第23章合同的订立.ppt

1、第二十三章合同的订立,合同订立的程序 合同的内容与解释,【重点问题】 1、合同订立的一般程序 2、合同的解释,引例1：1月7日，甲食品公司向乙技术研究所发函，要求订购4套模具，信函中详细列举了对模具的技术要求，对价格、到货时间、送货方式等也提出了具体要求，并要求乙研究所在10日内回电。研究所在1月11日收到该函，于1月12日上午向食品公司发传真，不料又在当天下午收到技术研究所撤回承诺的通知。食品公司认为合同已经成立，研究所无权撤回承诺，应当履行合同，按期交付模具，双方发生争议。,分析：1月7日甲发出的信函在性质上是一个确定了承诺期限的要约。1月12日上午，当乙发出的承诺到达甲食品公司时，合同成

2、立，此时已无再撤回的可能性。,引例2：甲于4月1日致涵于乙，称“拟出售某画，价金10万元，须于4月10日前复函”。该信于4月3日到达乙处。乙于4月7日复函，决定购买该画，于4月9日到达甲处。甲于4月4日获知丙愿以12万元购买，当即致函于乙，表示撤回前函，于4月6日到达。 问：乙是否有权请求甲交付其画并移转所有权？,分析：有权 （1）4月1日，甲致函于乙称欲卖其画，为要约。（2）4月3日，要约送达乙，生效，乙可以作出承诺；（3）4月7日，乙复函于甲，表示决定购买该画，为承诺；（4）甲未声明不受要约约束，且其撤回要约之信函晚于要约到达受要约人乙，故要约效力不因此而受影响；（5）4月9日，乙的承偌于

3、承诺期内到达甲，故甲、乙之间的买卖合同成立（6）该合同并无效力瑕疵方面的问题，自成立时起生效，故乙有权请求甲交付其画并转移其所有权（7）甲将画卖与丙，并不妨碍乙的请求权的存在 。,第一节 合同订立的程序,一、合同订立的概念 （一）合同的订立 合同的订立是指缔约人为意思表示并达成合意的状态。 1、是当事人之间意思表示的互动过程。 2、合同订立过程的结果，可分为积极结果和消极结果。,（二）合同的订立与合同的成立 合同的订立是一个动态过程，是当事人基于缔约的目的而进行意思表示的互动过程；合同的成立是合同订立过程的结果，是当事人之间合同关系的形成与开始。没有合同的订立就没有合同的成立。,（三）合同的成

4、立与合同的生效 1、合同的成立是一个事实判断问题，关系到合同存在与否；合同生效是一个法律评价问题，关系到合同能否取得法律所认可的效力。 2、合同成立主要体系当事人意志，体现合同自由原则；合同生效则体现国家的价值判断，反映国家对合同关系的干预。,二、 要约 引例：甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号的汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司看到该则广告后于第三天自带金额为300万元的汇票去甲公司买车，但甲公司的车此时已全部售完，无货可供。乙公司要求甲公司承担此行花费的费用2000元不得而诉至法院。问题：（1）甲公司的广告是否为要约？为什么 （2）乙公司支出的费用应由谁来承担？为什

5、么 ？,分析 : 甲公司发布的广告属于商业广告，该广告的内容具体明确，并有与他人订立合同的意愿，符合要约的条件，故该广告为要约。在该要约的有效期内，乙公司自带汇票去甲公司买车不成，造成的损失，应由甲公司承担缔约过失责任。,（一）要约的概念 （二）构成要件 1、要约必须是特定人所为的意思表示 2、要约必须向相对人发出 3、要约必须具有缔结合同的目的要约邀请 4、要约的内容具体确定 5、要约应表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束,要约邀请,1、要约邀请的概念：是希望他人向自己发出要约的意思表示。 2、与要约的区别：（1）效力不同； （2）目的不同； （3）是否具有必要条款的要求不同。,3

