国际私法复习资料

第一章 国际私法概述第一节 国际私法的概念定义：国际私法的定义是以直接规范和间接规范相结合平调整平等主体之间的国际民商事法律关系并解决国际民商事法律冲突的法律部门。一、国际私法的名称1、法则区别说：最初由意大利 巴托鲁斯 使用2、私国际法：最被由美国最高法院法官斯托里在法律冲突论提出，法国学者福利克斯在私国际法或冲突法论中正式采用3、国际私法：德国学者谢夫纳在国际私法的发展中首先使用4、冲突法：荷兰学者罗登伯格最先使用二、国际私法的调整对象1、国际民商事法律关系是国际私法的调整对象国际民商事法律关系指在主体、客体、内容三要素中至少有一个因素与国外有联系的民商法律关系2、国际私法调整国际民商事法律关系：A.间接调整：指明某种国际民商事法律关系应适用何种法律的规范，而不直接规定如何调整权利义务B.直接调整：直接规定当事人的权利与义务的“实体规范 ”如果下列诉讼案件在我国法院审理，其中构成涉外民事法律关系的有（ ）A我国两卡车在俄罗斯相撞而产生的赔偿责任关系 B中国公民和韩国公民之间的婚姻关系 C中国公民和日本公民之间关于位于东京的不动产继承关系 D发生在泰国的犯罪行为，其结果在我国产生，从而引起的对犯罪嫌疑人的刑事责任的追究 国际私法中最古老的调整方法是（ ）A统一实体规范调整 B冲突规范调整 C直接调整 D直接适用的法律调整 第二节 国际私法的范围一、国际私法范围：A.冲突规范是国际私法最基本的规范B.冲突规范以外的但与调整国际民商事法律关系和解决国际民商事法律冲突有关的一些规范纳入国际私法范围：国际私法应包括外国人的民商事法律地位规范、冲突规范、国际统一私法规范和国际民商事争议解决规范。二、国际私法的规范1、外国人的民商事法律地位规范：是国际私法产生的一个前提，为直接规范和实体规范2、冲突规范：间接规范3、国际统一实体规范4、国际民商事争议解决规范：程序规范或间接规范在国际私法范围问题上，主张国际私法为冲突法的国家主要是（ ）A欧洲大陆法系B德日法系C拉美国家D英美普通法系第三节 国际私法的渊源一、国内法渊源A.国内立法B.国内判例C.司法解释二、国际法渊源A.国际条约B.国际惯例国际私法最早最主要的法律渊源是（ ）A国内立法 B国际惯例 C国际公约 D国内判例 国际私法主要解决的法律冲突是（ ）A区际法律冲突 B时际法律冲突 C人际法律冲突 D不同国家之间的法律冲突 第二章 国际私法的主体第一节 自然人一、自然人的国际私法主体资格自然人是国际私法的基本主体。自然人作为国际民商事法律关系的主体资格取决于其所具有的权利能力和民事行为能力二、自然人的国籍1、概念：指一个人属于某一个国家的国民或公民的法律资格解决自然人国籍冲突是国际私法的任务之一2、自然人国籍的积极冲突的解决：A.内国国籍为准B.最后取得国籍为准C.依据或惯常居所所在国国籍为准D.与当事人最密切联系国籍为准 如瑞士P73 我国民通意见规定：有双重或多重国籍的外国人以其有依据或与其最有密切联系的国家法律为基本国法涉外民事法律关系适用法19 条：依照本法适用国籍国法律，自然人具有两个以上国籍的，适用有经常居所的国籍国 法；在所有国籍国均无经常居所的，适用与其右最密切联系的国籍国法律。3、自然人国籍的消极冲突的解决一般主张：以当事人住所所在国的法律为其本国法，不能确定则以其居所所在国的法律为其本国法我国规定：自然人无国籍或者国籍不明的，适用其经常居所地国法律。甲因出生而取得俄罗斯国籍，后来又取得美国国籍，甲的住所在美国。现甲在中国法院涉讼，依我国的法律规定甲的本国法应该是（ ）A美国法B俄罗斯国法C中国法D依据甲的选择三、自然人的住所1、自然人的住所：一个人以久住的意思而居住的某一处所A.原始住所B.选择住所C.