劳动用工案例分析及风险预防.ppt

1、劳动用工案例分析及风险预防,我国劳动法发展的阶段,1、1949-1982 2、1982-1993 3、1993-2007 4、2008-今,我国劳动法的立法趋势,1、劳动法的立法越来越关注民主； 2、劳动法越来越多的注重保护劳动者的利益.,我国劳动法的现状总结,1. 劳动用工成本上升 2. 劳动关系得到相对固化，劳动合同签订的期限普遍延长 3. 用人单位用工自主权受到了限制，很多单位已经意识到民主管理的重要性 4.用工得到了相对规范，劳动合同签订率、社会保险办理率相对增加 5. 劳动者的流动高度自由，跳槽现象增加,我国劳动法的现状总结,6. 限制了用人单位终止劳动合同的权利，无固定期限劳动合同

2、职工人数增加 7. 扩大了劳动者的即期解除权，部分主动辞职的职工也获得了经济补偿金 8. 裁员要照顾劳动者家庭状况，优先留用无固定期限和家庭无其他就业人口职工，依法裁员效果受限制 9. 特殊群体得到了进一步保护，使得因病、职业病、三期、年老人员的利益得到了保障 10.劳务派遣业务得到了迅速发展，但因存有不稳定因素，并催生了业务外包项目的发展,一、规章制度是预防和处理劳资纠纷的决定因素,1、制定规章制度的必要性 劳动合同法第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培

3、训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。,规章制度是预防和处理劳资纠纷的决定因素,2、规章制度的生效要件 1）规章制度的内容合法； 2）规章制度制定程序合法； 3）规章制度已经公示或告知劳动者。,二、劳动合同签订中的风险防范,1、劳动合同未签订的注意事项 劳动合同法第十条已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳

4、动者每月支付二倍的工资。,劳动合同签订中的风险防范,2、与原单位劳动关系尚未解除人员是否应签订劳动合同 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第八条，企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。,劳动合同签订中的风险防范,3、劳动者不愿意签订劳动合同的热点解析 劳动合同法实施条例第五条 自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法

5、向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。,劳动合同签订中的风险防范,4、虚假盖章和虚假签名的问题 劳动合同法第十六条劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。,三、劳动合同期限设定的误区与风险防范,1、违反合同期限的法律责任 劳动合同法第八十二条规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 2、法律对合同期限的强制性规定 劳动合同法第十四条规定，有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；

6、（二）国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，续订劳动合同的。,劳动合同期限设定的风险防范,3、法律对连续工龄的规定 劳动合同法实施条例第十条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。,四、合作伙伴的选择与用工风险,1、法律规定的用人单位主体 劳动合同法第二条规定，中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。,合作伙伴的选择

7、与用工风险,关于确立劳动关系有关事项的通知 劳社部发200512号 四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。,合作伙伴的选择与用工风险,2、法律责任 劳动合同法第九十四条规定，个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。,五、工资协商机制的推动与风险解析,1、单位应制定薪酬制度 用人单位应当根据本规定制定工资支付制度，并告示本单位全体劳动者。工资支付制度应当包括工资项目、标准及其确定、调整方法；工资支付的周期和日

8、期；加班、延长工作时间和特殊情况下的工资及支付办法；工资的代扣、代缴及扣除事项等。,工资协商机制的推动与风险解析,安徽省集体合同条例第三条规定，用人单位与职工一方应当建立集体协商机制，通过平等协商订立集体合同。 集体合同由工会代表企业职工一方与用人单位订立；未建立工会的用人单位，由上级工会指导劳动者推举的代表与用人单位订立。 职工一方协商代表由用人单位工会提名，经超过半数的职工代表或者职工同意后产生；首席协商代表可以由工会主要负责人担任，,工资协商机制的推动与风险解析,关于发布安徽省2011年企业工资指导线的通知（皖人社发201148号） 一、企业工资指导线 （一）职工货币平均工资增长基准线为

9、13； （二）职工货币工资增长上线为18； （三）职工货币工资增长下线为4%。 上述工资指导线适用于全省各类企业在岗职工工资分配。,工资协商机制的推动与风险解析,3、工资的支付方式 用人单位应当以货币形式支付劳动者工资，不得以实物或者有价证券支付。 用人单位应当按照约定的日期支付劳动者工资，至少每月支付一次。遇法定节假日或休息日，应当提前在法定节假日或休息日最近的工作日支付。,工资协商机制的推动与风险解析,4、特殊形式的工资支付方式 实行年薪制或者按考核周期支付工资的，用人单位应当每月预付部分工资，年终或者考核周期届满时应当付清。 实行计件工资制或者以完成一定任务计发工资的，工资支付周期可以按

