《债权法》教学实施方案.ppt

1、债权法教学实施方案 适用：民商法专业（本科）,教学说明,教学的重难点：债的保全制度；债的履行中的抗辩权制度；合同之债。合同法的价值目标、基本原则；合同成立与合同效力的要件研究；缔约过失责任；格式条款的适用和限制；合同效力补正制度；合同无效制度；可变更、可撤销合同制度合同的附随义务；合同的解除及其法律后果；预期违约与根本违约制度；违约责任的责任形式；违约责任与侵权责任的竞合；合同的解释与类推；无名合同的法律适用；买卖合同中标的物的权属转移与风险负担；租赁合同中承租人的优先权、承租权与抵押权的冲突；融资租赁合同理论与规则；承揽合同中的留置权；建设工程合同中承包人工程价款优先权。,教学目的和要求：本

2、课程以讲授债法的基本原理和基本制度为核心内容，讲求理论性和应用性的结合，既注重理论知识的系统性、全面性，又注重债法具体制度及其实际应用的讲解，使学生系统地、准确地理解和掌握债法的基本原理、具体法律制度及其相应的规范，并能够在实践中灵活地运用，分析和处理债的各种实务问题。,第一章 债的概述 教学重点：债权与物权、人身权、知识产权的关系；债的要素。 教学要求：准确理解债的概念、掌握债的本质、特征，债的构成要素等基本知识。,第一节 债的概念及特征 一、债的概念 二、债的本质及特征 1（一） 债的本质 2（二） 债的特征 1、债权与物权 2、债权与人身权 3、债权与知识产权,第二节 债的要素 一、债的

3、主体 1、债权人；2、债务人；3、特定化的第三人。 二、债的客体：给付行为。标的与客体。 三、债的内容 1、债权 2、债务 思考题：1、什么是债？债权与物权有何不同？2、债的要素有哪些？,第二章 债的分类 教学重点：不当得利；无因管理；按份之债、连带之债；特定之债与种类之债；简单之债与选择之债； 教学要求： 掌握不当得利；无因管理；按份之债、连带之债；特定之债与种类之债；简单之债与选择之债；货币之债等债的分类的基本知识。 第一节 以债发生的原因分类 合同之债 侵权行为之债 不当得利之债 无因管理之债 缔约过失之债,第二节 以债的主体分类 单一之债 多数人之债（按份之债；连带之债） 第三节 以债

4、的标的分类 特定之债与种类之债 简单之债与选择之债 货币之债 思考题：1、什么是不当得利之债？什么是无因管理之债？ 2、什么是连带之债？,第三章 债的保全 教学重点：代位权、撤销权的成立要件与行使的要求。 教学要求：了解代位权制度的意义和作用、代位权的成立要件、代位权的行使；撤销权制度的意义和作用、撤销权的成立要件、撤销权的行使及效力。,第一节 概述 一、设置债的保全的原因 1、债权的实现需债务人的适当履行 2、债的担保的局限 3、强制执行的局限 二、保全措施的作用：保持或恢复债务人的财产，防止债务人责任财产减少；增加债权实现的可能性。,第一节代位权制度 一、概念。代位权是指债务人怠于行使其对

5、第三人的到期权利，对债权人的债权造成危害时，债权人为保全债权，向人民法院请求以自己的名义向第三人行使债务人的权利。设立这一制度的最终目的是保障债权的实现。 性质特征：实体权；非代理权；非一般形成权；非实现债权的权利。 二、代位权的成立要件： 1、债权人的债权须合法存在。如果双方的合同不成立、或者无效、或者被撤销，债权就不存在，债权人不能行使代位权。 2、债务人享有对第三人的到期的债权。该债权须到期、合法而且是非专属债务人的债权，专属于债务人的债权，债权人不能代位行使。,3、债务人怠于行使债权。所谓怠于行使，指债务人能够行使并且应当行使而不积极、有效行使。 4、对债权人造成危害。债务人怠于行使其

6、权利的行为使债权人的到期债权有不能实现的危险：以无资力为基本；有资力为例外。 代位权制度的意义和作用：保持债务人的财产，增加债权实现的保障力度；解决“三角债”。,三、代位权的行使 1、以债权金额为限；2、原则上不得处分债务人的财产；不得请求第三人向自己（债权人）履行；3、以诉讼方式行使。 四、代位权的行使效力 1、代位权行使的效果归于债务人 2、第三人对债务人的债务归于消灭 3、债权人不得超出债务人权利范围,第三节撤销权制度 一、概念：指债权人对债务人实施危害债权的处分行为，请求法院撤销的法律制度。 二、撤销权成立要件： 1、债务人实施了一定的处分财产的行为。此处所说的处分仅指法律上的处分：（

7、1）无偿转让财产或放弃债权。（2）低价转让财产。 2、债务人的处分行为已发生法律效力，财产将要发生转移或者大量减少。 3、债务人处分财产的行为已经或者将要对债权人的债权造成严重损害。如债务人处分财产后，已不具有足够的财产清偿债务，可能使债权难以实现或者完全不能实现。,三、撤销权的行使 （1）应当以债权人的债权为限。 （2）、债权人不能直接行使撤销权，只能以向人民法院提起诉讼的方式行使。 （3）、撤销权只能由因债务人处分财产的行为受到损害的债权人行使。 （4）、撤销权的期限：自债权人知道或应当知道撤销事由之日起一年内、或者自债务人的行为发之日起五年内未行使撤销权的，该撤销权消灭。 注意区别：合同