6、、要约与邀请要约的区分标准 （1）依法律规定作出区分 （2）依当事人的意愿作出区分，如：橱窗中时装：“正在出售”为要约，“样品”为要约邀请。 （3）根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款来确定。 （4）根据交易习惯区分：出租车在路边招揽顾客为要约。,4、常见的几种类型：合同法第15条；广告、招标公告、拍卖公告、商品价目表、招股说明书等。 5、容纳规则：指要约邀请的内容可以被要约所承继，要约的内容可以被新的要约承继的规则。对于这种承继关系，有学者 用“容纳规则”来表述。例如：某杂志社发布征稿启事，说：凡被我社选中的稿件 ，按1000字付100元稿酬。李某见到征稿启事后就写了一篇2000字的杂

7、文寄给杂志社，在信封上著明了“征稿”二字。杂志社采用了该稿件。并寄给李某200元。,分析：在本案中，征稿启事是要约邀请，李某投寄稿件是要约，杂志社采用稿件是承诺。而稿酬标准是最早在要约邀请中规定的。李某投稿时，只在信封上注明了征稿二字，没有提及稿费，也没有否认稿酬标准，或者说是默认了稿费标准，稿费标准自动进入要约之中。要约决定合同的内容，杂志社承诺后，稿费标准又自动进入合同当中。,（三）要约的法律效力 1、要约生效的时间：依要约的形式不同而有所不同。口头要约即时生效，书面要约一律采取到达主义。 2、要约对要约人的拘束力:要约一旦生效，要约人即受要约的拘束，不得随意撤销或对要约加以限制、变更和扩

8、张。 3、要约对受要约人的拘束力:取得承诺的权利。 4、要约的存续期：合理期限,(四）要约的撤回和撤销 引例：乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份“要约作废”的函件。甲公司的董事长助理收到乙公司“要约作废”的函件后，忘了交给董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功的原因是什么？ 要约已被撤回 要约已被撤销 甲公司对要约作了实质性改变 甲公司承诺超过了有效期限,分析：本题的考点是要约的撤销，司法考试中心公布的答案是。但应认为更合理。 从“ 甲公司的董事长助理收到乙公司要约作废的函件后，忘了交给董事长 ”可推知

9、，”要约作废“的函件要迟于要约到达，否则董事长助理不会犯”要约作废“的函件和要约同时到达而他却只将要约交给董事长的常识性错误。因此，应认为导致双方缔约不成功的原因是要约已经被撤销。,1、要约的撤回：是指要约人在要约生效之前，使要约不发生法律效力的行为。条件是必须先于要约到达或与要约同时到达。 2、要约的撤销：是指要约人在要约生效以后，将该项要约取消。,（五）要约的失效 1、拒绝要约的通知到达要约人 2、要约人依法撤销要约 3、承诺期限届满，受要约人未作出承诺 4、受要约人对要约的内容作出实质性变更 5、要约人或受要约人死亡,三、承诺 （一）概念：承诺是指受约人作出的同意要约以成立合同的意思表示

10、。 （二）条件： 1、承诺必须由受约人作出 2、承诺必须向要约人作出 3、承诺的内容应当与要约的内容一致幻灯片 57 4、承诺必须在要约的存续期间内作出,（三）承诺的方式 承诺一般应当用明示方式，沉默或者不作为本身一般不构成承诺。但根据交易习惯或要约表明可以通过行为作出承诺的除外。 （四）承诺的效力 合同法第26条为承诺生效时间的依据。分为以下几种情况： 1、通知生效。 2、作出承诺的行为时生效。 3、承诺的数据电文进入要约人的系统时生效。,（五）承诺的撤回与迟到 撤回的通知必须先于或者同时与承诺到达要约人 承诺的迟到包括两种情形： 1、合同法第28条规定迟发的承诺为新的要约。 2、未迟发而迟