10、计件或任务完成情况约定，但支付周期超过1个月的，用人单位应当每月预付部分工资。单位预付的部分工资不得低于当地最低工资标准。,工资协商机制的推动与风险解析,5、工资清单 用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者的姓名等内容，并保存2年以上备查。 用人单位应当将工资支付给劳动者本人，并提供工资清单。劳动者实际取得的工资与工资清单以及用人单位的工资支付记录应当一致。,工资协商机制的推动与风险解析,6、扣发劳动者工资应书面告知 因劳动者过错造成用人单位直接经济损失依法应当赔偿的，用人单位可以从其工资中扣除赔偿费，但应当提前书面告知劳动

11、者；未书面告知的，不得扣除。扣除赔偿费后的月工资余额不得低于当地最低工资标准。,工资协商机制的推动与现实风险解析,7、用人单位可以不支付工资的情形 劳动者有下列情形之一的，用人单位可以不支付其期间的工资：（一）事假；（二）无正当理由不提供劳动；（三）由于劳动者本人的原因中止劳动合同。 8、用人单位与劳动者终止或解除劳动关系时，用人单位应当一次付清劳动者的工资，最长时限不超过15天。,工资支付法律热点解析,9、待岗工资的规定 非劳动者原因用人单位停工、停产在1个工资支付周期内的，用人单位应当视同劳动者提供正常劳动并支付工资。超过1个工资支付周期的，用人单位可以根据劳动者在停工停产期间提供的有关劳

12、动重新约定其工资标准，并按约定支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按不低于当地最低工资标准的70支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。,工资协商机制的推动与风险解析,10、延迟支付工资的法律责任 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）法释201012号 第三条劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理。,工资协商机制的推动与风险解析,第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单

13、位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。,工资协商机制的推动与风险解析,11、关于加班工资的法律规定 1）加班加点工资的支付标准 2）加班工资的基数： 劳动部关于劳动法条文的若干说明第44条，本条的“工资”，实行计时工资的用人单位，指的是用人单位规定的其本人的基本工资，其计算方法是：用月基本工资除以月法定工作天数即得日工资，用日工资除以日工作时间即得小时工资；实行

14、计件工资的用人单位，指的是劳动者在加班加点的工作时间内应得的计件工资。,工资协商机制的推动与风险解析,国家统计局关于工资总额组成的规定若干具体范围的解释第五项规定：基本工资是指按规定的工资标准计算的基础工资、职务工资和工龄津贴。 安徽省工资支付规定第四十四条规定，本规定计算劳动者加班工资的标准，应当按照下列原则确定：（一）用人单位与劳动者双方有约定的，从其约定；（二）双方没有约定的，或者双方的约定标准低于集体合同或者本单位工资支付制度标准的，按照集体合同或者本单位工资支付制度执行。,六、劳动合同解除的误区和法律标准,1、 严格执行法律 1）医疗期满解除 劳动合同法第四十条规定，劳动者患病或者非

15、因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。2）追究刑事责任解除 劳动合同法第39条，被依法追究刑事责任的，用人单位可以单方解除劳动合同。,劳动合同解除的误区和法律标准,3）依据规章制度解除 劳动合同法第三十九条规定，劳动者有严重违反用人单位的规章制度的情形的，用人单位可以解除劳动合同。,劳动合同解除的误区和法律标准,3、收集足够的证据 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳

16、动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。,劳动合同解除的误区和法律标准,4、严格送达程序 劳动部关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理的问题的复函解除或者终止劳动合同证明书，并按照下列程序送达： （一）本人在解除或者终止劳动合同证明书送达回执中签字； （二）本人拒绝签字或不辞而别的，按照档案载明的地址，采用挂号信或特快专递的邮寄方式将解除或者终止劳动合同证明书送达； （三）拒绝签收邮件或邮寄无法送达的，利用媒体公告。,劳动合同解除的误区和法律标准,5、寻求工会帮助 劳动合同法第43条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法

17、律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。,劳动合同解除的误区和法律标准,6、解除和终止劳动合同的特别注意事项 劳动合同法第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足

18、五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。,七、解除或终止劳动合同经济补偿金的正确理解,1、经济补偿金的给付对象 2、经济补偿金的计算公示 劳动合同法第47条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。,解除或终止劳动合同经济补偿的正确理解,违反和解除劳动合同经济补偿办法1995年1月1日施行，第十一条 本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。用人单位依据本办法第六条、第八条、第九条解除劳动合同时，劳动者的月平均工资低于企业月平均工资的，按企业月平均工资的标准支付。 安徽省劳动合同条例2004年5月1日施行，第四十九条本条例规定的计算经济补偿金和赔偿金的月工资标准，应当为解除或者终止劳动合同前劳动者本人12个月的平均工资；实际履行合同期限不满12个月的，按照实际履行期限的月平均工资计算。劳动者月平均工资低于本地职工最低工资标准的，按本地最低工资标准计算。,解除劳动合同经济补偿的正确理解,3、计算经济补偿金的月工资标准 安徽省劳动和社会保障厅关于贯彻执行安徽省劳动合同条例若干问题