8、效力制度中的撤销权。,撤销权制度的意义和作用：解决赖帐行为；恢复债务人减少的财产，增强债权实现的力度。 四、撤销权行使效力 1、对债务人和受益人：债务人的行为自始无效。 2、对撤销权人：无优先受偿权。收取利益为债务人责任财产。 3、对其他债权人：收取利益为债权人共同一般保证。,思考题：1、代位权的成立要件有哪些？行使代位权应当注意哪些问题？ 2、撤销权的成立要件有哪些？撤销权的行使有哪些效力？,第四章 债的变更与移转 教学要求： 1、掌握债的变更的概念、条件及法律后果，了解债的变更即当事人权利义务关系的变化，以及了解当事人权利义务关系变化后由谁承担相应的财产责任问题。 2、掌握债的移转的基本内

9、容、条件和法律后果，了解债的移转所引起的权利义务关系的变化，以及变化后引起的财产责任由谁承担的问题。,第一节债的变更 一、债的变更要件 （一）债的变更概念 （二）债可因以下情况变更： 1、法律直接规定变更。如债务人违约使债不能履行，履行合同的债务变为损害赔偿的债务。 2、合同因重大误解成立，当事人诉请变更，法院裁决变更合同。 3、合同在显示公平的情况下，当事人诉请变更，法院裁决变更合同。 4、当事人协商一致变更合同。,（三）债变更的条件 1、原债有效存在。 2、债的内容发生非实质性变化。 3、债的变更须遵照法律的规定的程序和方式进行。,二、债的变更的效力 首先，变更部分不超出原合同关系范围，因

10、此， 1、原合同关系中的抗辩权仍然保留； 2、原合同债权所有的利益和瑕疵仍继续存在； 3、若变更增加了债务人的负担，未经担保人同意，保证不生效；物的担保范围不及于增加的部分。 其次，合同的变更原则上是向将来发生效力，未变更的权利义务继续有效，已履行的债务不受影响。若当事人对变更的内容约定不明确，视为未变更。 最后，合同的变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。如因重大误解成立的合同的变更，对方遭受损失，误解人应赔偿对方的损失。,第二节债的移转,一、债权移转的概念 债权移转，指由于合同主体的变更引起的合同权利义务的移转。分为债权让与；债务承担；债权债务概括移转。 二、债权让与 （一）条件： 1、转让

11、的债权必须合法有效，否则转让不发生效力。 2、债权人转让权利须通知债务人，否则对债务人不发生效力；并且，对债务人的通知一般不得撤销。 3、法律、行政法规规定转让权利应办理批准、登记等手续的，应办理相关手续。,（二）不得让与的债权： 1、根据合同性质不得转让的。如演出合同、合伙合同等。 2、当事人约定不得转让的。 3、依照法律规定不得转让的，如文物不得转让给外国人。,（三）债权让与的效力： 1、受让人成为合同的债权人，并取得与债权相关的从权利，但从权利专属债权人的除外。 2、债务人接到权利转让通知后，对让与人的抗辩，可向受让人主张。 3、若债务人的债权先于被转让的权利到期或同时到期，可向受让人主

12、张抵销。 注意区分：债权转让与约定向第三人履行。,三、债务的承担 包括第三人替代债务人的地位（免责的债务承担）和第三人加入合同关系与原债务人共同承担债务（并存的债务承担）这两种情形。 注意区分：第三人代履行与第三人加入合同成为债务人。 债务承担的条件： 1、债务须合法有效，否则转移无效。 2、债务人转移债务，须征得债权人的同意，否则转移无效。 3、法律、行政法规规定转移债务应办理批准、登记等手续的，应办理相关手续。,债务承担的法律效力： 1、新债务人可主张原债务人的抗辩权。 2、新债务人应承担与主债务有关的从债务，但从债务专属债务人的除外。 四、债权债务的概括转让 债权债务的概括转让，指当事人

13、一方将其在合同中的权利义务一并转让给第三人。分为合同承受、当事人(企业)合并两种情况。,第五章 债的担保,教学重点：债的担保种类及法定条件。 教学要求：把握债的担保制度的意义及作用，债的担保方式的种类、各种担保方式的内容及特征，如何设定债的担保方式等理论知识和实践中的疑难问题。,第一节概述,一、债的担保概念 1、概念：对已成立的债权债务关系提供的保障债权实现法律措施。 2、债的担保分类： （1）分为一般担保（债务人的责任财产对所有债务的担保）和特别担保（对特定债务的担保）。 （2）人的担保和物的担保。 二、债的担保特征 1、从属性；2、补充性；3、相对独立性,第二节保证 一、保证的概念 第三人

14、与债权人约定，债务人不履行债务，由保证人履行的担保方式。 保证人的资格：有代偿能力的自然人或法人。但国家机关和公益性组织除外。 二、保证的方式 1、一般保证：债务人不能履行时，保证人才代为履行。 2、连带保证：债务人未履行，债权人既可请求债务人、又可请求保证人履行债务。,三、保证的范围和期间 1、范围：主债权；利息；违约金；赔偿金；实现债权的必要费用。 2、保证期间：当事人约定；无约定的，自债务人履行迟延之日起6个月。 四、保证债务的消灭 1、消灭的特别原因：向债务人请求除去保证。 2、消灭的一般原因常见的有： （1）债务人清偿全部债务；（2）保证期满，债权人未要求保证人履行；（3）债务人未经

15、班主任同意转移债务；（4）主债协商变更，未经保证人同意。,第三节抵押权 一、抵押权的概念性质 1、 概念：债务人或第三人以财产保证债务履行的担保措施。 2、抵押的属性： （1）物权性：支配性、排他性（特定；优先；位次）、追及性；物上请求权。 （ 2）担保性：从属性、不可分性 3、抵押的种类 （1）普通抵押权 （2）特殊抵押权（共同抵押、最高额抵押、准抵押、企业财产抵押）,二、抵押的效力 1、效力范围：约定；无约定的包括债权及利息；违约金；实现抵押权的费用。 2、对抵押物收益的效力 3、对抵押物所有权转移的效力（我国持否定态度） 4、数个抵押权之间的效力 5、对抵押物价值维持的效力,三、抵押权的