11、到的承诺，合同法第29条规定，要约人必须发出迟到的通知，否则，该承诺有效。,三、几种特殊的合同订立方式 （一）广告 以广告方式订立合同，主要指悬赏广告。是指以广告的方式公开表示对于完成一定行为之人，给予报酬的意思表示。 （二）招标投标程序 招标的法律性质为要约邀请，投标为要约，定标为承诺。 （三）拍卖程序 拍卖，是指以公开竞价的形式，将特定物品或者财产权利转让给最高应价者的买卖方式。拍卖为要约邀请，应买为要约，拍定为承诺。,引例：甲委托乙拍卖一件古董花瓶，乙在拍卖前发布了拍卖公告，丙以最高价30万元拍得， 并现场签订了成交确认书。问：合同自何时成立？,分析：拍卖公告为要约邀请，拍卖师请求出价的

12、行为也是要约邀请，各竞买人的出价均为要约，但只有丙的出价为最终成立合同的要约，拍卖师落槌为承诺，此时合同即成立。成交确认书不同于合同法第33条规定的确认书，仅仅是以书面形式对已成立的合同的再确认。,（四）强制缔约,引例1：2005年12月23日，来自齐齐哈尔的农民工王建民腹痛难忍，被120送往北京同仁医院，因身无分文，院方拒绝救治。至13日零时，王再次发病，又被送往同仁医院，医生简单检查以后说“没有生命危险”，将其弃留于走廊里。至当日22时，王被发现躺在厕所门口，已经死亡。期间，王不停地呻吟，甚至呼喊救命。,分析：此案引起社会广泛的关注。自称为“百年同仁，精诚勤和”的北京同仁医院，已然因为一个

13、农民工的死亡不得不承受莫大的耻辱。因为医院对病人具有强制性的缔约义务。医院及医生非有正当理由不得拒绝诊疗、检验或调剂处方。在我国任何一家医院都有救死扶伤的义务，这不仅是道德义务，更是法律义务。,引例2 ：2003年7月12日清晨，王某冒雨在自家楼下等待搭乘某公交公司的车去上班，但是该路公交车到站后并未停车。王某在原地又等待了一段时间后，雨越下越大，已经错过上班时间，于是王某返回家中，整日未去工作。当日，单位根据内部管理制度规定，扣除王某工资100元。王某认为此损失系公交公司拒载造成，故诉至法院要求公交公司予以赔偿。原告王某诉称，公交公司作为公用事业，从事公共交通运输，具有强制缔约的义务，不应该

14、拒载。现因公交公司拒载导致其误工，故诉请法院判决赔偿误工损失100元。,公交公司则辩称，雨天搭载乘客较多，以致车厢满员，出于交通安全和实际承载能力的考虑没有停车，原告完全可以再行搭载出租车赶至单位，从而减少或避免损失，公交公司对于王某的损失没有必然的赔偿义务，故拒不赔偿。 法院经审理认为，公交公司故意拒载的行为违背了强制缔约义务，是造成原告误工的主要原因，应予赔偿原告的误工损失。但是原告本身采取补救措施不力，也存在一定的过错，其本可以选择搭乘其他车辆从而减少甚至避免损失，所以原告对损失的发生负有次要责任。综合以上情况，判决公交公司承担王某的部分误工损失40元。,（五）附合缔约 引例：某超市周围

15、到处贴有“本店商品不二价；绝对真货，假一罚十”的广告，某甲到该超市购买了高档毛料西装一套（百分百羊毛），价值4000元人民币，后经过市市质检局检验，羊毛含量仅40%，现甲要求超市按照“假一罚十”赔偿的规定支付甲4万元。 问题：本案中，超市应否按照“假一罚十”的规定赔偿4万元？,分析：“假一罚十” 是商家的行为，其出发点是为了维护商品交易秩序。体现的是商家对自己出售商品的质量的保证和绝对信心，以及对广大消费者权益的极端负责任。从民商法理论上讲，这是一种悬赏行为，商家既然已经做出“假一罚十”的承诺，就要受到这一承诺的约束。消费者发现商家出售的商品有假，请求商家兑现承诺，商家就应当按照自己的承诺履行