法定住所构成国际私法上住所的要件有（ ）A有久居的意愿B在居住地有一定的财产C有居住的事实D居住的时间必须在一年以上2、自然人住所的积极冲突的解决：A.其中有一个是内国住所，以内国住所为其住所B.均为外国住所且同时取得，一般以与当事人有最密切联系者为其住所我国规定：当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所3、自然人住所的消极冲突的解决A.当事人的居所或惯常居所代替住所B.以当事人曾有过的最后住所为其住所，无最后住所则以现在地法作为住所地法P75 我国规定 ：当事人住所不明或者不能确定的，以其经常居住地为住所。当事人有几个住所的，以产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。四、自然人的居所：一个人在一定时间内居住的处所根据最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见,以下说法哪些是正确的？（ ）A在当事人住所不明或不能确定时，应以其经常居住地作为其住所 B在当事人住所不明或不能确定时，两个以上的住所应以与产生纠纷的民事关系有密切联系的地方为其住所C如果当事人有两个以上住所，则以其国籍国所在地作为其住所 D如果当事人有两个以上住所，则以与产生纠纷的民事关系有密切联系的地方为其住所第二节 法人一、法人的国际私法主体资格1、特征A.是一种社会组织B.拥有自主经营的财产C.独立享有民事权利和承担民事义务二、法人的国籍1、法人国籍的确定A.成员国籍主义（资本控制主义）B.设立地主义（成立地或登记地）C.住所地主义D.准据法主义E.法人设立地和住所地并用主义下列各项中，为各国实践及学者主张作为确定法人国籍的根据有：A法人属人法B法人设立人国籍法C实际控制说D复合标准说E法人成立地说我国主张：依据法人的设立登记地来确定法人的国籍 p80美国甲公司、日本乙公司、中国丙公司在中华人民共和国领域内合资设立一家中外合资经营企业，该企业（ ）A具有美国国籍B具有日本国籍C具有中国国籍D不具有国籍三、法人的住所A.主事务所所在地说B.营业中心所在地说 C.章程指定住所说D.主要办事机构所在地说我国规定：法人以它的主要办事机构所在地为住所四、法人的营业所我国规定：当事人有二个以上营业所的，应以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业所为准，没有营业所的，以其住所地或经常居住地（惯常居所）为准五、外国法人的认可方式A.国际立法认可B.国内立法认可 ：一般认可、概括认可、特别认可在我国的认可：外国法人在我国从事民商事活动应得到我国主管机关的认可，未经批准登记，不得开展常驻业务活动根据我国最高人民法院司法解释，外国法人的本国法是指（ ）A.其住所地所在国法 B.其营业地所在国法C.其注册登记地国法 D.其行为所在地国法按照我国有关司法解释，法人的民事行为能力依其本国法确定。某一外国人到中国从事商业活动，应以（ ）的法律为其本国法。A主要营业地国 B主要管理地国 C注册登记地国 D资本控制国第三节 国家一、国家的国际私法主体资格特殊性：A.主权者B.在国际民商事法律关系中以当事者和主权者双重身份出现 C.以国家名义由授权机关和负责人进行D.以国库财产作后盾E.国家及其财产享有豁免二、国家及其财产豁免1、概念：在国际交往中一个国家及其财产未经其同意免受其他国家的管辖与执行措施的权利2、理论：A.绝对豁免论B.限制豁免论：非主权行为不享有豁免3、我国的豁免观点：A.坚持国家及其财产豁免，反对限制豁免或废除豁免论B.坚持国家本身或者以国家名义从事的一切活动享有豁免C.国有公司或企业是具有独立法律人格的经济实体，不享受豁免D.