16、实现 1、折价；2、拍卖；3、变卖； 第四节 质押 一、质押的性质 1、概念：广义上泛指物的担保，包括质押和抵押；狭义上指转移担保物占有方式的担保。 2、性质：对担保物交换价值的支配权；留置担保物的权能；物上代位权。,二、质权的设立 1、设立方式：合同方式。属要物合同。 2、不得约定流质。 三、质权的效力 1、约定。无约定的范围：债权及利息；违约金；赔偿金；质物保管费；实现质权的费用。 2、质物贬损，出质人提供相应担保，否则质权人可变卖质物。 3、质物毁灭所获赔偿，为质权保障。,第五节留置 一、留置的特征 1、概念：债权人合法占有债务人财产；债务人不履行，债权人扣留其合法占有的财产；超过法定期

17、限仍不履行，可折价、拍卖、变卖受偿。 2、特征：法定性；占有流质财产为要件；二层效力结构（扣留；处置） 二、留置权的实现：债权人催告（确定履行期限）；留置须经法定期间（不少于2个月）,第六节定金 一、含义： 定金，是指合同一方当事人根据合同的约定，预先付给另一方当事人一定数额的金额。属金钱担保。 二、特点：1、注意区分定金和预付款，二者应分别签订，不能在同一条款中约定，以防产生歧义；2、对定金数额的确定要明确具体，尤其要约定定金的处置方法；3、如果在合同中同时签订了定金和违约金，在一方违约的情况下，履行合同的一方只能选择其中之一，不能合用。4、定金自交付成立。,三、罚则： 在债务人履行约定的债

18、务后，定金应当抵作价款或者收回； 债务人不履行债务，无权要求返还定金； 收取定金方不履行约定的债务，应当双倍返还定金。,思考题： 1、保证的基本性质、保证的内容及特征、保证的效力、保证人的抗辩权、保证的设立和消灭？ 2、抵押权的性质及类型、设定和消灭？,第六章债的消灭,教学重点：债的消灭的原因、法定解除权的行使条件及方式、约定解除权的行使条件及方式、清偿的概念与清偿的要求、提存、混同、抵销、免除的适用条件或要件与效力。 教学要求：通过本章的学习，应全面地了解债的消灭的概念和原因，准确地掌握法定和约定解除权的行使条件和方式。应在清楚区分清偿、提存、混同、抵销、免除各种债的消灭原因的基础上，具体地

19、把握其各自的适用条件和要求。,第一节概述 一、债的消灭的效力 1、含义：债权债务关系不可逆转的终止。 2、效力：从权利义务消灭；负债字据返还；后合同义务发生。 二、债的消灭原因 1、债的目的消灭（目的达到；目的不能达到） 2、当事人消灭债的意思（放弃债权；免除债务） 3、无实现或请求的必要（抵销；混同） 4、作为债的基础的法律行为被撤销（重大误解）,第二节清偿 一、清偿的含义 债务人履行义务；债权利益实现。债的消灭的最常见原因。 二、清偿的方式 三、清偿的效力,第三节抵销 抵销：二人互负债务，各以其债权充当债务的清偿，使其债务与对方债务在对等额内相互消灭。 一、法定抵销 1、条件：互负（合法）

20、债务；债务标的物种类相同；债务均到清偿期；双方债务均不属不能抵销的债务。 2、抵销的效力：抵销的债务数额消灭；抵销有溯及力。 二、约定抵销 当事人订立抵销合同抵销债务。 特点：不受法定抵销条件的限制。,第四节 提存 一、概念：因债权人原因而无法交付，债务人将标的物提交提存机关保存而消灭债务的法律制度。 二、提存原因：债权人不正当拒绝受领；债权人不明；无受领能力又无代理人；债权人死亡无继承人；因债权人 其它原因。 三、提存程序：（1）提交提存书、提存物、债务证据及无法清偿债务的证据；（2）提存机关审查；（3）接受提存、妥善保管提存物；（4）通知债权人领取提存物。 四、提存的效力：提存人与提存机关

21、发生寄托合同关系；提存机关与债权人发生公法上的关系； 债务人对债权人的债务消灭。,第五节 免除,一、含义：债权人 抛弃债权的意思表示，并发生债务消灭的单方行为。 二、特点：无因；无偿；非要式。 三、要件： 1、免除人有权处分债权 2、有向债务人作出的免除债务的意思表示 3、免除债务的意思表示不得撤回,第六节 混同,一、含义：因债权债务同归一人而使债的关系消灭的事实。 二、混同的原因：1、概括承受（企业合并、继承）2、特定承受（承受对自己的债务或受让对自己的债权）。,第七节 合同解除,一、合同解除的含义 指合同成立生效后，由双方当事人协商一致或由一方当事人依法作出解除合同的意思表示，致使合同终止

22、的法律行为。 二、分类。合同解除分为单方解除和双方协商解除 1、协商解除：附解除条件；约定解除条件； 事后达成解除协议。,2、单方行使解除权 法定条件是： （1）因不可抗力使合同目的不能实现； （2）因预期违约。在履行期届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务； （3）、迟延履行。一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （4）、根本违约。一方迟延履行或有其他违约行为致使合同目的不能实现；,（5）、法律规定的其他情形。规定在合同法的其他条款中，如： 第69条，不安抗辩权人的解除权； 第219条，租赁合同的承租人因过错致使租赁物受损，出租人可以解除合同； 第224