16、民事义务，否则为违约。,四、合同成立的时间和地点,引例 ：李某和张某签订的门面租赁合同于2007年2月到期，双方即签订了补充的续租合同，期限2年，但双方都没在已经拟好的合同上签名。李某于2007年2月15日按约定一次性交了2年的全部租金，继续经营门面。不料，张某在07年4月14日通知李某说门面不租给李某了，并说续签合同并没签字，因此合同并没成立。 问题：承租方已经交付租金，但未签字的租赁合同是否成立？,分析：以合同书形式订立的合同，双方签字或盖章时合同成立。但合同法第37条又规定：“采用合同书形式订立的合同，在签字或者盖章以前，当事人已经履行了主要义务，对方接受的，该合同成立”。可见，租赁合同

17、已经成立并生效。,1、以通知方式送达承诺时合同成立的时间和地点：于承诺到达之时成立，到达之地为成立的地点。这是一般规则，但不是绝对规则。 2、意思实现情况下合同成立的时间和地点：合同于作出承诺行为的时间为成立的时间，于作出承诺的地点为成立的地点。如甲向乙发出要约，嘱咐乙即刻发货。乙发货为承诺的意思实现，合同于发货之时成立，于发货地为成立的地点。,3、采用数据电文形式订立合同的， 采到达主义，从进入对方数据电文系统的时间为到达时间，亦即承诺生效时间，也就是合同生效时间。（合同法第26-2条、第16-2）收件人的主营业地为合同成立的地点；没有营业地的 ，其经常居住地为合同成立的地点。（合同法第34

18、-2条）,4、以合同书形式订立的合同，双方签字或盖章时合同成立。（合同法第32条）双方当事人签字或盖章的地点为合同成立的地点，（合同第35条） 。 5、以信件、电文方式进行协商同时要求签订确认书时合同成立的时间和地点：签定确认书时合同成立。（合同法第33条）,6、书面形式未采用时合同成立的时间和地点：合同法第36条：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行了主要义务 对方接受的 ，该合同成立。”合同应于接受时成立，于接受的地点成立。注意与意思实现不同，意思实现是作出行为的时间为承诺的生效时间，作 出承诺的地点为承诺的地点。,7、合同书形式未采用

19、时的成立时间和地点：合同法第37条规定：“采用合同书形式订立的合同，在签字或者盖章以前，当事人已经履行了主要义务，对方接受的，该合同成立”该条是36条的一种特殊情况，因为合同书的形式， 也是书面形式。接受的时间为合同成立的时间，接受的地点为成立的地点。 8、约定的成立时间和地点：,第二节 合同的内容和解释,一、合同的内容 合同的内容就是合同的条款，为了规范较完备的合同条款，合同法第12条规定了合同的条款，依作用可以分为两类： （一）合同的主要条款 1、由法律规定 2、由合同的类型和性质决定 3、由当事人约定,（二）合同的普通条款 1、法律未直接规定，亦非合同的类型和性质要求必须具备的，当事人无

20、意使之成为主要条款的合同条款。 2、当事人未写入合同中，甚至从未协商过，但基于当事人的行为，或基于合同的明示条款，理应存在的合同条款。幻灯片 27 3、特意待定条款,二、合同的解释 引例：大力公司与某火车站约定，在车站入口处为大力公司悬挂一个巨型广告牌，合同约定了悬挂的时间、价格等主要内容。因为有两个入口处，其中候车室入口处的人流量最多，广告的费用比另一个要搞出10倍以上，在操作时车站见没明示具体的入口处，即将大力公司的广告牌悬挂在人流量比较少的另一个入口处，由此引发争议。 问题：（1）本案中需要解释的具体内容是什么？（2） 本案应如何处理？,(一) 合同解释的概念 合同解释是对合同及其相关资

