多次流窜与合伙， 不讲真话身不明; 公安机关来执行， 县级以上开证明， 通知/讯问各一日， 没有问题就放行。 三日上报检察院， 七天之内作判断， 普通最长十四天， 三十七日最长限。 关于逮捕： 三证三期一徒刑， 一批一决一执行， 通知/讯问各一日， 不妥释放发证明。 (注：“三期”：重病/怀孕/哺乳，与劳动法“三期”区分。) 文章来源：中顾法律网 中国第一法律门户 中顾法律网提供更多免费司法考试资料下载 刑诉中普通程序简化审六项例外 不适用普通程序审理“被告人认罪案件”的情形： 一、重大社会影响案件。 (重社) 二、盲聋哑人犯罪案件。 (盲聋哑) 三、外国人犯罪案件。 (外国人) 四、共同犯罪中，其中有人不认罪、不同意适用的。 (共犯不认罪) 五、可能判处死刑的。(死刑) 六、被告人认罪但经审查可能不构成犯罪的。 (认罪但可能不构成犯罪) 记忆口诀：几个重色(重社)的盲聋哑 外国人，因共犯不认罪最终被判处了死刑，其中一个人 认罪但可能不构成犯罪! 2010 年司法考试刑事诉讼法 管辖问题 一、审判管辖的概念 审判管辖，是指人民法院审判第一审刑事案件的职权范围，包括各级人民法院之间、普通人 民法院与专门人民法院之间，以及同级人民法院之间，在审判第一审刑事案件上的权限分工。 二、级别管辖 (一)级别管辖的一般原则： 1、基层人民法院管辖的第一审刑事案件 普通刑事案件的第一审原则上由基层人民法院管辖。 2、中级人民法院管辖的第一审刑事案件 危害国家安全的案件; 可能判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件; 外国人犯罪的刑事案件。 (二)中院管辖的例外规定 除了上述最基本的以外，由于中级人民法院的管辖在法条上体现的略显复杂，因此笔者在此 作一简单归纳： 1、上级人民法院在必要的时候，可以审判下级人民法院管辖的第一审刑事案件;但是对于第 一审刑事案件，依法应当由上级人民法院管辖的，不能再指定下级人民法院管辖。2、一人犯数罪、 共同犯罪和其他需要并案审理的案件，只要其中一人或者一罪属于上级人民法院管辖的，全案由 上级人民法院管辖。 3、人民检察院认为可能判处无期徒刑、死刑而向中级人民法院提起公诉的普通刑事案件，中 级人民法院受理后，认为不需要判处无期徒刑以上刑罚的，可以依法审理，不再交基层人民法院 审理。 4、基层人民法院认为案情重大、复杂需要由中级人民法院审判的第一审刑事案件，可以请求 移送中级人民法院审判。中级人民法院可以同意，也可以不同意。同意移送的，应当向基层人民 法院下达同意移送决定书，并书面通知同级人民检察院。基层人民法院接到上级人民法院同意移 送决定书后，应当通知同级人民检察院和当事人，并将起诉材料退回同级人民检察院。 司法考试真题链接： 1、(2004-2-27)张某系 L 市出租汽车公司司机，住该市河东区。1999 年 10 月 25 日晚，香港 居民孙某在河西区乘坐张某驾驶的出租车至该区天平大酒店，下车时将背包遗忘在车上，内有价 值近 4 万元的笔记本电脑。孙下车后即意识到背包遗忘在车上，于是找到张某，向其索要。张某 谎称并未见到背包，拒不交出。该案一审管辖法院应当是哪个法院? A.河东区人民法院 B.河西区人民法院 C.市中级人民法院 D.市中级人民法院制定的其他基层人民法院 答案：B 2、(2002-2-17)根据我国刑事诉讼法的规定和有关的司法解释，下列哪个说法是正确的? A.上级人民法院不能审判下级人民法院管辖的第一审刑事案件 B.上级人民法院不能制定下级人民法院审判应由上级人民法院管辖的第一审刑事案件 C.上级人民法院不能指定下级人民法院审判管辖不明的案件 D.上级人民法院不能指定下级人民法院审判管辖明确的案件 3、(2003-2-57)下列第一审刑事案件，哪些应当由中级人民法院管辖? 文章来源：中顾法律网 中国第一法律门户 中顾法律网提供更多免费司法考试资料下载 答案：B A.张某玩忽职守案 B.陈某组织武装叛乱案 C.钱某故意杀人案 D.岳某抢夺某外国公民财物案 答案：BC 4、(2003-2-94)某市检察院以刘某犯有抢劫罪向市中级法院提起公诉，法院受理后认为该案 不需要判处无期徒刑以上刑罚。对此案，该法院下列做法中正确的是： A.驳回检察院的起诉 B.将案件交由下级法院审理 C.继续审理本案 D.向上级法院请示可否审理 答案：BC 三、地域管辖，是指同级人民法院之间，在审判第一审刑事案件上的权限划分。 (一)犯罪地法院管辖为原则 刑事案件原则上应由犯罪地的人民法院管辖。按照最高人民法院的司法解释，犯罪地是指犯 罪行为发生地。包括：犯罪预备地、犯罪行为实施地、犯罪结果地以及销赃地等。非法占有为目 的的财产犯罪，犯罪地包括犯罪行为发生地和犯罪分子实际取得财产的犯罪结果发生地。 (二)被告人居住地法院管辖为例外 被告人居住地法院管辖的原则是以“更为适宜”为前提的，要视具体案情来定，由于标准模 糊，不是司法考试的重点。这个原则是法律和司法解释对地区管辖所作的一项辅助性的规定。其 中，被告人居住地包括被告人的户籍所在地、居住地。 司法考试真题链接： 1、(2006-2-66)甲非法拘禁乙于某市 A 区，后又用汽车经该市 B 区、C 区，将乙转移到 D 区 继续拘禁。对于甲所涉非法拘禁案，下列哪些法院依法享有管辖权? A 区法院 B 区法院 C 区法院 D 区法院 答案：ABCD 2、(2002-2-22)几个同级人民法院都有管辖权的案件，应由最初受理的人民法院审判。在必 要的时候可以移送下列哪一法院审判? A.犯罪地人民法院 B.被告人居住地人民法院 C.主要犯罪地人民法院 D.被告人经常居住地人民法院 答案：C 三、管辖不明的处理 管辖不明的情况分为两种：一、管辖客观不明的情况。在这种情况下，应由争议各方在审限 内协商解决;协商不成的，由各级人民法院分别逐级报请共同的上一级人民法院指定管辖。二、有 管辖权但人民法院不宜行使管辖权的情况。在这种情况下，上级人民法院有权以指定的方式改变 管辖权，但是不得改变案件的级别管辖。 上级人民法院指定管辖的，同样分为两种情况讨论：一、对于