23、条，租赁合同的承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同； 第248条，融资租赁合同的承租人经催告在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以解除合同； 第253条，承揽合同的承揽人未经定作人同意将其承揽的主要工作交由第三人完成的，定作人可以解除合同； 约定条件发生后的单方解除。,三、解除权的行使。解除权应在约定期限内或在对方催告后的合理期限内行使。合同自解除通知到达对方解除。合同解除后，未履行的不再履行，已履行的，当事人可根据合同履行情况或合同性质特点要求恢复原状、补救、赔偿损失。 注意：合同解除的效力有无溯及力问题。 思考题： 1、 债的法定抵销与约定抵销的比较。 2、 提存的效力？ 债权债

24、务的解除制度有哪些内容？,第七章 合同概述,第一节合同的概念及特征 （一）概念：平等主体的自然人、法人、其它组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 （二）特征 1、合同是一种法律行为。 2、合同是当事人意思表示一致的法律行为。 3、合同是以确立、变更或终止某一权利义务关系为目的的法律关系。 4、合同是当事人各方在平等、自愿基础上产生的法律关系。,第二节合同的分类 常见的分类有： 1、以法律是否赋有特定名称为标准，合同可分为有名合同和无名合同。 2、以给付义务是否由双方当事人互负为标准，合同可分为双务合同和单务合同。 3、以当事人取得权利是否支付相应对价为标准，合同可分为有偿合同与无偿

25、合同。 4、以合同的成立是否交付标的物或完成其他给付为标准，合同可分为诺成合同与实践合同。,5、以合同的成立或生效是否须采取法律所要求的形式为标准，合同可分为要式合同与不要式合同。 6、以合同相互间的主从关系为标准，合同可分为主合同与从合同。,第三节 合同的基本原则,1、平等原则。 2、自愿原则。 3、公平原则。 4、诚实信用原则。 5、遵守法律和保护社会公共利益原则。又称合法原则和公序良俗原则。学者归纳为：,（1）危害国家公序的行为 （2）危害家庭关系的行为 （3）违反性道德的行为 （4）违反人格和人格尊严的行为 （5）射幸行为 （6）限制经济自由的行为 （7）违反公平竞争的行为 （8）违反

26、消费者保护的行为 （9）违反劳动者保护的行为 （10）暴利行为。,练习与思考题： 1、合同分类的法律意义。 2、合同法基本原则的主要内容及其作用。,第八章合同的订立,教学要求： 合同订立与合同生效的关系；要约与承诺的规则；合同的形式；格式合同的适用与限制；缔约过失责任。,第一节 合同的订立概述,一 、合同订立的概念及特征 1、合同订立，是指当事人为了合同的成立而进行的接触、洽商直至达成一致意思表示的行为过程。 2、合同订立是合同成立的前提，而合同成立又是合同生效的前提。,第二节 要约,一 、要约的概念及构成要件 要约，又称发盘、发价、出盘、出价等，是一方当事人向对方提出合同条件，希望和对方订立

27、合同的意思表示。要约须符合以下条件： 1、要约原则上应向特定人发出。 2、要约的内容必须具体确定。 3、要约还必须表现出受约束的意旨。,容易与要约混淆的是要约邀请，常见的要约 邀请有：商品价目表、拍卖公告、招标公告、 招股说明书、普通商业广告等。,二、要约的法律效力 要约的法律效力指要约的生效以及对要约人、受要约人的拘束力包括以下内容： 1、要约生效的时间。要约自到达受要约人时生效。 2、要约对受要约人的效力。 3、要约对要约人的效力。,三、要约的撤回和撤销 1、要约的撤回 要约撤回，是指要约人发出要约后，到达受要约人之前，即要约生效前，收回要约，使其不发生效力。 2、要约的撤销 要约的撤销，

28、是指在要约生效后，要约人取消要约，使要约的效力归于消灭的意思表示。,四、要约的失效 1、受要约人发出拒绝要约的通知到达要约人。 2、要约人依法撤销要约，使要约效力归于消灭。 3、受要约人在承诺期限内未予承诺，要约自然失效。 4、受要约人虽然发出了承诺，但对要约的内容作了实质性变更，属对要约的默示拒绝。,第三节 承诺,一 、承诺的概念及构成要件 承诺，又称接盘，是受要约人同意要约内容以成立合同的意思表示。承诺的构成要件如下： 1、承诺须由受要约人作出。 2、承诺必须向要约人作出。 3、承诺的内容应与应用的内容一致。 4、承诺须在一定的期限内作出。,二、承诺的方式 1、通知。 2、其他行为。,三、

29、承诺的生效 承诺生效是指承诺行为发生法律上的 拘束力，通常表现为合同成立。,四、承诺的撤回 承诺的撤回，指受要约人阻止承诺发生法律效力的行为。撤回的通知须先于或同时与承诺到达要约人才发生阻止承诺生效的效力。 合同成立时间的确定 通常情况下，合同自承诺生效时成立。但在实务中，当事人完成要约和承诺程序即订立合同的方式是多样化的。因此，对合同成立时间的确定也有所不同：,1、当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。 2、签定确认书时合同成立。 3、当事人一方履行了主要义务，且对方接受的，自接受时合同成立: 如在买卖合同中，卖方向买方交付货物，买方接受了货物，就是履行了主要义务