21、料的含义所作的分析和说明。 1、合同解释的主体：一般从狭义，受诉法院或仲裁机构。 2、合同解释的客体：是有关的文字、口头语言和行为即合同的内容。,（二）合同解释的原则 1、 语义解释 2、体系解释原则体系解释 3、历史解释原则 4、符合合同目的的解释目的解释 5、参照习惯或惯例原则习惯解释,三、合同解释的规则 （见书）,附：一间没有门的房子纠纷 原告马大建起诉被告怡然房地产公司，理由是：被告因原告撤迁而补偿给原告的住房分处一楼和二楼，一楼的住房能正常使用，但相应的二楼住房却除了应该有的一扇窗户外，四面墙都是严严实实的，连一条逢都没有，邻居们也反映，三年来，马大建要上二楼都得从楼上掉上掉下。为此

22、，马大建向重庆九龙坡法院起诉，但一审法院判决马大建败诉，理由很简单：法院审查合同时发现合同中未对房子要开一张门作出约定。,体系解释,2003年甲向乙借款5000元，借据中有“借款一年，明年十月十五日前还款”字样，落款日期为“癸未年九月二十日”。后来二人就还款期限问题发生争执，法院查明“癸未年九月二十日”即公元2003年10月15日，故认定还款期限为2004年10月15日。法院运用了哪几种合同解释规则？ A、文义解释 B、整体解释 C、目的解释 D、习惯解释,分析：法院直接将“癸未年九月二十日”按其文字所表达的含义以公元纪年表达出来，即“公元2003年10月15日”，属于文义解释。同时，结合合同

23、中“借款一年，明年十月十五日前还款”的条款，将借期起始点确定以后，明确了还款期限，这属于将合同中的两个条款关联起来确定合同意思，即体系解释。因此，A、B是正确的。,习惯解释,农民李某从县农科所购买了一批果苗，双方在合同中约定 ：县农科所在二年内提供有偿技术指导，合同有效期为1年。一年后，县农科所停止技术指导，理由是合同规定的有效期为一年。李某向县法院起诉。据查，在当地，提供这种果苗的单位均提供2年以上的技术指导。,分析：合同中有两个相互矛盾的条款：一是县农科所在2年内提供技术指导服务；一是合同的有效期是1年。应按交易习惯解释合同，确定农科所提供2年技术指导的义务。注意： （1）应按照当事人双方

24、在订约时理解的习惯来解释。 （2）如果地区习惯和行业习惯发生冲突，应当确定行业习惯优先。 （3）地区和行业习惯与当事人之间的交易习惯发生冲突，应当以当事人之间的交易习惯为准。,目的解释,目的解释： 内蒙牧农王某到山东某地购得奶牛20余头，分别卖给了当地牧民。后来发现这批奶牛没子宫，无法产奶。诉至法院，法院依据以不符合合同目的作出判决。注意：（1）如果某一合同既可以解释为有效，也可以被解释为不生效，则原则上应当尽可能按照有效来解释。因为当事人订立合同，目的都是为了使交易成立，使合同有效。（2）如果合同条款中所使用的文字的含义与当事人所明确表达的目的相违背，而当事人双方对该条文又发生了争议，在此情况下不必完全拘泥于文字，而应当对该合同的目的进行解释。（3 ）如果当事人在有关合同文本中所使用的用语的含义各不相同，应当根据合同的目的进行解释。,【复习与思考】 1、什么是要约？要约有哪些构成要件？ 2、什么是承诺？承诺有哪些构成要件？ 3、应当如何确定合同成立的时间和地点？ 4、合同解释应遵循那些规则？,思考：原告（20余名个人消费者）各自购买了被告（房地产公司）开发、出售的楼房。入住之后，发现售