赞成通过达成国际协议消除分歧E.侵犯中国的国家及其财产豁免权可以采取相应报复措施F.到外国法院出庭主张抗辩不视为接受管辖第四节 国际组织一、国际组织的国际私法主体资格1、特点A.具有独立法律人格B.与职能和宗旨有关C.活动范围严格按照有关条约和组织章程的规定D.范围有限，是特殊主体E.享有一定的特权与豁免二、国际组织在国际民商事交往中的特权与豁免内容：A.国际组织及其财产对当地国的司法管辖与执行享有豁免B.国际组织的会所、公文档案不受侵犯C.财产和资产免受搜查、征用、没收、侵夺和其他任何形式的干涉第五节 外国人的民商事法律地位一、概述一国赋予外国人在内国一定的民商事法律地位是国际民商事法律关系即国际私法调整对象赖以产生和发展的基础国家元首、外交官员、领事官员、国际组织官员等具有与一般外国人不同的特殊民商事法律地位二、制度1、国民待遇：不包括政治待遇和不允许外国人享有的特定权利；是互惠并有所限制的国民待遇2、最惠国待遇：互惠不属于最惠国待遇的例外：A.一国给予邻国的特权与优惠B.边境贸易和运输方面的特权与优惠C.有特殊历史、政治、经济关系的国家之间形成的特定特权与优惠D.经济集团内部各成员国互相给对方的特权与优惠国际私法上规定最惠国待遇的目的是（ ）A保证本国人与外国人之间法律地位平等B保证与本国有最惠国条约关系国家的外国人之间法律地位平等C保证本国人与本国人之间法律地位平等D保证外国人与外国人之间法律地位平等3、优惠待遇：是最惠国待遇待遇借以发生效果的事实根据三、外国人在中国的民商事法律地位外国人基于我国国内法、缔结或参加的国际条约以及互惠或对待原则，在我国享有国民待遇、最惠国待遇或优惠待遇。根据我国国内立法和我国缔结、参加的国际条约，外国人在我国享有（ ）A国民待遇B最惠国待遇C优惠待遇D不歧视待遇高某出生在甲国，其父亲是乙国人，母亲是丙、丁双重国籍人，假设对原始国籍的获得，甲丙两国采取纯粹的出生地主义，乙，丁两国都采取纯粹的双系血统主义。此时，根据有关国际法规则和国际实践，对于高某此时国籍状况，下列何种表述是正确的？A 高某可能拥有甲、乙、丙、丁四国的国籍B 高某仅可能拥有甲、乙、丙三国的国籍C 高某仅可能拥有甲、乙、丁三国的国籍D 高某仅可能拥有甲、乙两国的国籍关于外国人在我国民事法律地位，正确的表述是()A我国给予外国人以国民待遇，并且不要求以对等互惠为条件B诉讼费用担保是我国对外国原告和外国被告所规定的共同的诉讼义务C我国支持国家及其财产豁免是国际法上的一项基本原则D目前我国不承认领事代理制度第三章 法律冲突、冲突规范和准据法第一节 法律冲突一、法律冲突的概念和类型1、概念：调整同一社会关系或解决同一问题的不同法律制度由于各自内容的差异和位阶的高低而导致相互在效力上的抵触。2、类型：A.公法冲突：一般适用单边冲突规范B.空间法律冲突、时际法律冲突和人际法律冲突C.平面冲突和垂直冲突二、国际民商事法律冲突的产生和特点1、产生：A.各国民商事法律制度的不同是冲突产生的前提条件B.各国人民之间的正常交往是冲突产生的客观基础C.各国承认外国人在内国享有平等的民商事法律地位D.在一定条件下承认外国民商事法律在内国的域外效力2、特点A.跨国法律冲突B.法律在空间上的冲突C.私法冲突D.平面冲突三、冲突国际民商事法律冲突的解决方法1、冲突法解决方法：用冲突规范指定应适用的法律。传统方法。2、实体法解决方法：制定国内或国际的民商事实体规范来直接确定当事人的权利与义务第二节 冲突规范一、冲突规范的概念1、冲突规范的名称和定义：指明某种国际民商事法律关系应适用何种法律的规范2、特性A.法律适用规范B.间接规范C.结构独特的规范：由范围、系属等元素构成下面有关冲突规范说法正确的是（ ）A冲突规范是一种直接规范B冲突规