30、。当事人的单方行为不能构成履行主要义务，如甲、乙之间没有书面的买卖合同，甲给乙运去了10万元的货物，乙没有接受该货物，甲没有其他证据证明合同存在，则该合同不成立。,4、有其他方式能够证明合同成立的，可以确认该合同成立。 一是双方当事人一致承认合同的存在，并对合同的内容均承认。二是有两个以上的证明人证明当事人对合同的内容协商一致了.三是法院用其他相关证据证明双方当事人对合同内容协商一致了。,五、承诺的迟到和逾期 承诺的迟到：期内发出，因其它原因迟延到达，要约人未及时通知不接受的，该承诺有效。 承诺的逾期：承诺发出逾期，要约人未及时通知接受的，该承诺为新要约。,第四节合同的内容与形式,教学要求：

31、合同法关于合同内容的主要条款。 合同的形式。 一 、合同的条款 理论上分为：提示性条款；主要条款；普通条款。 合同条款固定了当事人的权利义务。根据合同自由原则，合同内容由当事人约定，一般包括以下条款：,1、当事人的名称或者姓名和住所； 2、标的； 3、数量； 4、质量； 5、价款或者报酬； 6、履行期限、地点和方式； 7、违约责任； 8、解决争议的方法。,合同的主要条款：指合同的必备条款，没有它合同就不成立。通常包括标的、数量。 合同的普通条款：主要条款以外的条款。包括：1、当事人约定的条款，如包装的返还、免责条款。2、默示条款（合同目的和作用不可少；交易习惯；行业规则；法律规定）,合同解释是

32、指当事人对合同条款的理解发生争议时，对合同内容所作的说明或阐释。在解释时，应按照合同使用的词句、合同的相关条款、合同的目的、交易习惯和诚实信用原则推求表意人的真实意思。,二、合同形式的概念及种类 合同形式是指当事人一致意思表示的 外在表现形式。一般有书面形式，口头形 式和其它（行为）形式三种。 注：法律根据合同自由原则，对合同形式以不作特殊要求为基本，以特殊要求为例外。,三、合同的结构 1、合同名称。 2、合同首部。 3、合同正文。 4、合同尾部。,四、格式合同 格式合同 指含有格式条款的合同。格式条款是为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。广泛用于供水、供电、贷款、保险、

33、房屋买卖、土地使用权出让或转让等合同。法律对提供格式合同一方当事人进行了必要的限制，主要有：,1、提供格式合同一方当事人负有向对方提示、说明格式条款的义务； 2、格式条款中，免除自己的责任、加重对方的责任、限制或排除对方的主要权利等严重损害对方利益的内容无效； 3、当事人对格式条款的理解发生争议时，应作出有利于对方的解释； 4、格式条款与非格式条款不一致时，应采用非格式条款。 注：格式条款须进入合同才能被引用。,先合同义务：订立合同过程中负有的义务。 内容：保密义务。 责任形式：赔偿损失。 责任性质：侵权。,第五节 缔约过失责任,一 、缔约过失责任的概念及情形 缔约过失责任是指在合同成立前的缔

34、约过程中，因缔约人一方的过失导致合同不能成立或无效所应承担的责任。 缔约过失责任不同于违约责任。 缔约过失责任也不同于侵权责任。 缔约过失责任是为了弥补违约责任和侵权责任立法不足而设。该责任所依据的法律原则是诚实信用原则。,承担缔约责任的主要情形有： 1、假借订立合同，恶意进行磋商； 2、故意隐瞒与合同订立有关的重要事实或者提供 虚假情况； 3、其他违背诚实信用原则的行为。 缔约过失责任的赔偿范围：信赖利益损失。相信合同有效所受损失（信赖利益赔偿的范围，是当事人在合同缔结以前的状态和现有状态之间的差距。即维持原有利益）。,练习思考题： 1、合同有那几种形式？法定形式与约定形式有何不同？ 2、要

35、约与要约邀请的区别 3、如何确定合同成立的时间？ 4、承诺迟到与迟延的区别及其法律后果？ 5、缔约过失责任的要件及赔偿范围？ 6、格式合同应如何适用？合同法对格式合同有何限制？ 7、合同解释应遵循那些规则？,第九章 合同的效力,教学要求： 合同效力的性质、范围和分类；合同当事人的行为对合同效力的影响；效力的补正办法；无效合同制度和可变更、可撤销合同制度。,第一节 合同效力的概述,一、合同效力的概念 合同的效力，即合同的法律效力，是指已经成立的合同在当事人各方以至第三人间产生的法律拘束力。,合同对当事人各方的拘束力主要表现在： 1、当事人必须适当履行合同的义务； 2、违约方须承担违约责任； 3、

36、当事人不得擅自变更、解除合同或擅自转让合同权利义务； 4、当事人须履行法律规定的附随义务。 合同对第三人的效力表现在： 任何第三人不得侵害合同债权；当事人行使撤销权、代位权时涉及第三人；在设他合同中有向第三人履行或由第三人履行的效力。,二、合同生效 合同生效是指合同产生拘束力的法律事实。 合同生效，须符合法律规定的下述条件： 1、当事人应具有 相应的 民事行为能力； 2、意思表示真实； 3、不违反法律或社会公共利益。 合同生效，原则上是与合同依法成立相一致的，即依法成立的合同，自成立时生效。但法律、法规规定应当办理批准、登记等手续的，自批准、登记之日生效；附生效条件的合同，自该条件成就时生效；

37、附生效期限的合同，自期限届至时生效。,第二节 无效合同,一、无效合同的概念及特征 无效合同有以下特征： 1、无效合同具有违法性。 2、无效合同自始无效。 3、无效合同不得履行。 4、无效合同是当然、确定的无效。 注：法院或仲裁机构均有权主动审查合同无效；合同无效不由当事人确定，只能由法院或仲裁机构依法确认。,二、无效合同的原因 合同法规定的无效合同有以下几种： 1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的；（注意理解国家利益的含义） 2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同； 3、以合法形式掩盖非法目的而订立的合同； 4、损害社会公共利益的合同；,5、违反法律、行政法规的强制性规

38、定的合同。 合同违法一般有四种情况： （1）、合同目的违法，指当事人设定该合同权利义务关系所要求的目标违法，如双方订立合同的目的是为了逃避纳税； （2）、合同的手段违法，指当事人采用法律、行政法规禁止的手段，如中外合资经营合同须经国家管机关批准生效，未经批准，则手段违法； （3）、合同内容违法，指当事人设定的权利义务及合同标的违法，如当事人签订合同，约定一方将走私物品带入境内，另一方支付报酬； （4）、合同的效果违法，指合同履行的后果为法律所禁止，如双方订立合同履行的结果造成了环境污染。,三、部分无效的合同 部分无效的合同，是指合同的部分条款虽然违反法律规定，但不影响其他条款效力的合同。,合同

39、的部分无效包括量上的部分无效和质上的部分无效。 量上的部分无效指合同有一部分是属法律许可范围，可以将范围之外的部分确认为无效，如借款合同中约定的利率条款超过了国家的限制性规定，超过部分无效； 质上的部分无效，指合同内容由不同的条款组成的，可以将其中的一个条款或数个条款确认为无效，如当事人约定的法律适用条款违反了中国法律的规定，该法律适用条款无效，其它条款仍有效。,第三节 可变更、可撤销的合同,一、可撤销合同的概念和特征 可撤销合同具有以下特征： 1、可撤销合同在未被撤销前，是有效合同，撤销权不行使，合同继续有效；合同一旦被撤销，自合同成立时无效。又称为相对无效的合同。 2、可撤销合同一般是意思

40、表示不真实的合同。所谓意思表示不真实，是指当事人的行为表示没有真实地反映其内在的目的和愿望，违背了合同自由的基本原则。,3、可撤销合同的撤销，要由当事人行使撤销权来实现。撤销权自撤消权人知道撤销或应当知道撤销事由之日起一年内不行使，就归于消灭；撤销权人可以明确表示或以行为表示放弃撤销权。撤销权消灭或放弃后，不能再恢复。 4、对于可撤销合同，当事人可选择行使撤销权，还可选择请求变更合同内容。请求变更，不会导致整个合同无效，可以减少无效合同的数量，促成更多的合同交易。并且，当事人只请求变更的，人民法院或仲裁机构不得撤销。,二、当事人请求变更或撤销合同的原因 1、因重大误解而订立的合同。 2、显失公

41、平 的合同 3、一方以欺诈、胁迫手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。,第四节 合同效力的补正,合同效力的补正，是指因合同欠缺有效要件或存有效力上的瑕疵，事后经有权人的追认，使合同发生当事人预期法律效力的制度。 这类合同在有权人追认以前，效力处于未确定状态，故又称效力待定的合同。,效力待定合同的补正有以下几种情况： （一）、限制民事行为能力人订立的合同的补正。行为追认：因自然人无相应民事行为能力订立合同，经其法定代理人事后追认。事实追认：无民事行为能力人取得民事行为能力后追认，方为有效；法人事后取得相应民事行为能力。 （二）、对无权代理合同的补正。指无代理权的人以被代理人名

42、义订立的合同。经被代理人追认，合同有效，否则，该合同对被代理人不发生效力，由无权代理人自己承担责任。被代理人的追认须以明示方式作出， 注：经相对人催告后默示，构成拒绝追认。 （三）、对无权处分合同的补正。无处分权人订立处分他人财产或权利的合同，在法律上一般是无效的。但事后若经权利人追认，或者无处分权人事后取得处分权，该合同有效。,需要特别说明的是： 1、合同效力一经补正，合同自成立时有效； 2、追认权应在一定期限内行使，逾期行使，追认权消灭。如在上述合同情况下，相对人可以催告权利人在一个月内予以追认，权利人未作表示的，视为拒绝追认。,第五节 合同无效、或者被撤销的法律后果,一、返还财产 返还财

43、产要注意以下几点： 1、返还财产的范围和数额应以对方交付的财产范围和数额为标准确定； 2、当事人应按接受的财产种类返还，不能以货币代替实物，也不能以食物代替货币； 3、原物不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。,二、赔偿损失原因 合同无效或者被撤销后，主观上有故意或过失的当事人应赔偿对方的财产损失。 赔偿损失的范围：以恢复原状为原则，不含期待利益。,承担此项责任须有以下构成要件： （1）、有损失的实际发生。包括合同订立过程中的损失（缔约过失责任），也包括履行无效合同或可撤销合同所受的实际损失。 （2）、当事人主观上有过错。若双方当事人均有过错，则根据双方的过错程度确定各自的赔偿责任：故意大

44、于过失的责任；过错程度大体相同，由各自承担自己的损失。若双方当事人故意违法订立合同或者恶意串通损害国家利益，双方均不能请求赔偿。 （3）、当事人的过错与损害之间有因果关系。如一方过错与对方的损失之间没有因果关系，即使对方受到损失，也不能要求赔偿。,三、收归国有或返还集体、第三人 合同双方当事人恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的，在合同被确认无效或被被撤销后，应保护受害者的利益，将其取得的财产归属于受害人（国家、集体、第三人）。,四、其他法律后果 违约责任的消除、定金的返还，排除适用合同诉讼时效制度。 注：一般不适用诉讼时效制度。但两种情况例外： 1、双方故意违法损害第三人利益的，第三人请求

45、确认合同无效； 2、合同被确认无效，当事人请求返还或赔偿的。,五、几个相关问题 一、关于情势变更 在英美法系国家，情势变更原则称为“合同履行不现实、无意义。 构成要件： 不可预见性。即情势变更的发生是合同双方当事人于订立合同之时不能预见。 不可归责性。 该情势变更发生在合同有效存续期间。 继续履行合同会造成显失公平。所谓显失公平，是指非常明显的不公平。 须适用情势变更原则后不会造成新的不公平。,二、关于表见代理（合同法第49条） 概念：行为人虽无代理权，但相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理有效。无权代理发生有效后果。 表见代理有效。目的：保护善意相对人。 表见代理的法理依据是过错原则：

46、相对人无过错。 本人（被代理人）有 过错：未通知相对人；知道后不反对；行为人持有相关手续。（相对人有理由相信）,三、关于代表行为 代表行为 指法定代表人或其它组织负责人的行为。代表行为对法人或其它组织有效。 特征：1、代表行为是由法律规定及法人章程确定的。2、代表行为属职务行为，与行为人的职务不可分。 相对人知道或应当知道代表行为越权的，法人或其它组织不承担责任。,练习思考题： 1、什么是合同的效力？ 2、对存有效力瑕疵的合同应如何补正？ 3、什么是附条件、附期限的合同？ 4、无效合同与可变更、可撤销合同有何区别与联系？ 5、无效合同、有何法律后果？ 6、什么是情势变更？ 7、如何识别表见代理

47、？,第十章 合同的履行,教学要求： 履行合同应当遵循的原则；合同条款欠缺的补遗制度；合同履行中的抗辩权制度。,第一节 合同履行概述,合同的履行 是指债务人全面地、适当地完成其合同义务，债权人的合同债权得到完全实现。合同的履行，多数情况下表现为作为形式，如交付标的物、支付价款和报酬、提供服务等，也可以是不作为形式，如合同约定不得将租赁物转租第三人，则承租人履行合同就是不作为的形式。 合同履行是其他有关合同法律制度的出发点和归宿。,合同履行的专属原则： 1、适当履行原则。 2、诚实信用原则。 3、经济合理原则。,第二节 合同条款欠缺或不明的合同履行规则,1、质量要求不明确的。履行规则：国家标准、行

48、业标准、通常标准或者符合合同目的的标准履行。 所谓通常标准，指合理的且不低于平均水平的标准。 2、价款或者报酬不明的。履行规则：按合同履行地的市场价格履行；应当执行政府定价或政府指导价的，按规定价格履行；如果在约定的交付期限内政府价格调整：按交付时的价格履行；逾期交付的，遇价格上涨，按原价执行，价格下降，按新价执行；逾期提货或者逾期付款的，遇价格上涨，按新价执行，价格下降，按原价执行。,3、履行地点不明确的。履行规则：给付货 币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行交付一方所在地履行。 4、履行期限不明的。履行规则：债务人可以随时向债权人履行，债权人也

49、可以随时请求债务人履行，但应当给对方必要的准备时间。所谓必要的准备时间，主要指给予债务人完全履行债务所必要的时间。 5、方式不明确的。履行规则：按照有利于实现合同目的的方式履行。即采用不使债权人利益不受损害的方式履行。 6、履行费用的负担不明确的。履行规则：一般由履行义务一方负担，即债务人负担。,第三节 合同履行中的抗辩权,合同中的抗辩权，是指双务合同中的当事人在符合法定条件时，对抗对方的履行请求的权利。 合同履行中的抗辩权有以下几种：,一、同时抗辩权。指在同一双务合同中，当事人互负债务，没有先后履行顺序，一方在对方履行之前或者对方履行不符合约定时，有权拒绝其相应的履行请求。同时抗辩权的后果不

50、能消灭合同的履行效力，只能暂时延长合同的履行效力。 二、后履行抗辩权(又称先履行抗辩权)。指双务合同的当事人，在负有先履行义务的一方当事人到期不履行或者履行不符合约定的情况下，后履行义务的当事人有权拒绝对方相应的履行请求。后履行抗辩权从本质上讲，是对违约的抗辩权。后履行抗辩权也是暂时的，如果先履行一方纠正了违约违约行为，合同履行趋于正常，后履行抗辩权就消灭，后履行一方应及时恢复合同的履行。,三、不安抗辩权。又称保证履行抗辩权。指应当先履行义务的一方当事人，在对方（后履行义务一方）发生了不能保证履行债务的情况下，有权暂时停止履行合同。 所谓不能保证履行债务的情况，包括下列情形之一： （1）、经营

51、状况严重恶化； （2）、转移财产、抽逃资金、以逃避债务；严重丧失商业信誉； （3）、其他丧失或可能丧失履行债务能力的情况。,当事人行使不安抗辩权要特别注意： （1）、不安抗辩权人必须提供确切证据证明对方发生了不能保证履行债务的情况，否则，中止履行合同就构成违约。 （2）、不安抗辩权人中止合同，必须及时通知对方，一免其因此而遭受损失。 （3）、若对方在合理期限内恢复了履行能力，或者提供了适当担保，不安抗辩权人应恢复履行；若对方在合理期限内不能恢复或不能提供适当担保的，不安抗辩权人可以解除合同。,预期违约（默示）与不安抗辩权的主要区别： 首先，前提条件不同。 英美法的预期违约制度不以双务合同当事人

52、债务之履行存在先后顺序为前提，无论双方当事人是否有义务先行作出履行还是同时作出履行，任何一方均可依法在对方预期违约时中止履行合同而寻求法律救济。相反，大陆法的不安抗辩权行使的前提条件之一是当事人的债务履行顺序存在先后之分。,若没有履行时间的先后顺序，则仅仅适用同时履行抗辩权而无发生不安抗辩权之余地。正是因为存在这个先决条件，所以法律将行使不安抗辩的权利赋予先行履行的一方，而对方则无权行使。我国合同法第六十八条坚持了大陆法不安抗辩权的这个前提。 其次，适用事由不同。,依大陆法，行使不安抗辩权的条件是对方财产在缔约后明显减少并有难为对待给付的可能。而英美法中的默示毁约所依据的理由并不限于财产的减少

53、，也包括债务人的经济状况不佳、商业信誉不好、债务人在准备履约以及履约过程中的行为或者债务人的实际状况表明债务人存在违约的危险等情况。我国合同法第六十八条所规定的先履行一方可以行使不安抗辩权的几种情况，诸如经营状况严重恶化、严重丧失商业信誉等情况，明显地借鉴了英美法预期违约（默示）的若干规则。,再次，过错是否为构成要件上不同。 预期违约制度考虑了当事人的主观过错问题。不安抗辩权的成立无须对方主观上存在过错，只要其财产在缔约后明显减少并导致难为对待给付的危险即可；至于由于何种原因所引起，在所不问。,最后，法律救济不同。 在默示毁约中，当事人一方明示毁约时，另一方可以根据自身的利益选择：1、解除合同

54、并要求赔偿损失；2、继续保持合同的效力，以等待对方在履行期届至时履约。若对方届期仍不履约，则提起违约赔偿之诉。 在不安抗辩权中，预见他方将违约的一方当事人可以中止履行合同而请求对方提供保证。如果对方在合理的期限内不能提供履约保证，则可以解除合同并请求损害赔偿。 二、合同权利的转让,第十一章 违约责任,教学要求： 违约责任的性质、构成要件；承担违约责任的具体方式；违约责任与其它合同责任的关系。,第一节 违约责任的概念及构成要件,一、违约责任的概念及构成要件 违约责任指当事人违反合同约定应当承担的责任。,违约责任的构成要件是： 1、当事人有违约行为。 当事人的违约有两种表现形式： 一是不履行，即在

55、合同期内没有履行自己的义务。 二是履行不当，即当事人履行合同义务不符合约定，如迟延履行、不完全履行、拒绝履行等。 2、符合违约责任的归则原则。 违约责任的归则原则有两种： 一是过错责任原则（过错推定原则属特殊过错原则）。 二是严格责任原则，又称无过错责任原则，即无论当事人是否有过错，只要违反了合同约定，除法定免责外，就应当承担违约责任。我国合同法采用的是严格责任原则。,第二节 违约责任的形式,一、违约责任的形式 一、继续履行。又称强制实际履行、特定履行。 二、采取补救措施。 三、赔偿损失。 承担这一责任的构成要件是：有违约行为；有损失结果；违约行为与损失结果之间有因果关系；符合归则原则。,赔偿

56、损失的范围：包括直接损失和间接损失，即财产上的直接减少或可得的利益，但不得超过违约方订立合同时预见或应当预见到的因违反合同可能造成的损失。约定赔偿不能对抗法定赔偿，如约定赔偿发生争议，需按法定赔偿办理。 四、履行定金罚则。,五、支付违约金。 需要注意的是： 1、如合同既约定了定金，又约定了违约金，一方违约，对方只能请求定金或违约金，二者一般不能并用。 2、违约金的调整。 练习思考题： 1、违约责任的归责原则？ 2、违约责任的性质？ 3、合同法对违约金与定金的适用有何规定？ 4、承担违约责任的具体形式有哪些？ 5、如何确定违约损失赔偿的范围？,第十二章 买卖合同,教学要求： 买卖合同的法律特征；

57、买卖合同的种类；标的物的权属、风险转移的条件；买卖合同双方当事人的主要权利和义务。,一、买卖合同 （一）买卖合同的概念和种类 1、买卖合同的概念 买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。是在经济往中使用最频繁的一种合同形式。 2、买卖合同的种类 （1）工矿产品买卖合同： 供应合同； 产销合同； 采购合同和推销合同；,协作合同；调剂合同 （2）农副产品买卖合同 ： a.定购合同 b.换购合同 c.结合合同 d.议购合同和议销合同 (3)特种买卖：分期付款买卖；样品买卖；试用买卖；招投标买卖；拍卖 （二）签订买卖合同应注意问题 条款要齐备、内容应明确具体，有国家规定的要按

58、国家规定执行，没有规定的，要双方商定。 （三）买卖合同应具备的主要条款 （1）当事人的名称或者姓名和住所。,（2）标的名称。产品的名称、种类繁多，因此，在签订合同时必须统一、明确，以免发生误会和分歧。（3）产品数量和计算单位。计算单位标准应按国家规定执行，没有规定的，应按合同双方当事人商定执行。（4）产品的规格、质量（等级）。有国家标准的按国家标准执行，没有国家标准的，合同双方商定。（5）产品的包装。应按国家标准或专业标准执行，没有国家或专业标准的，合同双方商定。,（6）产品的价格。应按物价主管部门的规定。写明单价；总价。二者不一致的，一般以单价为准。 （7）交、提货期限和地点： 产品交、提货

59、期限：期日；期间。应根据产品的生产周期、收获季节、交接能力，在合同中明确规定。 期限难以事先确定的，可约定以一方通知的期限为准。 日期的起算：实行运货和代运的，以发运时运输部门的戳记为准；实行提货的，以供方通知的提供日期为准。 交付的地点：结合交付方式约定。,（8）交提货方式：一般有送货、取货、代运、义运等，采取何种方式，合同中应有明确规定，运输费用的负担，按国家规定执行，没有规定的，合同双方商定。 （9）货款的结算方式： 现金支付；支票（转帐支票）；汇票；承兑汇票；信用证 货款的结算方法和时间，按银行统一规定执行，签订合同时应明确双方的开户银行和帐户的名称、帐号。 （10）包装条款：包装方式、标准